1. Понятие
т.е. термин ТГП
употребляется
в широком и
узком смысле.
В широком смысле
под ТГП подразумевается
вся юридическая
наука, в этом
значении данное
понятие употребляется
очень редко
т.к. вместо вместо
него обычно
используется
такие понятия
как Юрид-ая
наука, правоведение,
юриспруденция.
Под ТГП в узком
смысле подразумевается
одна из юрид-их
наук которую
традиционно
именуют ТГП.
В то же время
сущ-ют и некоторые
другие наименования
этой науки:
Общая теория
права, Теория
права, Общая
теория права
и гос-ва, Теория
права и гос-ва,
Общая теория
гос-ва. ТГП
как наука это
совокупность
знаний и представлений
о наиболее
общих закономерностях
возникновения,
развития, и
функционирования
Г и П. Основные
черты ТГП. 1)
ТГП – это гуманитарная
(общественная)
наука. Все науки
делятся на
естественные,
технические
и общественные.
2)Г и П – общественные
явлени, являются
определенными
элементами
общ-ва, они
непосредственно
связаны с
человеческими
общественными
отношениями.
По этому наука
изучающая Г
и П является
гуманитарной,
общ-ой наукой.
3) ТГП – политико-правовая
наука. Политико-правовой
характер определяется
тем, что она
изучает гос-во
т.е политическое
явление и право
которое является
правовым, юридическим
явлением. 4) ТГП
– это единая
наука о гос-ве
и праве. Хотя
гос-во и право
различные
явления тем
не менее они
очень тесно
связаны и находятся
в определенном
единстве друг
с другом. ТГП
изучает их в
этом единстве
и потому является
единой наукой
о гос-ве. 5) ТГП
– это наиболее
общая наука
о гос-ве и праве.
ТГП не единственная
наука изучающая
Г И П. Но в отличии
от других наук
в том числе и
юридических
ТГП изучает
самые общие
вопросы Г И П,
она изучает
наиболее общие
закономерности
возникновения
развития и
функционирования
Г и П. 6) ТГП – это
фундаментальная
юрид-ая наука,
она не занимается
изучением
прикладных
сугубо практических
вопросов. Её
задачей является
формирование
основополагающих
глубоко теоретических
фундаментальных
знаний о Г и
П-ве. 7) ТГП – это
методологическая
наука. К методологическим
наукам относятся
науки формирующие
мировоззрение
т.е. взгляд на
мир, на окружающие
нас явления
действительности.
К таким наукам
относятся
прежде всего
Философия
(учение о мудрости)
однако кроме
Философии
подобную т.е.
методологическая
роль выполняют
и некоторые
др. науки. В сис-ме
юрид-их наук
такой наукой
является ТГП.
10. Происхождение
права.
В совр-ой науке
нет однозначного
решения. Сущ-ет
3 точки зрения.
Согласно одной
право возникло
с появлением
человеческого
общ-ва т.е. те
нормы поведения,
которые сущ-ют
в первобытном
общ-ве это и
есть право.
Правом их называют
потому, что
первобытные
люди считали
эти нормы поведения
единственно
правильными
и справедливыми
(обычай - право).
Согласно др.
точки зрения
право возникло
не сразу с обществом,
а в период разложения
первобытнообщинного
стоя, но раньше
чем гос-во. Основной
причиной послужило
появление
частной собс-ти,
которая потребовала
правовых норм.
Появление этих
норм вызвало
появление
гос-ва, потому
что эти нормы
нуждались в
защите. Такую
защиту родоплеменная
организация
дать не могла,
это могло сделать
только гос-во
(аппарат принуждения).
Согласно 3ей
точки зрения
право возникло
одновременно
с гос-ом и причины
его возникновения
те же что причины
возникновения
гос-ва. Это упирается
в понимание
права. Говоря
о происхождении
права необходимо
различать
возникновение
права и возникновение
позитивного
права (позитивное
– нормы и правила
поведения
которые устан-ся
гос-ом). Право
возникает
раньше чем
гос-во возможно
одновременно
с общ-ом. И возникает
оно в виде норм
поведения
первобытного
общ-ва. Нормы
поведения
первобытного
общ-ва называют
обычай. В тоже
время некоторые
исследователи
полагают что
кроме обычаев
сущ-ют др. нормы
поведения в
первобытном
общ-ве (ритуалы,
обряды, мифы,
религиозные
и нравственные
нормы, нормы
этикета). В
первобытном
общ-ве действуют
самые разл-ые
нормы поведения,
которые регул-ют
общ-ые отношения.
Эти правила
поведения,
некоторые
совр-ые исследователи
называют правом.
Что же касается
позитивного
права оно возникает
одновременно
с гос-ом т.к.
позитивное
право это нормы
правила поведения
которые устан-ся
или санкционируются
гос-ом. Первоначальной
формой позитивного
права стали
первобытные
обычаи, которые
органами гос-ва
(судами) санкционировались
в качестве
правовых норм.
Значительно
позднее гос-во
само стало
создавать нормы
права.
100.
Романо-германская
правовая система.
Происхождение
романо-германской
правовой сис-мы.
Романо-германское
право возникло
в XII—XIII вв. в результате
рецепции римского
права странами
континентальной
Европы. Сегодня
можно говорить
о новом этапе
его развития:
этапе сближения
и унификации
законодательных
комплексов
континентально-европейских
стран и построения
общеевропейской
правовой системы.
Особенности
норм романо-германского
права.
Романо-германская
норма права
- общее правило
поведения,
сформулированное
законодателем
либо уполномоченными
им органами.
Главной особенностью
этой нормы по
сравнению с
англосаксонской
прецедентной
выступает
обобщенный,
абстрактный
характер.
Законодатель
обычно формулирует
ее как социальную
модель поведения,
как общий масштаб,
границу дозволенного
("от" и "до"), не
прибегая к
перечислению
частных случаев,
вариантов
поведения.
Романо-германские
нормы имеют
системно-иерархический
характер, образуют
взаимосвязанные
комплексы
соподчиненных
с точки зрения
юридической
силы и социальной
значимости
положений,
среди которых
выделяются
"главные" и
второстепенные,
менее значимые
правила. Вместе
с тем обобщенный
характер придает
нормам и негативные
черты: чем более
общей является
норма, тем труднее
ее применять
на практике,
Возникает
серьезная
проблема ее
конкретизации
и толкования.
Для этого
используется
множество
приемов, способов
толкования,
позволяющих
уточнить волю
законодателя.
В результате
судебными,
арбитражными,
другими органами
вырабатывается
множество
вторичных норм,
положений,
разъясняющих,
конкретизирующих
положения
законов. Источники
романо-германского
права.
Важнейшим
источником
романо-германского
права выступает
закон. Законы
принимаются
парламентами
стран системы,
обладают высшей
юридической
силой и распространяются
на всю территорию
государства,
на всех его
граждан. Закон
имеет приоритет
по отношению
ко всем остальным
источникам
права. Он может
запретить или
легализовать
обычай, отдельные"
положения
судебной практики,
внутригосударственные
договоры. При
закреплении
обычая или
доктрины в
тексте закона
они становятся
его частью,-
содержанием.
Согласно
романо-германской
доктрине законы
подразделяются
на конституционные
и обычные. Во
всех странах
системы закреплен
принцип приоритета
конституционных
законов по
отношению к
обычным. Верховенство
их обеспечивается
специальными
конституционными
судами либо
верховными
судебными
органами. Предметом
регулирования
законов являются
наиболее важные
вопросы общественного
устройства,
права и свободы
граждан, структура,
организация
государственной
власти. Важное
место среди
текущих законов
занимают
кодифицированные
акты (кодексы).
Романо-германское
право в отличие
от права англосаксонского
стремится не
к внешнему
объединению,
систематизации
нормативного
материала
(инкорпорации),
а к объединению
содержательному,
внутреннему,
основанному
на существенной
переработке
нормативного
материала,
"разделении
труда" между
отдельными
нормами, их
кодификации.
Кодексы обычно
носят отраслевой
характер
(гражданско-правовые,
уголовные,
торговые; семейные
и т.д.) и выступают
своего рода
"центрами
притяжения"
для др норм
данных отраслей.
Кроме законов
в странах
романо-германской
сис-мы. принимается
множество
подзаконных
актов: декреты,
регламенты,
инструкции,
и др документы,
издаваемые
исполнительной
властью. Часть
из них имеет
делегированную
природу, и их
значение, роль
в правовом
регулировании
определяются
полномочиями
издавших их
органов. Др.
решения принимаются
по инициативе
самих исполнительно-распорядительных
органов. Они
с точки зрения
своей юридической
силы уступают
актам первой
категории,
однако их число
весьма велико
и поэтому, особенно
в тех странах,
где нет жесткой
системы контроля
за их принятием,
они оказывают
существенное
воздействие
не только на
организационные
отношения,
складывающиеся
внутри исполнительной
власти, но и на
деятельность
граждан, учреждений,
предприятий.
Вторым источником
романо-германского
права является
обычай. Исторически
многие обычные
нормы получили
закрепление
в законах, стали
их содержанием.
Но как самостоятельный
источник права
обычай сегодня
выполняет
второстепенную
роль в правовой
системе, выступая
в качестве
дополнения
к закону. Обычай
также осуществляет
функцию "амортизатора",
сглаживателя
противоречий,
несправедливости
законодательных
решений. С этой
точки зрения
роль обычая
до конца не
исчерпана.
Третьим источником
романо-германского
права с определенными
оговорками
может быть
признана судебнал
практика.
Структура
романо-германского
права.
В странах
романо-германской
правовой сис-мы
используется
известное со
времен римской
империи ставшее
классическим
деление права
на публичное
и частное. Публичное
право регулирует
отношения
субординационные,
базирующиеся
на власти и
подчинении,
на механизме
принуждения
обязанных
лиц. В нем доминируют
императивные
(категоричные)
нормы, которые
не могут быть
изменены, дополнены
участниками
правоотношений.
К сфере публичного
права традиционно
относят конституционное,
уголовное,
административное,
финансовое,
международное
публичное
право, процессуальные
отрасли, основные
институты
трудового
права и т.д.
Частное право
опосредствует
отношения
"горизонтального"
типа, отношения
между равноправными
независимыми
субъектами.
Здесь преобладают
диспозитивные
нормы, действующие
лишь в той части,
в которой они
не изменены,
не отменены
их участниками.
В сферу частного
права входят:
гражданское,
семейное, торговое,
международное
частное право,
отдельные
институты
трудового права
и некоторые
другие. Др
структурной
особенностью
романо-германского
права является
последовательное
отраслевое
деление норм,
их привязка
к конкретным
отраслям права
и правовым
институтам.
В соответствии
с юр-ой доктриной
все принимаемые
нормативные
положения
получают
соответствующую
отраслевую
"прописку"
с учетом предмета
их регулирования
и особенностей
приемов и средств
(методов) воздействия
на субъектов
права.
101.
Англосаксонская
правовая система.
В
англосаксонском
праве сущ-ет
2 вида норм:
законодат-ые
и прецедентные.
Законодат-ые
представляют
собой правила
поведения
общего характера.
Прецедентные
- определенная
часть суд-го
решения по
конкретному
делу. Английские
юристы относят
к прецедентной
норме , во-1ых,
юридическое
заключение
по делу и, во-2ых,
аргументацию,
мотивировку
решения. Эти
2 элемента составляют
сущность
решения. Остальная
его часть есть
"попутно сказанное"
. В отличие от
континентальных
юристов их тип
правового
сознания скорее
индуктивный,
чем дедуктивный.
В основе суждений,
заключений
по делу лежит
анализ частного
случая, казуса.
Судья "примеривает"
конкретный
случай не к уже
готовой норме,
а к ранее происшедшему
казусу, имеющему
правовое значение
случаю, и устанавливает
их сходство,
подобие, после
чего выносит
заключение
об относи мости
прецедента
к рассматриваемому
им делу или их
несовпадении.
Такой механизм
лишь с большой
натяжкой можно
назвать
нормоприменительным.
Описание
прецедентного
урегулирования
через модель
"норма - ее
реализация"
является данью
романо-германской
правовой традиции,
которая в
нормативности
видит обязательный
элемент права.
Источники
англосаксонского
права. Наиболее
важным источником
англосаксонского
права является,
как уже отмечалось,
судебный
прецедент.
Именно он долгое
время был главной
формой выражения
и закрепления
английского
права, которое
поэтому было
и остается
прецедентным.
Прецеденты
создаются в
Англии только
высшими суд-ми
инстанциями:
Палатой лордов,
Судебным комитетом
Тайного Совета
, Апелляционным
судом и Высоким
судом. Нижестоящие
суды прецеденты
не создают.
Английское
правило прецедента
гласит: решать
так, как было
решено ранее.
Оно имеет
императивный
характер, т.е.
каждая суд-ая
инстанция
обязана следовать
прецедентам,
выработанным
вышестоящим
судом, а также
созданным ею
самой. Исключение
из жесткого
правила прецедента
все же существует.
В 1966 г. Палата
лордов сделала
заявление по
вопросам практики,
в котором допускала
возможность
отступить от
ранее созданных
ею прецедентов
в случае установленной
необходимости.
Полномочие
Палаты лордов
отвергать
свои прежние
решения было
закреплено
Парламентом
в Законе 1966 г. об
отправлении
правосудия.
Др. источником
англосаксонского
права является
закон
(статут). Он появился
гораздо позднее
прецедента,
но постепенно
приобрел весьма
важное значение
в правовом
регулировании
общ-ых отношений.
Английские
законодательные
акты классифицируются
по разным основаниям.
По сфере действия
они делятся
на публичные,
распространяющиеся
на неопределенный
круг субъектов
и действующие
на всей территории
Великобритании,
и частные,
распространяющиеся
на отдельных
лиц и территории.
Нередко Парламент
делегирует
свои полномочия
по принятию
НАктов другим
субъектам
(королеве,
правительству,
министерствам).
Совокупность
этих актов
составляет
"делегированное
законодательство".
Юридическая
сила такого
рода актов
определяется
передачей части
законотворческих
функций Парламента
соответствующему
органу. Поэтому
их решения
считаются
частью закона
и обязательны
к исполнению
всеми гражданами.
Высшей формой
осуществления
делегированного
правотворчества
является "приказ
в Совете", формально
представляющий
собой приказ
Тайного совета
, а фактически
- правительства.
Кроме того,
выделяется
автономное
законодательство
- акты местных
органов власти,
действующие
на соответствующей
территории,
некоторых
учреждений,
организаций.
Они принимают
решения, которые
обязательны
для их членов,
пользователей
их услуг. Юр-ая
сила таких
актов уступает
силе актов
Парламента
и делегированного
законодательства.
По иерархии
они приближаются
к актам правоприменительных
органов. Статут
имеет приоритет
перед прецедентом
в том смысле,
что может отменить
его. Однако это
не означает,
что прецедент
произведен
от закона, вторичен
по характеру.
Своеобразие
англосаксонского
права состоит
в том, что закон
в нем реализуется
не самостоятельно,
а через прецеденты,
посредством
их. Прежде чем
стать действующим
актом, он должен
"обрасти"
конкретизирующими
его обязательными
суд-ми решениями.
Английская
судебная практика
знает немало
случаев, когда
принятые статуты
оставались
мертворожденными,
игнорировались
судами либо
их смысл и значение
интерпретировались
иначе. Отсюда
английский
статут нельзя
рассматривать
как источник,
разрушающий
или инвелирующий
систему прецедентов,
как инородную
форму права,
скорее, наоборот,
он сам стал
придатком
этой сис-мы,
дополняющим
и совершенствующим
ее. Древним
источником
англосаксонского
права является
обычай.
Сегодня его
роль среди др
источников
права непрерывно
уменьшается.
Однако в содержательном
плане, для
становления
и развития
англосаксонского
права обычай
имел весьма
важное значение.
Дело в том, что
присяжные
заседатели
по сравнению
с профес-ми
судьями не
обладают теми
знаниями о
нормах, ранее
принятых суд-ых
решениях, которые
необходимы
для точной
юр-ой квалификации
поступков. Для
них ориентиром
при оценке
конкретных
событий, фактов
выступают те
традиции, обычаи,
нормы поведения,
которые сложились
в Англии, отдельных
графствах. С
учетом этих
норм и вырабатывается
общее мнение,
позиция присяжных
по конкретному
делу. Что касается
древних обычаев,
то они попали
в ткань английского
права более
прямым путем.
По действующему
правилу старинные
обычаи (до XIII в.)
должны учитываться
при решении
судьями конкретных
дел. Так, в Англии
испокон веков
существовал
обычай, допускающий
развешивание
рыбацких сетей
на чужом берегу
вне зависимости
от согласия
собственника,
береговой
полосы. Он до
сих пор юридически
значим и признается
судами. Многие
вопросы парламентской
процедуры,
взаимоотношений
высших гос
должностных
лиц, ритуально-этические
нормы поведения
монарха, членов
его семьи также
регулируются
в обычно-правовом
порядке. Здесь
обычай заполняет
ниши в праве,
которые образовались
из-за отсутствия
писаной конституции
и др. конституционных
актов. Особое
место среди
источников
англосаксонского
права занимает
юр-ая
доктрина (наука).
Если в романо-германской
правовой системе
она не является
самостоятельной
формой выражения
и закрепления
юр-их норм, хотя
и играет в ней
определяющую
роль, то в англосаксонском
праве некоторые
литер-ые источники
имеют повсеместное
признание и
используются
при решении
конкретных
дел. К таким
источникам
относятся
старинные
руководства
по общему праву,
написанные
наиболее
авторитетными
английскими
юристами, чаще
всего судьями.
Значение этих
источников
заключается
не столько в
теоретических
суждениях
авторов, сколько
в представленных
в них обязательных
прецедентах,
приводимых
и анализируемых
учёными. Под
английской
доктриной как
источником
права следует
понимать не
собственно
юридическую
науку, теоретические
представления,
идеи, конструкции,
а судебные
комментарии,
описания прецедентной
практики,
призванные
выполнять, роль
практического
руководства
для юристов.
Структура
англосаксонского
права. В
английском
праве нет
классического
деления на
публичное и
частное.
Вместо этого
исторически
сложилось его
подразделение
на общее право
и право справедливости,
которое до сих
пор определяет
всю правовую
архитектонику.
Такое различие
в структурном
делении 2х основных
правовых семей
(романо-германской
и англосаксонской)
имеет не исторически
случайный, а
глубоко закономерный
характер,
обусловленный
тем, что одна
возникает
рациональным
путем, другая
- эволюционным,
путем исторического
генезиса,
постепенного
оформления
сложившихся
отношений.
Отсюда различия
в структуре
романо-германского
и англосаксонского
права заключаются
в разных основаниях
их построения,
а следовательно,
в разной логике
их развития.
Структурные
особенности
англосаксонского
права проявляются
не только на
макроуровне,
но и на уровне
юр-ой нормы.
Прецедентные
нормы представляют
собой казусы,
которым присущи
свои структура
и особое содержание.
И связь этих
первоначальных
элементов
англосаксонского
права в силу
некоторых
обстоятельств
имеет часто
не логический,
рациональный,
а традиционно-исторический
характер.
102. Мусульманская
правовая сис-ма.
Происхождение
мусульманской
правовой системы.
Мусульманское
право возникло
как часть шариата
(система предписаний
верующим в
Аллаха), представляющего
собой важнейший
компонент
исламской
религии. История
мусульманского
права начинается
с пророка Мухаммеда
(Мухаммада), он
от имени Аллаха
адресовал
некоторые
основные правила
поведения,
нормы верующим
мусульманам.
Др. часть юр-ски
значимых норм
сложилась в
результате
жизнедеятельности,
поведения
Мухаммеда.
Позднее и те
и др нормы нашли
отражение в
первичных
источниках
мусульманской
религии и права.
Однако их было
мало для системного
регулирования
всей совокупности
правовых отношений
мусульманской
общины, и после
смерти Мухаммеда
его нормотворческую
деятельность
продолжили
ближайшие
сподвижники
— "праведные"
халифы. Опираясь
на Коран и сунну
они формулировали
новые правила
поведения,
соответствия
ющие, на их взгляд,
воле Аллаха
и Мухаммеда.
В VIII—Х вв. существенное
влияние на
развитие
мусульманского
права оказали
исламские
правоведы и
мусульманские
судьи — кади.
Их роль в формировании
мусульманской
правовой сис-мы
была столь
значительной,
что некоторые
исследователи
стали определять
мусульманское
право как право
юристов. В этот
период зарождаются
главные ветви
(толки) ислама,
восполняются
правовые пробелы,
на основе толкования
Корана формулируется
множество
новых предписаний.
К концу Х в.
мусульманское
право канонизировалось,
и "ворота исканий"
для его исследователей
и реформаторов
закрылись.
Мусульманские
судьи лишились
права при отсутствии
в Коране, сунне
и другие источниках
нужных норм
выносить решения
по своему усмотрению.
К XIII в. мусульманское
право практически
утратило свою
целостность
и стало правом
полидоктринальным,
разделенным
на разные ветви.
Обязанность
придерживаться
конкретной
юр-ой школы
обеспечивалась
государством,
его правовой
политикой. В
результате
наднациональное
мусульманское
право оказалось
раздробленным
и разведенным
по разным
национально-государственным
"квартирам",
получило
территориальную
"прописку".
Дальнейшее
развитие
мусульманской
правовой доктрины
шло по пути
последовательного
устранения
внутренних
противоречий,
несогласованностей,
существовавших
в рамках того
или иного толка,
а также создания
общих положений,
принципов,
единых для всех
мусульманских
правовых школ.
Эти нормы-принципы
придали мусульманскому
праву логическую
целостность,
стройность
и значительно
повысили его
регулятивный
потенциал. XIX
в. знаменует
принципиально
новую ступень
развития
мусульманского
права. Становление
законодательства
в качестве
самостоятельного
источника
нормативного
регулирования
привело к
постепенному
вытеснению
юридической
доктрины, снижению
ее роли, хотя
в содержательном
плане она продолжала
оказывать
определенное
воздействие
на правовую
систему. Со
второй половины
XIX столетия
происходит
активное
заимствование
европейского
права, в частности
романо-германского,
которое в настоящее
время в отдельных
арабских странах
(например, в
Турции) практически
вытеснило
мусульманские
правовые нормы.
В др странах
(Алжир, Египет,
Сирия и др.)
мусульманское
право сохранилось
в отдельных
сферах соц-ых
отношений, в
частности в
сфере "личного
статуса" мусульман.
В тех странах,
где доминируют
исламско-фундаменталистские
позиции (Иран,
Пакистан, ЙАР,
Ливия, Судан),
границы мусульманского
права более
широки, включают
различные
институты,
подотрасли
гражданского,
уголовного,
государственного
права, др. отраслей.
Здесь наблюдается
своеобразный
ренессанс
исламско-правовой
культуры, возврат
к традиционным
исламским
ценностям, что
закономерно
влечет за собой
расширение
предмета
регулирования
мусульманского
права.
Особенности
норм мусульманского
права.
Система мусульманского
права отличается
от др правовых
сис-м своеобразием,
неповторимостью
источников,
структуры,
терминов,
конструкций,
понятием нормы.
Под нормой
права исламские
правоведы
понимают правило,
адресованное
мусульманской
общине Аллахом.
Данное правило
основано не
на логических
выводах, а на
иррациональных
религиозных
догмах, на вере.
Поэтому его
нельзя изменить,
отменить,
"поправить",
оно бесспорно
и абсолютно,
долей, но безусловно
исполняться.
Сверхсоциальная,
догматическая
природа мусульманских
правовых норм
предполагает
особые способы
их адаптации
к действующим
общ-ым отношениям.
Искусство
судьи, правоприменителя
часто состоит
в том, чтобы,
не нарушая
прямо отдельные
требования
нормы, добиться
с помощью различных
юр-их уловок,
фикций, других
приемов противоположного
результата.По
содержанию
нормы мусульманского
права также
существенно
отличаются
от европейских.
Они, как правило,
не являются
управомочивающими
или запрещающими.
В основе их
лежит обязанность,
долг совершить
те или иные
поступки, что
тоже
обусловлено
их религиозной
природой. Источники
мусульманского
права.
Первым по значению
источником
мусульманского
права признается
Коран — священная
книга мусульман.
Лишь незначительная
его часть затрагивает
вопросы правовых
взаимоотношений
мусульман, а
также других
верующих, большинство
же стихов посвящено
вопросам религии
и исламской
нравственности.
Многоплановость
содержания
и незначительный
объем правовых
положений
обусловили
тот факт, что
Коран не стал
для мусульманского
права системным
юр-им документом
подобно конституции
или кодексу.
Однако он был
и остается для
мусульманских
юристов самым
авторитетным
источником
исламского
права. Генетически
близок Корану
и тесно связан
с ним второй
источник
мусульманского
права – сунна.Как
и Коран, сунна
содержит мало
норм собственно
юридических,
в ней доминируют
нравственно-религиозные
положения.
Среди юр-их
предписаний
нет широких
принципов-обобщений,
в силу самой
природы сунны
в ней представлены
прежде всего
конкретные
казусы, случаи
из жизни Мухаммеда.
Третьим источником
мусульманского
права является
тлджма
— общее
решение авторитетных
исламских
правоведов.
Четвертый
источник
мусульманского
права — кийяс
— представляет
собой обычное
решение по
аналогии. В
исламских
странах решение
по, аналогии
приобретает
особые смысл
и значение, так
как объектом
анализа здесь
выступает не
рациональная
воля земного
законодателя,
а религиозная
идея, имеющая
абсолютный,
вневременной
и неоспоримый
характер. Кийяс
не является
продолжением,
частью первоначальной
нормы или казуса,
а потому образует
отдельный
источник права.
К числу вторичных
источникоа
права, возникших
в более поздний
период развития
исламских
государств,
можно отнести
закон (НПА), который
сегодний в
большинстве
мусульманских
стран играет
весьма важную
роль в соц-ом
регулировании.
В нем могут
содержаться
нормы, не только
дополняющие,
конкретизирующие
положения
первичных
религиозно-правовых
документов,
но идущие
вразрез с Кораном,
сунной, иджмой
(например, об
ограничении
брачного возраста
совершеннолетием,
о допущении
спекуляции,
ссудно-кредитных
операций). В
этом случае
закон вряд ли
может считаться
формой мусульманского,
Глубинным
источником
исламской
правовой системы
является
религиозно-правовая
доктрина.
Именно она
обусловила
особую логику
развития
мусульманского
права, своеобразие
его формальных
источников,
их тесную
взаимосвязь.
Малозначительную
роль в правовом
регулировании
играет обычай,
если, конечно,
он не имеет
религиозных
оснований.
Исламские
юристы не относят
его к праву и
не рассматривают
как его источник.
Однако когда
отношения
оказываются
нерегламентированными
правом, не
обеспечиваются
юридически,
обычай может
выступать их
регулятором.
Структура
мусульманского
права.
Структура
Мусульманского
права также
имеет существенные
особенности,
вытекающие
из его природы.
Оно не подразделяется
на общее и
частное право.
Здесь существуют
иные принципы
интеграции,
связи норм, их
структурного
объединения:
Так, можно выделить
правовые комплексы
норм, принципов
в соответствии
с основными
мусульманскими
толками - суннитскими
и несуннитскими.
Наличие различных
ветвей в исламе
обусловливает
аналогичную
дифференциацию
в праве, объединение
юридических
норм вокруг
тех или иных
религиозных
течений. Каждый
толк, как правило,
"обрастает"
определенным
комплексом
норм, принятых
в соответствии
с избранными
религиозными
постулатами.
Вместе с тем
сохраняется
и отраслевой
принцип дифференциации
правовых норм,
хотя и с некоторыми
особенностями.
В частности,
существует
отрасль "право
личного статуса",
регулирующая
семейные,
наследственные
и некоторые
др отношения;
деликтное
право, устанавливающее
меры уголовно-правовой
ответственности;
муамалат,
закрепляющая
гражданско-правовые
отношения;
отрасль так
называемых
властных норм
- сфера государственного
и административного
права; международное
право (сийар).
Все поступки
в мусульманском
праве подразделяются
на пять основных
категорий:
обязательные,
рекомендуемые,
разрешаемые,
порицаемые
и запрещенные.
В основе данной
классификации
лежат соответствующие
религиозно-нравственные
оценки тех или
иных актов
поведения.
Нормы мусульманского
права могут
быть также
классифицированы
(с точки зрения
их общности)
на нормы-принципы,
сформулированные
в виде теоретических
обобщений, и
казуальные
нормы, возникавшие,
как правило,
эмпирическим
путем (таковы,
например, нормы
сунны).
11. Понятие
гос-ва. Признаки
гос-ва. Что
такое гос-во
в научной литературе
не имеет однозначного
решения. О понятии
гос-ва ученые
спорят на протяжении
многих столетий.
Вопрос о понятии
гос-ва можно
рассматривать
в 2ух значениях:
в широком и в
узком смысле.
Гос-во в широком
смысле. Это
определенная
страна, которая
характеризуется
наличием 3х
основных признаков.
1ый – территория,
2ой – население,
3ий – публичная
власть. Гос-во
в широком смысле
это взятая в
единтсве территория,
население и
публичная т.е
общественная
власть. Широко
распространено
в западной
лит-ре и некоторые
отечественные
исследователи.
Гос-во в узком
смысле это
определенная
орг-ия которая
сущ-ет в той
или иной стране
в том или ином
общ-ве, но с общ-ом
не совпадает,
одна из орг-ий
сущ-их в общ-ве.
Кроме гос-ва
в общ-ве сущ-ют
и др. орг-ии
(религиозные,
политические
партии, различные
общ-ые орг-ии).
Понимание
гос-ва как
определенной
орг-ии сущ-ей
и функционирующей
в общ-ве является
наиболее
распространенным
в совр. отеч.
ТГП. Понимание
гос-ва как
определенной
орг-ии не является
в нашей науке
единообразным.
Нередко гос-во
рассматривают
как орг-ию публичной
(политической)
власти. Др. считают
что гос-во это
политическая
орг-ия действующая
и функционирующая
в общ-ве (удачное
определение).
Гос-во как
политическая
орг-ия сущ-ая
и функ-ая в общ-ве
обладает след-ми
признаками.
1ый гос-во опред-ая
орг-ия т.е. объединение
людей (не единственная
орг-ия сущая
в общ-ве). 2ой гос-во
политическая
орг-ия которая
носит политический
характер и
тесно с ней
связана. Гос-во
не единственная
орг-ия в общ-ве,
в общ-ве могут
действовать
и др, полит-ие
орг-ии. 3ий гос-во
всеобъемлющая
орг-ия, она в
отличии от
других полит-их
орг-ий охватывает
население всей
страны. Люди
проживающие
на территории
гос-ва его члены
становятся
гражданами
или подданными.
4ый гос-во это
территориальная
орг-ия, она
объединяет
юдей не по
родственным
связям как род
или племя, а по
признаку территорий.
5ый гос-во это
суверенная
орг-ия т.к. суверенитет
это свойство
гос-ой власти,
выр-ся в её
верховенстве
как внутри её
так и за её
пределами.
Стоит над всеми
др. орг-ми. Гос-во
в своей деятельности
не зависимо
от др. орг-ий и
стран. 6й гос-во
как орг-ия обладает
публичной
(общ-ой властью),
специальным
аппаратом
управления
и принуждения.
В гос-но организованном
общ-ве публичная
власть становится
(у) государства.
Эта власть
превращается
в гос-ую власть.
Публичная
власть выр-ся
в определенных
органах, в аппарате
управ-ия и
принуждения.
7й гос-во орг-ия
которая осущ-ет
руководство
общ-ом в чьих
либо интересах.
Гос-во будучи
всеобъемлющей
орг-ей обладает
публичной
властью становится
оганом который
осущ-ет руководство
общ-ом. Гос-во
превращается
в официального
представителя
общ-ва и решает
все основные
задачи стоящие
перед общ-ом.
При этом гос-во
осущ-ет руководство
общ-ом в интересах
либо народа,
либо класса,
либо какой то
соц-ой группы.
Гос-во это
всеобъемлющая
суверенная
политико-территориальная
орг-ия, обладающая
публичной
властью, со
спец-ым аппаратом
управления
и принуждения
и осущ-ет руководство
общ-ом в интересах
либо народа
в целом, либо
класса, либо
какой то соц-ой
группы.
12. Сущность
гос-ва. Основные
подходы в понимании
сущности гос-ва.
В понимание
сущности гос-ва
существуют
два основных
подхода классовый
и надклассовый.
Классовый
подход в понимании
сущности гос-ва
выражен в основном
в марксистко-лениской
теории гос-ва.
Согласно
марксистко-лениской
теории, гос-во
есть классовое
явление. Оно
всегда носит
классовый
характер, возникает
в результате
раскола общества
на классы, существует
только в классовом
обществе и с
исчезновением
классов должно
отмереть. Гос-во
в марксистко-лениской
теории выступает
как орудие
классового
господства,
как машина для
подавления
одних классов
эксплуатируемых
др. эксплуататорами.
Другой подход
– надклассовый,
выр-ся в различных
не марксистских
теориях гос-ва:
теория правового
гос-ва, теория
плюралистической
демократии,
теория гос-ва
благоденствия,
теория элит,
технократическая
теория. Теории
по разному
раскрывают
сущность гос-ва,
но не одна из
этих теорий
не рассматривает
гос-во как орудие
классового
господства.
В совр. отеч.
ТГП вопрос о
сущности гос-ва
решается по
разному. Многие
исследователи
исходят из
того, что сущность
гос-ва не следует
рассматривать
только с классовых
или только с
надклассовых
позиций. По их
мнению сущность
гос-ва имеет
две стороны:
классовую и
общесоциальную
(общечеловеческую)
сущность гос-ва
– двуединая
сущность. В те
или иные периоды
истории на
первый план
выходит либо
классовая либо
общесоц-ая
сторона сущности
гос-ва. Согласно
др. точке зрения
гос-во носило
классовый
характер в
прошлом. Совр-ое
гос-во классовый
характер утратило
и из орудия
классового
господства
превратилось
в орудие соц-ых
компромиссов.
Сущ-ют и др. взгляды.
Небезынтересным
представляется
подход в характеристики
сущности гос-ва,
акцентирующий
внимание на
управленческую
деятельность
гос-ва. Согласно
этому: сущность
гос-ва выр-ся
в том что гос-во
есть орг-ия
осущ-ая руководство
и управление
обществом. Это
управление
может выр-ся
в разл-ых формах
в том числе и
в подавлении
одних классов
другими.
13. Типологии
гос-ва. Формационный,
цивилизационный
и др. подходы.
Типология -
разновидность
классификации.
По средством
типологии
различные
гос-ва подразделяются
на определенные
типы. Тип гос-ва
- это вид гос-ва.
Вид который
характеризуется
наиболе существенными
признаками
присущими
различным
гос-ам. В совр.
типологии
гос-ва сущ-ет
несколько
подходов. Наиболее
распространенным
является формационный
подход. Широко
был распространен
в марксиско-ленинской
ТГП. Она рассматривала
данный подход
в качестве
единственно
правильного.
Согласно
марксиско-ленинской
теории человеческое
общ-во проходит
5ть общ-но экономических
формаций, общ-во
может находится
на определенной
ступени:
первобытнообщинная,
рабовладельческая
, феодальная,
капиталистическая,
коммунистическая.
Соответственно
этим формациям
выделялись
четыре истороических
типа гос-ва.
Совр. отеч. ТГП
не отвергает
формационный
подход, но вносит
в него некоторые
коррективы.
Вместо 4ох типов
гос-ва выделяется
5 (восточный,
азиатский тип).
Если марксиско-ленинская
теория исходила
из того, что
каждый тип
гос-ва более
совершенный,
в частности
считалось что
на смену рабовладельческому
приходит феод-ое
гос-во. Совр.
типология:
первые типы
гос-ва были
восточный
рабовладельческий
и феодальный.
Но будущее за
цивилитарным
гос-ом. Есть и
цивилизационный
подход, который
основан на
выделении
различных
цивилизаций.
Основоположник
анг. историк
Тойби. Он выделял
21 цивилизацию
при этом разделял
их на первичные
и вторичные.
Позиция Тойби
подвергалась
критике не
только в отеч,
но и в западной
из-за отсутствия
четких критериев
(уровень экономического
развития, этнические
особенности,
религия, мораль,
особенности
культуры) типологии
гос-ва. Тем не
менее в совр.
отеч. лит-ре
цивилизационный
подход в типологии
гос-ва рассматривается
одним из основных.
Можно использовать
опред-ый вариант
цивилизационного
подхода в типологии
гос-ва, основываясь
на истории
челов-го общ-ва.
Всю историю
челов-го общ-ва
совр. наука
разделяет на
4ре периода. Их
можно называть
цивилизациями:
древняя, средних
веков, новое
время, новейшее
время. Соответственно
4ре типа гос-ва.
Кроме них можно
использовать
и др. подходы
в типологии
гос-ва. С учётом
уровня экономического
развития все
гос-ва можно
разделить на
3и типа: доиндустриальное,
индустриальное,
постиндустриальное.
Ещё одна типология:
Учитывая пути
возникновения
гос-ва. Два основных
типа гос-ва
восточный
(азиатский) и
западный
(европейский).
Каждый из этих
типов имеет
подтипы.
14. Функции
гос-ва. (понятие,
классификация,
формы осущ-ия).
Назначение
гос-ва, его роль
в жизни общ-ва
выражается
в его функциях.
Ф-ии гос-ва это
определенные
направления
и стороны
деятельности
гос-ва в которых
выражается
его сущность
и соц-ое назначение.
Исходя из этого
определения
необходимо
отметить следующее:
1 Ф-ии гос-ва это
определенные
направления
его деятельности
т.е. ф-ии гос-ва
это не сама
деятельность
взятая в целом,
а только определенные
направления
этой деятельности.
Кроме того ф-ии
гос-ва это различные
любые направления
его деятельности.
Т.е ф-ями гос-ва
являются как
основные так
и не основные
направления
его деятельности.
В отеч. ТГП ф-ии
гос-ва очень
часто определяются
как основные
направления
его деятельности.
В этой связи
остается неясным
чем же являются
не основные
направления
деятельности
гос-ва. Отсюда
деятельность
гос-ва выр-ся
не только в
основных, но
и в не основных
его направлениях.
Во вторых ф-ии
гос-ва это не
только направления,
но и стороны
деятельности
гос-ва. Понятие
сторона деятельности
гос-ва призвано
охарактеризовать
содержательную
часть ф-ий гос-ва.
Каждая ф-ия
гос-ва это не
только направления,
это не только
линия деятельности,
но и сама деятельность
(часть деятельности
гос-ва). В 3их ф-ии
гос-ва это
направления
и стороны его
деятельности
в которых выр-ся
его сущность.
В ф-ях сущность
проявляется.
По этому ф-ии
гос-ва помогают
уяснить вопрос
о сущности
гос-ва. Наиболее
ярко сущность
гос-ва проявляется
в основных ф-ях
гос-ва.В 4ых ф-ии
гос-ва это
направления
и стороны
деятельности
гос-ва в которых
выр-ся соц-ое
значение гос-ва
т.е. ф-ии гос-ва
говорят о том
какую роль
играет гос-во
в общ-ой жизни,
в общ-ве в данное
время. Классификация
ф-ий гос-ва
проводится
по нескольким
основаниям.
Во первых по
сфере действия
ф-ии гос-ва
подразделяются
на внутренние
и внешние. Внутренние
это ф-ии которые
гос-во осуществляет
внутри страны.
Внешние ф-ии
это ф-ии которые
гос-во осущ-ет
за пределами
страны (по отношению
к др. гос-ам). В
некоторых
учебниках эта
классификация
оспаривается,
поскольку
гос-во якобы
осущет одни
и те же ф-ии как
внутри страны
так и за её
пределами,
однако едвали
это так. Поскольку
гос-во решает
не одинаковые
задачи внутри
страны и за её
пределами. Во
вторых по
продолжительности
осущ-ия ф-ии
гос-ва подразделяются
на постоянные
и временные.
Постоянные
это ф-ии которые
гос-во осущ-ет
неопределенно
долго (всегда).
Временные это
ф-ии носящие
краткосрочный
характер. 3я
классификация.
По своей значимости
ф-ии гос-ва
подразделяются
на основные
и не основные.
Основные это
ф-ии с помощью
которых решаются
главные задачи
стоящие перед
гос-ом. Не основные
это ф-ии с помощью
которых решаются
не основные
задачи гос-ва.
Если ф-ии гос-ва
определять
как только
основные направления
его деятельности
данная классификация
неприменима
потому что
основное нельзя
делить на основное
и не основное.
4я классификация
по сферам общ-ой
жизни в которых
гос-во осущ-ет
свои ф-ии. Ф-ии
гос-ва подразделяются
на экономические,
политические
социальные,
экологические.
Сущ-ют и др.
основания
классификации
ф-ий гос-ва. Но
ф-ии гос-ва никогда
следует смешивать
с функциями
гос-ых органов.
Формы
осуществления
ф-ий гос-ва.
Ф-ии гос-ва осущ-ся
в различных
формах: правовые
и организационные.
Среди правовых
форм выделяют
правотворческую,
правоисполнительную
и правоохранительную.
Правотворческая
форма выр-ся
в том, что деят-ть
гос-ва связанная
с выполнением
тех или иных
ф-ий регламентируется
НПАми. Которые
создаются в
результате
правотворечества.
Правоисполнительная
форма выр-ся
в ом , что органы
гос-ва исполняющие
те или иные
ф-ии гос-ва обязаны
исполнять
законы и др.
НПА регламентирующие
выполнение
тех или иных
ф-ий гос-ва.
Правоохранительная
форма выр-ся
в том, что орг-ии,
учреждения,
должностные
лица. Не исполняющие
надлежащим
образом законы
и др. НПА регламентирующие
ту или иную
деятельность
гос-ва должны
привлекаться
к ответственности.
Организационные
формы осущ-ия
ф-ий гос-ва это
разнообразная
орг-ия деятельность
связанная с
выполнением
тех или иных
ф-ий гос-ва (подбор
и расстановка
кадров, орг-ия
финансирования).
15. Понятие
и признаки
гос-ой власти.
Соотношение
гос-ой власти
и гос-ва. Словарь
Ожегова Власть
- это право и
возможность
распорядится
кем-нибудь или
чем-нибудь, а
также подчинять
своей воле.
Власть – это
возможность
или способность
воздействия
на жизнедеятельность,
поведение людей
и коллективов
с помощью каких
либо средств:
авторитета,
воли, права,
насилия. Гос-ая
власть возникает
одновременно
с гос-ом и является
его неотъемлемым
атрибутом.
Гос-ая власть
– это политическое
руководство
общ-ом осуществляемое
при помощи
органов гос-ва
и др. гос-ых
учреждений
в интересах
либо народа,
либо классов,
либо соц-ых
групп. Признаки
гос. власти:
1ый – гос власть
это соц-ая публичная
власть – важнейшая
разновидность
соц-ой власти.
2ой гос власть
это политическая
власть основная
её разновидность
(носит политический
характер и
выступает
политической).
Часто приобретает
классовый
характер. Нередко
гос власть
отождествляют
с политической
властью , ставят
знак равенства.
Их не следует
отождествлять.
Т.к политической
является не
только гос
власть но и
власть др. полит-их
орг-ий, например
власть полит-их
партий. Гос
власть это лишь
основная главная
разновидность
полит-ой власти.
3ий признак
Гос-ая власть
это власть
действующая
в пределах
тер-ии гос-ва.
4ый Гос власть
это суверенная
власть (верховенство
и независимость).
5ый Гос власть
это власть
которая осущ-ся
при помощи
органов гос-ва
и др. гос-ых средств.
6ой гос власть
легитимированная
власть. Легитимность
– имеет две
стороны с одной
стороны она
выр-ся в законности
власти. С др.
стороны легитимность
означает поддержку
этой власти
населением.
7ой признак гос
власть - это
власть коллективов
руководство
общ-ом которое
осуществляется
в чьих либо
интересах вего
населения либо
классов. Соотношение
гос-ва и гос
власти.
Если гос-во
рассматривается
как определенная
политическая
орг-ия сущ-ая
в общ-ве, то власть
атрибут гос-ва.
Когда гос-во
рассматривается
как определенным
образом организованная
политическая
власть то гос-во
и гос власть
отождествляются.
Гос-во определенный
аппарат т.е.
сис-ма органов,
но в этом случае
гос-во является
средством
осущ-ия гос
власти.
16. Единство
и разделение
гос-ой власти.
Единство
и разделение
являются важнейшими
принципами
организации
гос-ой власти,
это те определяющие
начала на которых
основывается
сис-ма гос власти.
Гос власть
характеризуется
прежде всего
единством.
Единство гос
власти выражается
в её целостности
т.е. власть
выражается
в её целостности
т.е. власть в
гос-ве представляет
собой нечто
единое целое.
В гос-ве не может
сущ-ть две, три
и более различных
гос-ых властей.
Гос-ая власть
в общ-ве, в гос-ве
одна хотя
осуществляется
она довольно
часто не одним
, а многими
государственными
органами. В
древних и
средневековых
гос-ах единство
гос власти
связывалось
обычно с властью
Монарха – личность
которого нередко
обожествлялась.
В гос-ах нового
и новейшего
времени единство
гос-ой власти
чаще всего
связывается
с тем, что источником
и носителем
гос-ой власти
признается
Народ – который
осущ-ет свою
власть либо
непосредственно,
либо через
выборные органы.
Принцип единства
гос власти на
практике нередко
гипертрофируется
– это имеет
место тогда
когда вся полнота
гос власти
сосредотачивается
в руках одного
лица или органа.
При такой организации
гос власти как
правило происходит
узурпация гос
власти и устанавливается
либо диктаторский
либо тиранический
режим. Другим
важнейшим
принципом гос
власти является
разделение
гос власти
(разделение
властей). Теоретическое
обоснование
принципа разделения
властей получил
в 17-18 веках как
средство борьбы
с абсолютизмом
и как средство
обеспечения
свободы. Первый
выдвинул идею
англ. Джон Локк
– первый предложил
разделить гос
власть на три
ветви – законодательную,
исполнительную
и федеративную.
Позднее эту
идею развил
франц. Мыслитель
Шарль Монтескье.
Монтескье
предложил
разделить
единую гос-ую
власть на три
ветви – законодательную,
исполнительную
и судебную. При
этом Монтескье
отдавал лидерство
законодательной
власти. В последующем
идея получила
свою практическую
реализацию
во многих гос-ах:
в США и Франции.
Суть принципа
разделения
властей состоит
в том, что единая
гос власть
подразделяется
как правило
на 3 относительно
самостоятельные
ветви власти:
законодательную,
исполнительную
и судебную. В
соответствии
с принципом
разделения
властей создаются
высшие органы
гос-ва, которые
взаимодействуют
на основе сис-мы
сдержек и
противовесов.
Несмотря на
действие принципа
разделения
властей и выделение
относительно
самостоятельных
ветвей гос
власти, гос-ая
власть по прежнему
сохраняет своё
единство поскольку
деятельность
всех ветвей
власти должна
быть сбалансирована
и осуществляться
в тесном взаимодействии.
17. Структура
гос-ой власти
(основные подходы).
Вопрос
о структуре
гос-ой власти
– это вопрос
о её внутреннем
строении т.е.
структура гос
власти говорит
о том как власть
устроена и из
каких элементов,
частей она
состоит. Структуру
гос-ой власти
необходимо
рассматривать
с трех точек
зрения. С точки
зрения структуры
любой власти,
с учётом принципа
разделения
властей и с
учетом собственной
структуры или
структуры
властеотношений.
С точки зрения
любой власти
гос власть
состоит из двух
элементов воли
и силы. Гос власть
как и любая
другая власть
представляет
собой прежде
всего выражение
чьей то воли
. Властвовать
значить навязывать
свою волю другим.
Гос-ая власть
как и любая др.
власть предполагает
также подчинение,
а подчинение
нередко сопряжено
с применением
силы. т.е. для
того что бы
властвовать
нужно иметь
не только волю,
но и обладать
определенной
силой. 2ая позиция
с учетом принципа
разделения
властей. Можно
выделить три
элемента гос
власти которые
именуются
ветвями власти.
Законодательная,
исполнительная,
судебная ветви.
Такая структура
возможна лишь
при условии
действия принципа
разделения
властей. С точки
зрения структуры
властеотношений
можно выделить
пять элементов:
1. Субъект власти
(народ, классы,
соц-ые группы).
2. объект власти
(это тот в отношении
кого осуществляется
гос власть т.е.
подвластное).
К объектам гос
власти относится
народ, классы,
соц-ые группы,
организации,
отдельные
индивиды. 3.
содержание
власти или
собственно
властеотношения.
Содержание
власти характеризуется
отношением
которое возникает
между субъектами
и объектами
власти. В это
отношении есть
две стороны:
1ая – передача
или навязывание
власти субъекта
к объектам. 2ая
подчинение
объектов власти
субъектам
власти. 4ый элемент
– средства
осуществления
гос власти это
то с помощью
чего осуществляется
гос власть. К
средствам
осущ-ия гос
власти относятся
прежде всего
органы гос
власти. Кроме
органов могут
использоваться
и иные др. средства
в частности
гос-ые и негос-ые
организации.
5ый элемент –
методы осуществления
гос-ой власти-
говорят о тот
как осуществляется
гос-ая власть.
Основными
методами
осуществления
гос власти
являются: во
1ых метод убеждения,
во 2ых метод
принуждения.
Метод убеждения:
идеологические
и воспитательные
средства, пропаганда,
поощрения.
Принуждение
метод основан
на применении
силы гос-ва.
Гос власть чаще
всего использует
оба метода.
18. Механизм
гос-ва: понятие
и структура.
Соотношение
механизма и
гос-го аппарата.
Механизм
гос-ва это
совокупность
гос-ых орг-ий
при помощи
которых гос-во
осуществляет
свои задачи
и ф-ии. Нередко
гос-ый механизм
отождествляют
с гос-ым аппаратом.
Вместе с тем
механизм гос-ва
это понятие
более широкое
чем гос-ый аппарат.
Традиционно
под гос-ым аппаратом
понимают сис-му
органов при
помощи которых
осущ-ся задачи
и ф-ии гос-ва.
В этой связи
гос-ый аппарат
следует рассматривать
в качестве
составной части
механизма
гос-ва. Поскольку
помимо органов
гос-ва которые
являются гос-ми
орг-ями в механизим
гос-ва входят
и др. гос-ые орг-ии,
которые органами
гос-ва не являются.
Это такие орг-ии
как: гос учреждения
(школы, больницы),
а также гос-ые
предприятия.
Т.о механизм
гос-ва составляют
три вида гос-ых
орг-ий: 1. органы
гос-ва 2. гос
учреждения
3. гос-ые предприятия.
Поскольку
гос-ый аппарат
составляет
только органы
гос-ва то он не
тождественен
гос-му механизму.
Гос-ый аппарат
является основной
частью и звеном
гос-го механизма.
19. Понятие
и классификация
органов гос-ва.
Орган
гос-ва - это
структурно
обособленная
часть гос-го
аппарата обладающая
властными
полномочиями
и осуществляющая
определенные
задачи и ф-ии
гос-ва. Исходя
из этого определения:
1ый признак –
органы гос-ва
это определенные
элементы, составные
части гос-го
аппарата. 2ой
признак – это
относительно
самостоятельные
обособленные
части гос-го
аппарата т.е.
каждый орган
гос-ва представляет
собой определенную
гос-ю орг-ию и
занимает определенное
место в структуре
гос-го аппарата.
3ий признак –
органы гос-ва
это такие элементы
гос-го аппарата
которые обладают
определенными
властными
полномочиями
– компетенцией
(правотого или
иного органа
гос-ва решать
определенные
гос-ые и общ-ые
вопросы). Органы
гос-ва наделяются
компетенцией
самим гос-ом
и компетенция
гос-ых органов
закрепляется
в определенных
НПАктах. 4ый
признак – органы
гос-ва это такие
части гос-го
аппарат с помощью
которых осущ-ся
задачи и ф-ии
гос-ва. Вместе
с тем не следует
отождествлять
ф-ии гос-ва и
ф-ии органов
гос-ва т.к. каждый
орган гос-ва
осущ-ет часть
либо одной ф-ии
либо части
нескольких
ф-ий. Классификация
гос-ых органов.
1ая с учетом
порядка образования
(формирования)
органы гос-ва
подразделяются
на первичные
и производные.
Первичные
формируются
населением
т.е. такие органы
создаются
непосредственно
народом (Гос
дума). Вторичные
(производные)
это органы
которые формируются
первичными
органами или
какими либо
производными
органами. 2ая
классификация
с учетом сферы
действия органы
гос-ва подразделяются
на высшие и
местные. Высшие
действуют в
масштабах всей
страны или в
масштабах
субъекта федерации.
Местные органы
это органы
которые действуют
в пределах
соответствующих
адм-но територ-ых
единиц. Как
правило територия
всех гос-в
подразделяется
на определенные
части которые
именуются
административно
территориальными
единицами.
Сущ-ют самые
различные
административно
территориальные
единицы имеющие
сымые различные
названия. В
РФ-ии административно
територ-ми
единицами
являются города,
районы, поселки,
села. В федеративных
гос-ах данная
классификация
имеет несколько
иной вид. В
федеративных
гос-ах органы
гос-ва по сфере
действия
подразделяются
на высшие органы
федерации
(федеральные
органы), высшие
органы субъекта
федерации и
3я разновидность
местные. 3ья
классификация
с учетом принципа
разделения
властей органы
гос-ва (органы
гос власти)
подразделяются
на законодательные,
исполнительные
и суд-ые. К законодательным
органам относятся
высшие представительные
органы гос
власти. Эти
законодательные
органы принимают
и издают законы.
Исполнительные
органы это
правительство,
министерства,
отделы – занимаются
непосредственно
управленческой
деятельностью
– исполнение
законов. Суд-ые
органы осущ-ют
правосудие.
Данная классификация
является
относительной,
поскольку не
охватывает
как правило
всей сис-мы гос
органов. В частности
в РФ в эту классификацию
не вписываются
такие органы
как – президент
и прокуратура.
2. Предмет
науки ТГП.
– это то, что
изучает наука,
круг тех явлений
исследованием
которых занимается
наука. Каждая
наука имеет
свой предмет,
соответственно
ТГП тоже имеет
свой предмет.
В самом общем
виде можно
сказать что
предметом науки
ТГП являются
Г и П. Но Г и П
изучаются не
только ТГП, но
и др. науками,
как юридическими
так и не юридическими.
В этой связи
Г и П точнее
называть не
предметом ТГП,
а объектом
исследования
различных наук
и в первую очередь
юридических.
Каждая наука
в этом объекте
т.е. в Г и П-ве имеет
свой предмет.
Предмет науки
ТГП составляет
прежде всего
наиболее общие
закономерности
возникновения,
развития и
функционирования
Г и П. Кроме того
ТГП изучает
также наиболее
общие закономерности
возникновения
развития и
функционирования
др. государственно-правовых
явлений. Например:
гос-ую власть,
гос. управление,
правосознание,
правовые отношений,
законность,
правопорядок
и тд. ТГП изучает
также связи
Г и П с другими
соц-ми явлениями:
с экономикой,
политикой,
моралью, культурой,
религией. Т.о.
Предметом науки
ТГП являются
наиболее общие
закономерности
возникновения,
развития и
функционирования
Ги П, и др. гос-но
правовых явлений,
а также общие
связи Г и П с
различными
соц-ми явлениями.
20. Понятие
и стадии гос-ого
управления.
Гос-ое управление
и самоуправление.
Гос-ое управление
по отношению
к гос-ой власти
выступает как
способ осуществления
реализации
гос-ой власти,
т.е. гос-ая власть
функционирует
и претворяет
в жизнь т.е.
реализуется
через гос-ое
управление.
Гос-ое управление
это целеноправленное
воздействие
гос-ва, его органов
на различные
сфера общ-ой
жизни и общ-ва
в целом. В юр-ой
науке гос-ое
управление
принято рассматривать
в широком и
узком смысле.
Гос-ое управление
в широком смысле
это деятельность
всех органов
гос-ва по осуществлению
гос-ой власти.
Гос-ое управление
в широком смысле
изучается в
рамках ТГП.
Под гос-ым
управлением
в узком смысле
подразумевается
деятельность
органов исполнительной
власти т.е так
называемого
аппарата. Гос
управление
в узком смысле
изучается
наукой административного
права. Гос управление
как в широком
так и узком
смысле всегда
протекает как
определенный
процесс который
в своем развитии
проходит четыре
основные стадии.
Стадию сбора
и оценки информации
необходимой
для принятия
управленческого
решения. Во 2ых
стадию принятия
управленческого
решения, в 3их
стадию исполнения
управленческого
решения, в 4ых
стадию которая
следит за исполнением
управленческих
решений. Поскольку
гос-ое управление
реально выражается
в принятии
различных
решений, но
прежде чем
решение будет
принято необходимо
собрать требуемую
для этого решения
инф-ию и оценить
её с точки зрения
её достоверности
и полноты. После
того как необходимая
информация
собрана, управленческий
орган приступает
к вынесению
решений. Если
первая стадия
является
подготовительной,
то вторая стадия
– принятия
решения является
кульминационной
в управленческом
процессе. Эта
стадия выр-ет
суть гос-го
управления.
Управленческие
решения подразделяются
на нормативные
и индивидуальные.
Нормативные
решения носят
общий характер,
адресуются
неопределенному
кругу лиц и
рассчитываются
на неопределенное
число повторяющихся
ситуаций, такие
решения именуются
НПА-ми и содержат
нормы права.
Индивидуальные
управленческие
решения адресуются
конкретным
лицам и содержат
индивидуально
конкретные
предписания
т.е. предписания
носящие разовый
характер. После
того как управленческое
решение вынесено,
наступает
стадия его
исполнения
(т.е. не лица которым
адресовано
управленческое
решение обязаны
его исполнить).
Особенно это
касается
индивидуальных
управленческих
решений. Исполнение
управленческого
решения это
фактическое
гос-ое управление.
Т.е. гос-ое управление
реально осуществляется
тогда, когда
управленческие
решения исполняются.
Завершает
управленческий
процесс стадия
контроля за
исполнением
управленческого
решения. Исполнение
управленческого
решения необходимо
контролировать.
Обычно в индивидуальных
управленческих
решениях указываются
лица на которых
возлагается
контроль за
исполением
этих решений.
Самоуправление.
Кроме гос-го
управления
сущ-ет самоуправление.
Самоупр-ие
связано с
осуществлением
власти непосредственно
народом. Обычно
самоуправление
осущ-ся не в
масштабах всей
страны а в пределах
тех или иных
административно
территориальных
единиц. Такое
самоуправление
именуется
местным самоуправлением.
Местное самоуправление
это самостоятельное
и под свою
ответственность
деятельность
населения по
решению непосредственно
или через органы
местного
самоуправления
вопросов местного
значения исходя
из интересов
населения, его
исторических
и местных традиций.
Основные черты
местного
самоуправления:
1ая – местное
самоуправление
не является
гос-ой властью,
это именно
самоуправление,
народовластие
осущ-ое на местах.
2ая местное
самоуправление
самостоятельная
и под свою
ответственность
деятельность
населения по
решения вопросов
местного значения.
3я – это деятельность
населения
которая осуществляется
либо непосредственно
населением
(на сельских
сходах или
референдумах),
либо через
органы местного
самоуправления.
4ая – органы
местного
самоуправления
автономны, они
не входят в
систему гнос-ых
органов и не
подчинены друг
другу. Они выполняют
свои ф-ии в пределах
административно
территориальных
границ, в пределах
своих полномочий,
на свои финансовые
и иные средства
и под свою
ответственность.
5ая – местное
самоуправление
осуществляется
исходя из интересов
населения,
местное самоуправление
не следует
смешивать, с
местным управлением,
которое как
правило носит
гос-ый характер.
21. Понятие
и элементы
формы гос-ва.
Факторы оказывающие
вличние на
форму гос-ва.
Форма
гос-ва определяется
в юр-ой науке
достаточно
просто. Обычно
под формой
гос-ва понимают
организацию
гос-ой власти
или организацию
гос ва в целом.
Вместе с тем
форма гос-ва
является достаточно
сложной и по
этому понятие
форма гос-ва
раскрывается
через характеристику
структурных
элементов формы
гос-ва. Вопрос
о структурных
элементах формы
гос-ва носит
дискуссионный
характер. Некоторые
исследователи
формы гос-ва
сводят к одному
элементу, а
именно к политическому
режиму. Данная
точка зрения
не нашла широкой
поддержки в
юр-ой науке.
Согласно второй
точке зрения,
а именно формы
правления и
формы гос-го
устр-ва. Эта
точка зрения
широко распространена
в западной
науке и частично
поддерживается
в отче. науке.
Согласно 3ей
точке зрения
форма гос-ва
состоит из 3х
элементов, а
именно – формы
правления,
формы гос-го
устр-ва и политического
(гос-го) режима
– наиболее
широко распространена
в отеч-ой науке.
Сущ-ет ещё одна
точка зрения
согласно которой
форма гос-ва
состоит из:
формы правления,
формы гос-го
устройства,
политиского
режима, и политической
динамики – не
получила
распространения
в отеч. науке.
Факторы
(Корельский,
Перевалов)
Формы гос-ва
зависит от
конкретных
исторических
условий его
возникновения
и развития,
решающее влияние
на неё оказывают
сущность,
исторический
тип гос-ва. Так
феодальному
типу гос-ва
соответствовала
как правило,
монархическая
форма правления,
а буржуазному
республиканская.
Формы гос-ва
во многом зависти
от соотношения
политических
сил в стране,
особенно в
период его
возникновения.
Ранние буржуазные
рев-ии (Например
в Англии) привели
к компромиссу
между буржуазией
и феодалами,
следствием
которого стала
конституционная
монархия. Конституция
– требование
молодой буржуазии,
монархия –
уступка феодалам.
На форму гос-ва
влияют национальный
состав. Исторические
традиции,
территориальные
размеры страны
и др. факторы.
Небольшие по
территории
гос-ва обычно
являются унитарными.
22. Монархическая
форма правления.
Формы правления
(в общем) – это
орг-ия верховной
власти в гос-ве
(высших органов
гос-ой власти).
Форма правления
говорит от том
как формируются
высшие органы
гос власти и
как они взаимодействуют
с друг другом,
особенно это
касается органов
законодательной
и исполнительной
власти. Формы
правления
принято подразделять
на 2е группы –
традиционные
и не традиционные
- сложные или
гибридные формы
правления. К
типичным формам
правления
относится и
монархическая
форма правления,
и республика.
Монархия
характеризуется
тем что верховная
власть в гос-ве
полностью или
частично принадлежит
престолонаследному
лицу – монарху.
Все монархи
подразделяются
на неограниченные
(абсолютные)
и ограниченные.
В неограниченных
верховная
власть безраздельно
принадлежит
монарху. В совр-ых
гос-ах абсолютная
монархия встречается
крайне редко.
При этом они
формально
считаются
ограниченными,
фактически
они относятся
к абсолютным
(Саудовская
Аравия). В ограниченных
монархиях
власть монарха
ограниченна
выборными
органами. Современные
ограниченные
монархии называются
конституционными.
В современных
конституционных
монархиях
власть монарха
ограничена
парламентом,
который избирается
населением.
Конституционные
монархии принято
подразделять
на парламентарные
и дуалистические.
Большинство
современных
монархий являются
парламентарными
(монарх полностью
ограничен в
области исполнительной
власти и обладает
лишь частичной
законодательной
властью). Пример
– Великобритания.
В дуалистических
монархиях
монарх более
сильная фигура,
близка к абсолютной
монархии. В
дуалистических
монархиях
монарх ограничен
только в области
законодательной
власти, но
исполнительная
полностью
сосредоточена
в руках монарха,
примером тому
служит Морокко.
23. Республиканская
форма правления:
Понятие и виды.
Формы правления
(в общем) – это
орг-ия верховной
власти в гос-ве
(высших органов
гос-ой власти).
Форма правления
говорит от том
как формируются
высшие органы
гос власти и
как они взаимодействуют
с друг другом,
особенно это
касается органов
законодательной
и исполнительной
власти. Формы
правления
принято подразделять
на 2е группы –
традиционные
и не традиционные
- сложные или
гибридные формы
правления. К
типичным формам
правления
относится и
монархическая
форма правления,
и республика.
Республиканская
форма правления
характеризуется
тем что в руках
выборного
органа сосредоточена
вся власть.
Обычно республики
подразделяются
на демократические
и антидемократические.
Среди антидемократических
встречается
– аристократическая
республика
(Спарта, Рим).
Современные
республики
в основном
демократические,
хотя встречаются
тоталитарные
республики
(Куба, Северная
Корея, СССР).
Обычно современные
республики
подразделяется
на парламентарные
и президентские.
В парламентарных
республиках
президент и
правительство
формирует
парламент.
Правительство
несет ответственность
за свою деятельность
перед парламентом.
Президент –
глава гос-ва,
но обладает
небольшими
полномочиями
(ФРГ, Италия).
Недостаток
– неспособность
нормально
работать, т.к.
правительство
является
коалиционным,
отсюда появляются
споры, отсюда
нестабильность
в стране. В
президентских
республиках
в отличии от
парламентарных
президент
избирается
населением
и нередко является
главой исполнительной
власти. Правительство
как правило
несет ответственность
перед президентом.
Иногда президент
является главой
гос-ва, главой
администрации
- США. Президент
самостоятельная
фигура (глава
исполнительной
власти). Президент
нередко стремится
узурпировать
власть.
24. Нетипичные
(смешанные)
формы правления.
Формы правления
(в общем) – это
орг-ия верховной
власти в гос-ве
(высших органов
гос-ой власти).
Форма правления
говорит от том
как формируются
высшие органы
гос власти и
как они взаимодействуют
с друг другом,
особенно это
касается органов
законодательной
и исполнительной
власти. Формы
правления
принято подразделять
на 2е группы –
традиционные
и не традиционные
- сложные или
гибридные формы
правления. К
типичным формам
правления
относится и
монархическая
форма правления,
и республика.
В связи с тем,
что идеальных
форм правления
не сущ-ет в совр-ых
гос-ах возникают
не типичные
(смешанные)
формы правления.
К смешанным
формам правления
относятся:
Монархическая
республика,
Республиканская
монархия,
Полупрезидентская
(полупарламентарная)
республика.
Монархическая
республика
это, когда в
республиканскую
форму правления
привнесены
некоторые
элементы монархии.
Чаще всего к
монархическим
республикам
относят супер
президентские
республики.
В них президент
несменяем и
обладает очень
широкими
полномочиями.
По своему положению
он приближается
к монарху (ранее
Индонезия),
вообще не
переизбирается
(Ранее Тито -
Югославия). Сев
Корея – относится
к смешанной
форме правления
т.к. должность
президента
наследственной.
Центральная
африканская
республика
(60-70е годы) – президент
провозгласил
себя императором
(Каннибал).
Республиканская
монархия –
хар-ся тем, что
монарх переизбирается
раз в несколько
нет (не населением,
а привилегированным
слоями). 1 раз
в 5 лет в ОАЭ и
в Малайзии
монарх переизбирался.
Полупрезидентская
(полупарламентская)
республика
(иногда называется
дуалистической
республикой).
К дуалистическим
республикам
относят Франция,
Австрия, Финляндию,
Ирландию. В
этих гос-ах
президент
избирается
населением,
а правительство
формируется
парламентом.
Кроме дуалистических
есть и др. Сущ-ют
президентская,
парламентарная
республики
в которых
присутствуют
определенные
элементы либо
парламентарной
либо президентской
республики.
Пример современная
Россия.
25. Федеративное
гос-во: Основные
черты и виды.
В общем
– Формы гос-го
устройства
это территориальная
орг-ия гос-ва,
характеризующаяся
соотношением
гос-ва в целом
с его составными
частями. Нередко
форму гос-го
устройства
называют - формой
национально-территориального
устройства,
административного
устройства
или формой
политико-территориального
устройства.
В современной
литературе
принято выделять
три основных
формы государственного
устройства:
унитарное,
федерацию,
конфедерацию.
Более правильным
представляется
мнение о том,
что существует
две формы гос-ва:
именно унитарные
и федеративная
форма. Унитарное
государство
– наиболее
простая форма
гос-ва, в нем,
как правило,
отсутствуют
территориальные
образования,
обладающие
признаками
государственности.
Хотя некоторые
унитарные
гос-ва имеют
в своем составе
автономии
(Испания, Азербайджан
и др). В этой связи
унитарные
гос-ва подразделяются
на простые и
сложные. Простые
имеют только
административно-территориальное
деление, т.е.
они состоят
из определенных
административно-территориальных
образований,
а сложные –
имеют в своем
составе автономии.
Унитарная форма
гос-го устройства
хар-ся в основном
тем, что в таком
гос-ве сущ-ет
двухзвенная
система органов:
высшие и местные
органы. Кроме
того, в гос-вах
сущ-ет единое
законодательство,
кредитно-денежная
система, единая
система налогов.
Управление
в унитарном
гос-ве является
наиболее простым.
26. Федеративное
гос-во: основные
черты и виды.
В общем
– Формы гос-го
устройства
это территориальная
орг-ия гос-ва,
характеризующаяся
соотношением
гос-ва в целом
с его составными
частями. Нередко
форму гос-го
устройства
называют - формой
национально-территориального
устройства,
административного
устройства
или формой
политико-территориального
устройства.
В современной
литературе
принято выделять
три основных
формы государственного
устройства:
унитарное,
федерацию,
конфедерацию.
Более правильным
представляется
мнение о том,
что существует
две формы гос-ва:
именно унитарные
и федеративная
форма. Федеративное
гос-во
– это наиболее
сложная форма
гос-го устройства.
Характеризуется
тем, что в состав
гос-ва входят
территориальные
образования
обладающие
признаками
государственности
и суверенитета.
Это по сути
гос-во состоит
из отдельных
гос-в. Те территориальные
образования
которые обладают
государственностью
именуются
субъектами
федерации (не
менее 2х). В федеральном
гос-ве сущ-ет
трехзвенная
сис-ма гос-ых
органов (федеральные
– высшие органы,
высшие органы
субъектов
федерации,
местные органы).
В федеральном
гос-ве может
быть двойное
гражданство
(не обязательно).
В федеральных
гос-вах может
существовать
двойная система
законодательства:
федеральное
законод-во и
зак-во субъектов
федерации. В
федеральных
гос-вах может
существовать
двойная кредитно-денежная
система и двойная
налоговая
система. Т.о.
гос-ое управление
федерального
гос-ва является
более сложным,
чем в унитарном.
Виды федераций:
1-ая классификация
– с учетом порядка
образования
федеральные
гос-ва подразделяются
на договорные
(на основе
федерального
договора –
СССР, РФ) и конституционные
(возникают на
основе Конституции
- Чехословакия).
2-ая классификация
– с учетом права
наций на самоопределение
федерации
подразделяются
на союзные
(СССР, есть право
выхода субъекта
из состава
федерации) и
автономные
(РСФСР, право
выхода субъекта
из состава
федерации не
предусматривается).
3-я классификация
– в зависимости
от принципа
построения
(формирования)
федерации
подразделяются
на национально-территориальные
(с учетом национального
принципа, нац.
состава населения
– СССР, ЧССР,
СФРЮ) и территориальные
(на основе
территориального
принципа без
учета национального
состава населения
– США, нет национализма).
Национально-территориальные
федерации
построены на
основе территориального
и национального
принципа –
современная
РФ. 4-ая классификация
– с учетом правового
положения
субъектов
федерации,
отсюда все
федерации
подразделяются
на симметричные
и асимметричные.
Симметричные
– это федерации,
состоящие из
равноправных
и одно-порядковых
субъектов –
Аргентина.
Асимметричные
подразделяются
на три вида
(типа). К первому
виду относятся
федерации, в
состав которых
помимо субъектов
входят и др.
территориальные
образования,
которые субъектами
не являются,
но имеют определенное
правовое положение
(федеральный
округ, фед.
территории
– США). Ко второму
виду относятся
федерации,
состоящие из
разно-порядковых
субъектов.
Правовое положение
этих субъектов
также различается
– Россия. 3-я
разновидность
– это федерации,
состоящие из
одно-порядковых,
но не равноправных
субъектов –
ФРГ.
27. Конфедерация
и содружество
(сообщество)
как формы гос-го
устройства.
Многие исследователи
в качестве ещё
одной формы
гос-ва выделяют
такую форму
конфедерация.
Конфедерация
– гос-ый союз
созданный для
достижения
определенных
целей. Конфедерация
это неустойчивое
гос-ое образование.
Чаще всего
конфедерации
быстро распадаются,
но иногда они
преобразуются
в федерацию
(север и юг США,
ранее в прошлом
Швейцария).
Гос-ва входящие
в состав конфедерации
в любое время
могут выйти
из состава
конфедерации.
Конфедерацию
весьма проблематично
относить к
формам гос-го
устройства
т.к. конфедерация
не является
гос-ом. Форма
гос-го устройства
это элемент
формы гос-ва,
а не гос-го союза.
Конфедерацию
следует скорее
всего рассматривать
в качестве
определенной
формы гос-ых
союзов, но не
в кач-ве формы
гос-го устройства.
Другой современной
формой гос-ых
союзов является
содружество
и сообщество
– похожи на
конфедерацию,
но таковыми
не считаются
– СНГ. Корельский
Перевалов
- В последние
десятилетия
появилась
особая форма
ассоциированного
гос-го объединения.
Примером тому
может являться
Европейское
сообщество.,
уже вполне
доказавшее
свою жизнеспособность.
Представляется,
что процесс
современной
европейской
интеграции
может привести
от содружества
к конфедерации,
а от него и к
федеративному
всеевропейскому
гос-ву.
28. Гос-ые
(политические)
режимы.
– это совокупность
методов и способов
осущ-ия гос-ой
власти. Традиционно
все гос-ые (полит-ие)
режимы подразделяются
на демократические
и антидемократические.
Демократические
характеризуются
во первых фактическим
или формальным
народовластием,
во вторых
политическим
и идеологическим
плюрализмом
т.е множественностью
партий и идеологий
В 3их признанием
демократических
прав и свобод
личности, населения
которое реально
сущ-ет. В недалеком
прошлом к
демократическим
режимам относили
режим рабовладельческой
демократии
(Афины), режим
феодальной
демократии
(Новгород), режим
буржуазной
демократии,
режим социалистической
демократии
(на деле оказался
тоталитарным
режимом). В настоящее
время демократические
режимы нередко
делят на демократический
режим и
либерально-демократический
режим (на этот
счет нет однозначных
оценок). Антидемократический
режим – антипод
демократических
режимов. Отсутствует
народовластие,
политический
и идеологический
плюрализм,
отсутствуют
широкие права
и свободы граждан.
История знает
несколько видо
антидемократических
режимов. К
антидемократическим
режимам прошлого
относятся
режимы: деспотия,
тирания, аристократический
режим и абсолютистский
режим. Данные
режимы характерны
для гос-в древнего
мира и средневековья.
В совр. гос-ах
принято выделять:
авторитарный
и тоталитарный
режимы. Тоталитарный
рассматривается
как крайне
антидемократический
режим. Сущ-ет
две разновидности
тоталитарного
режима: правый
тоталитаризм
– (фашистские
и полуфашистские
гос-ва) и левый
тоталитаризм
(бывшие соц.
страны) – более
мягкий режим,
который внешне
может напоминать
режим демократии.
Что характерно
для всех тоталитарных
режимов это
то, что: 1. огосударствление
всех сфер общ-ой
жизни – сущ-ет
всеобщий тотальный
контроль за
всей общ-ой
жизнью. 2. Наличие
единственной
политической
правящей партии
возглавляемой
хорезматическим
лидером. 3. наличие
спец-ых органов
осущ-их тотальный
контроль над
(умами) населением.
5. фактическое
отсутствие
демократических
прав и свобод.
Авторитарный
режим более
мягкий режим,
более демократический
по сравнению
с тоталитарным.
Во главе гос-ва
личность или
группа (военная
хунта).
29. Основные
теории права.
Вопрос о понятии
права не имеет
однозначного
решения ни в
мировой ни в
отечественной
юриспруденции.
В настоящее
время данный
вопрос относится
к числу наиболее
актуальных
в отеч. ТГП. К
настоящему
времени в мировой
юриспруденции
сложилось
несколько
теорий понимания
права. К основным
из них относятся
теория естественного
права, теория
юридического
позитивизма,
теория нормативизма,
психологическая
теория (школа)
права, социологическая
теория права
(соц-ая юриспруденция).
Теория естественного
права зародилась
в античности,
но сформировалась
в 17-18 веке. Представители:
Гроцель, Гоббс,
Руссо, Спиноза,
Радищев и др.
Эта теория
различает
естественное
право и позитивное
право. Под
естественным
правом подразумевается
представления
людей о правах
которые даны
людям от бога
или природы
т.е. эти права
имеют естественный
характер и
человек обладает
ими с рождения.
Позитивное
же право это
право которое
устанавливается
гос-ом, это более
установленное
право. Согласно
данной теории
гос-во должно
стремится к
установлению
идеального
позитивного
права т.е. такого
права которое
бы полностью
соответствовало
естественному
праву, как бы
вытекало из
него. Теория
юр-го позитивизма
зародилась
в середине 19го
века: Бергбом,
Шершеневич
и др. Суть этой
теории состоит
в том, что право,
это результат
деятельности
гос-ва. Правом
считается нормы
– правила поведения
которые устанавливаются
или санкционируются
т.е. санкционируются
гос-ом. Близкой
к юр-му позитивизму
является теория
юр-го нормативизма.
19-20 век возникает:
Ганс Кельзен.
Суть заключается
в том, что право
представляет
собой определенную
иерархическую
систему (пирамиду)
норм. При этом
нормы права
не зависят ни
от экономики,
ни от политики,
ни откаких либо
др. факторов.
По Кельзену
право вытекает
из права. А в
целом вся сис-ма
права базируется
на гипотетической
основной норме
(грунт-норме).
Психологическая
теория права
возникла в
начале 20го века.
Основоположник
– Леон Петражицкий,
русский. Суть
состоит в том,
чо сущ-ет интуитивное
и позитивное
право. Интуитивное
право коренится
в психике человека
м представляет
собой определенные
человеческие
(императивно-атрибутивные)
эмоции. Позитивное
же право – это
право установленное
гос-ом, но оно
является вторичным
по отношению
к интуитивному,
позитивное
право должно
базироваться
на интуитивном.
Социологическая
теория права
появилась
впервые появилась
в первой половине19го
века, наибольшее
развитие получило
в середине 20го
века. Представители:
американцы
Фрэнк, Паунт,
Ллевеллин. Суть
состоит в целом
в том, что право
коренится ни
в сознании
людей, ни в нормах
которые устанавливаются,
а в самих общественных
отношениях.
По сути дела
сами общ-ые
отношения это
и есть право.
Данная теория
отвоит судьям
которые и должны
при разрешении
юр-их дел отыскивать
право в самих
общ-ых отношениях.
3. Метод
и методология
науки ТГП.
Методология
науки это учение
о методе науки
под которым
подразумевается
совокупность
подходов, принципов
и приемов
используемых
наукой при
изучении своего
предмета. Если
предмет науки
отвечает на
вопрос что
изучает наука,
то метод науки
говорит о том
как наука иследует
свой предмет.
Т.о. это совокупность
подходов, принципов
и приемов на
которых основывается
ТГП и которые
она использует
при исследовании
своего предмета.
Методология
ТГП состоит
следовательно
из 3х элементов.
Во 1ых философских
подходов, во
2ых принципов
познания, в 3их
из приемов
(методов) исследования.
Философские
подходы составляют
методологическую
основу науки
ТГП, они говорят
о том на каких
философских
мировоззренческих
идеологических
позициях основывается
ТГП. Поскольку
согласно ст.
13 конституции
в РФ признается
идеологическое
многообразие
и никакая идеология
не может устанавливаться
в качестве
гос-ой или
обязательной,
то методологическая
основа совр-ой
отечественной
ТГП характеризуется
плюрализмом
т.е. многообразием
философских
подходов. Принципы
познания это
те сходные
отправные
начала от которых
отталкивается
ТГП при исследовании.
К основным
принципам
познания входящих
в методологию
современной
отечественной
ТГП относятся
во 1ых принцип
плюрализма,
во 2ых объективности,
в 3их принцип
всесторонности,
в 4ых принцип
историзма.
Принцип плюрализма
говорит о
множественности
фил-их подходов
которые могут
использоваться
при исследовании
гос-но правовых
явлений, кроме
того позволяет
учитывать
различные
взгляды на
гос-но правовые
явления как
мыслителей
прошлого так
и настоящего.
Принцип объективности
требует рассматривать
гос-но правовые
явления какими
они были или
есть в действительности.
Принцип всесторонности
требует изучать
гос-но правовые
явления с различных
сторон, позиций,
в их взаимосвязи
с др. явлениями
общественной
жизни. Принцип
историзма
требует изучать
государственно
правовые явления
с учетом их
исторического
развития, а
также в конкретных
исторических
условиях. Приемы
или методв
исследования
как элемент
методологии
ТГП это конкретные
методы которые
используются
в ТГП. Эти методы
подразделяются
на 3 группы: общие
(общенаучные),
специальные
и частные методы.
Общие методы
выр-ся философскими
науками к ним
относятся
методы анализа,
синтеза, сравнения,
моделирования,
системный,
функциональный
и тд. Специальные
методы которые
вырабатываются
различными
спец. науками.
К ним относятся
например
математические
методы, кибернитичесике,
социальные
и др. Частные
методы – которые
вырабатываются
юр-ми науками
и прежде всего
ТГП. К ним относятся
метод сравнительного
государствоведения,
сравнительного
правоведения,
формально юр-ий
метод и др.
30. Понятие
права (основные
подходы). Признаки
права.
Право в русском
языке имеет
несколько
значений: под
правом нередко
понимают 1. сис-му
норм установленных
государством,
2. понимают различные
возможности
человека. 3. Под
словом право
нередко понимают
саму юр-ую науку.
4. Слово право
употребляется
и в различных
не юр-их смыслах
. Например: моральное
право, право
основанное
на обычаи, право
установленное
корпоративной
нормой. Т.о. слово
право как в
русском так
и в др. языках
имеет различные
значения и
употребляется
как юр-ом смысле.
Для того, что
бы рассмотреть
право в широком
не юр-ом смысле
– это социально
оправданная
свобода (возможность)
определенного
поведения. О
праве (в широком
смысле) можно
говорить там
где для определенного
поведения для
определенных
поступков, их
возможности
сложились,
реально существуют,
утвердились
и осуществляются
на практике
достаточные
основания.
Право это
признаваемое
в данном общ-ве,
в его практической
жизни обоснованность,
справедливость
определенного
поведения людей
свободы, возможность
такого поведения.
Право как социально
оправданная
свобода определенного
поведения
первоначально
возникает и
сущ-ет в виде
естественного
права, которое
выражается
в обычаях
(мононормах)
первобытного
общ-ва. В первобытном
общ-ве люди
живут в природных
естественных
условиях которые
объясняют
оправдывают
обосновывают
определенное
поведение людей
их поступки.
По этому первобытные
обычаи по своей
сути выражают
естественное
право которое
складывается,
сущ-ет в практической
жизни людей
как обоснованное
оправданная
свобода определенного
поведения. Т.о.
естественное
право это сумма
требований
рожденных
непосредственно
самой натуральной
жизнью общ-ва,
естеством
человеческого
бытия, объективными
условиями
жизнедеятельности
людей, естественным
ходом вещей
т.е. естественное
право не приносится
не откуда из
вне. С возникновением
гос-ва и переходом
человечества
к цивилизации
происходит
расщепление
мононорм первобытного
общ-ва и на их
основе возникают
различные
социальные
нормы: нормы
морали, обычаи,
религиозные
нормы, корпоративные
нормы, а также
нормы позитивного
права. В следствии
расщепления
первобытных
мононорм естественное
право получает
своё воплощение
и внешнее выражение
в этих соц-ых
нормах в том
числе и в нормы
позитивного
права. Т.о. различные
соц-ые нормы
в том числе и
нормы позитивного
права являются
формами внешнего
выражения права
(естественного).
Одной из основных,
даже самой
основной формой
выражения права
является позитивное
право это право
уже в юр-ом смысле.
Нередко под
позитивным
правом понимают
нормы правила
поведения
которые устанавливаются
или санкционируются
гос-ом. Однако
необходимо
иметь ввиду,
что эти установленные
или санкционированные
гос-ом нормы
должны в принципе
выражать социально
оправданную
свободу поведения
людей их определенные
возможности
т.е. требования
естественного
права. По этому
позитивное
право это не
только нормы
установленные
или санкционированные
гос-ом, но и
закрепленные
в этих нормах
требования
выражающие
соц-но оправданную
свободу поведения
людей. Т.е. позитивное
право только
тогда можно
считать правом
когда установленные
или санкционированные
нормы будут
выражать естественное
право, а именно
выражающие
соц-но оправданную
свободу поведения
людей. Не всякое
правило, норма
установленная
гос-ом является
правом. Учитывая
это позитивное
право это
установленные
или санкционированные
гос-ом нормы
которые должны
выражать выражающие
соц-но оправданную
свободу поведения
людей. Позитивное
право подразделяется
на объективное
(право в объективном
смысле) и субъективное
(право в субъективном
смысле). Объективное
право это
установленные
или санкционированные
гос-ом нормы,
правила поведения.
Субъективное
право это
закрепленные
в объективном
праве (т.е. в нормах)
меры возможного
поведения,
которые должны
выражать соц-но
оправданную
свободу поведения
людей. Т.е. субъективное
право это не
просто закрепленные
в объективном
праве возможности
(мера возможного
поведения), а
социально
оправданные
возможности
– требования
естественного
права. С учетом
сказанного
можно дать
следующее
определение
позитивного
права: позитивное
право – это
сис-ма установленных
и санкционированных
гос-ом правил
поведения
которые выражают
соц-но оправданную
свободу поведения
людей, обеспечиваемые
принудительной
силой гос-ва
и выступающие
в качестве
общеобязательных
регуляторов
общ-ых отношений.
Исходя из этого
определения
можно выделять
следующие
признаки
позитивного
права:
1. позитивное
право это нормы
правила поведения
общего характера.
Общий характер
этих норм выражается
в следующем:
1) нормы позитивного
права адресуются
не конкретному
человеку, а
любому и каждому
т.е. они носят
не персонифицированный
характер. 2) Нормы
позитивного
права рассчитаны
не на конкретную
ситуацию или
случай, а на
неопределенное
число типичных
повторяющихся
ситуаций или
случаев. 2. Позитивное
право это нормы
которые устанавливаются
или санкционируются
гос-ом. Гос-во
чаще всего
вырабатывает
и устанавливает
нормы позитивного
права, но в некоторых
случаях оно
прибегает к
санкционированию
т.е. оно само
не устанавливает
правила поведения,
а придает юр-ую
силу каким то
др. соц-ым нормам,
например обычаям.
3. Позитивное
право это нормы
которые охраняются
гос-ом, обеспечиваются
его принудительной
силой. В случае
нарушения этих
норм в действие
приводится
аппарат принуждения
т.е. принудительные
органы (полиция,
суды). 4. Позитивное
право это нормы
выражающие
социально
оправданную
свободу поведения
людей их определенные
возможности.
5. Позитивное
право это нормы
являющиеся
регуляторами
общ-ых отношений
т.е. нормы позит-го
права призваны
регулировать
упорядочивать
общ-ые отношения.
6. Позитивное
право – это
общеобязательные
правила, нормы
поведения т.е.
они обязательны
для всех членов
общ-ва. 7. Позитивное
право это не
просто нормы,
а сис-ма норм
т.е. нормы позитивного
права это
упорядоченная
совокупность
норм, которые
находятся в
единстве и
взаимосвязях.
Поскольку
позитивное
право чаще
всего отождествляются
с правом, хотя
таковым может
и не быть его
традиционно
именуются
просто правом
т.е. между ними
ставят знак
равенства.
31. Сущность
права. Основные
подходы в понимании
сущности права.
Сущ-ет
классовый и
надклассовый
подход. Классовый
подход позитивного
права наиболее
ярко выражен
в марксиско
–ленинском
учении о позитивном
праве. Он наиболее
выражен в советской
ТГП. С этой точки
зрения право
как и гос-во
является классовое
(Маркс и Ленин
связывали с
расколом общ-ва
на классы).
Существование
права связывалось
только с классовым
общ-ом. В коммунистическом
т.е. безклассовом
общ-ве отмирает
не только гос-во
но и право. По
сути дела она
рассматривала
право как и
гос-во в качестве
орудия классового
господства,
классовая
характеристика
сущности права
была выражена
в следующем
определении
выработанном
в марксиско-ленинской
теории: «Право
есть возведенная
в закон воля
экономически
господствующего
класса». Основна
на высказывании
Маркса и Энгельса
в манифесте
коммунистической
партии. Обращаясь
к буржуазиям
Маркс и Энгельс
в манифесте
писали: ваше
право есть лишь
возведенная
в закон воля
вашего класса.
Воля содержание
которой определяется
материальными
условиями жизни
вашего класса.
Надклассовый
(общесоциальный,
общечеловеческий)
подход в понимании
сущности выражен
в различных
немарксиских
теориях права:
теория естественного
права, юр-го
позитивизма,
теория нормативизма,
психологическая
теория, социологическая
и др. Все эти
теории объединяет
одно: не рассматривают
право с классовых
позиций. В совр.
отеч. ТГП нет
единого понимания
сущности права.
Одни исследователи
полагают, что
сущность права
как и сущность
гос-ва имеет
две стороны
классовую и
общесоциальную
и в различных
исторически
условиях, в
праве проявляет
себя либо классовая
либо общесоциальная
сторона. По
мнению др.
исследователей
(Р.З. Лившиц) право
в прошлом носило
классовый
характер и
являлось орудием
классового
господства,
современное
же право в основном
утратило классовый
характер и
превратилось
в орудие соц-ых
компромиссов.
Кроме этих двух
позиций широко
распространена
точка зрения
о том, что право
с точки зрения
его сущности
есть мера свободы
формального
равенства и
справедливости.
Сущность позитивного
права необходимо
рассматривать
в конкретных
исторических
условиях. Нет
позитивного
права вообще,
оно носит конкретный
исторический
характер и оно
меняется с
развитием
общ-ва. С изменением
условий и сущности
гос-ва меняется
сущность права.
32. Типология
права. Типы
права и семьи
правовых систем.
Вопрос о понимании
права имеет
значительное
сходство с
вопросом о
типологии
гос-ва т.к. в
типологии права
используется
и формационный
и цивилизационный
подходы и др.
которые используются
в типологии
гос-ва. При этом
типы права
выделяют по
аналогии с
типами гос-ва.
В месте с тем
в типологии
права используются
и такие подходы
которые не
применимы к
типологии
гос-ва. В частности
в настоящее
время типология
права нередко
дается с учетом
основных правовых
систем (правовых
семей). Совр-ая
наука выделяет
4ре типа основных
системы: 1.
Романо-германская
правовая семья
стран континентальной
европы, к этой
же семье относится
и соврем. Российское
право, право
стран латинской
Америки. 2ая
правовая система
Англосаксонская.
Англосаксонский
тип права - общий
тип. Эта система
зародилась
и получила
распространение
в Англии, но
была воспринята
США, Канада и
тд. 3я – религиозная
правовая система
- религиозный
тип права:
мусульманское
право, индусское
право и иудейское
право. 4ая –
традиционная
правовая система
– традиционный
тип права. Эта
правовая сис-ма
распространена
в странах
экваториальной
Африки и на
Мадагаскаре.
2ой подход в
типологии права
выдвинул профессор
Лейст О.Э. Он
выделяет 3 типа
права: 1. сословное,
2 социальное,
3 формальное.
Данные типы
выделяют особенности
права на том
или ином историческом
пути. Сословное
право присуще
гос-ам древности
и средневековья
(рабовлад-им
или феод-ым
гос-ам). Сословное
право четко
разделяет
общ-во на определенные
сословия, касты
и закрепляет
разное правовое
положение этих
сословий. На
смену сословному
праву вместе
с бурж-ми рев-ями
приходит формальное
право и характерно
также для нового
и новейшего
времени. Особенность
– оно уравнивает
всех членов
общ-ва в правах
и обязанностях.
Ему на смену
приходит социальное
право – оно как
особый тип
права еще полностью
не сформировался,
это так называемое
право будущего,
но процесс
формирования
уже начался.
Соц-ое право
призвано установить
в общ-ве не только
формальное,
но и в большей
степени фактическое
равенство.
33. Право
и гос-во (единство,
различие и
взаимодействие).
Это вопрос
о соотношении
права и гос-ва
и наоборот.
Онит тесно
связаны между
собой, сущ-юи
и функционируют
в неразрывном
единстве. В
вопросе о
взаимодействии
права и гос-ва
в мировой науке
сложились два
основных подхода:
этатистический
и естественно
правовой
(либеральный).
Этатистический
признает примат
(первенство)
гос-ва т.е. согласно
этому подходу
гос-во является
определяющим
фактором по
отношению к
праву, поскольку
право устанавливается
и санкционируется
гос-ом (юрид-ий
позитивизм).
Согласно естественно
правовому
либеральному
подходу не
гос-во, а право
является определяющим
фактором. Гос-во
зависит от
права и должно
ему подчинятся.
Этот подход
провозглашает
примат права
(этот подход
наиболее ярко
выражен в теории
правового
гос-ва). Гос-во
должно быть
подчинено
праву. Есть ещё
и 3ий подход
который не
отдает предпочтение
гос-ву или праву,
а рассматривает
гос-во и право
в их взаимосвязи.
Позитивное
право независимо
от того выражает
оно социально
оправданную
свободу поведения
или нет тесно
взаимодействует
с гос-ом. Оно
не может сущ-ать
без гос-ва, равно
как и гос-во не
может сущ-ть
без него. Позитивное
право не может
сущ-ть без гос-ва
в силу следующих
обстоятельств:
1. Позит-ое право
не может возникнуть
без гос-ва поскольку
оно либо устанавливается
либо санкционируется
гос-ом. 2. Позитивное
право не может
функционировать
без гос-ва, поскольку
оно должно быть
обеспечено
гос-ым принуждением.
Т.о. право не
может не возникнут
не сущ-ть без
гос-ва. Гос-во
в свою очередь
не может обойтися
без права: при
помощи позит-го
права гос-во
себя конституирует
т.е. юрид-ки
оформляет (с
помощью конституции,
законов и др).
Гос-во использует
позит–ое право
как основной
инструмент
социального
регулирования.
С помощью позитивного
права гос-во
устанавливает
в общ-ве именно
тот порядок,
который необходим
и выгоден гос-ву.
34. Функции
права (понятие
и классификация).
Характеристика
ф-ий права и
гос-ва иногда
совпадают, но
у характеристики
ф-ий права есть
свои особенности.
Функции позитивного
права – это
определенные
направления
и стороны воздействия
права на общ-ые
отношения.
Отметим исходя
из этого определения
следующее: 1.
ф-ии права это
определенные
различные
направления
воздействия
права на общ-ые
отношения. 2.
это определенные
стороны воздействие
на общ-ые отношения.
Стороны характеризуют
сущности права.
3. ф-ии права как
и ф-ии гос-ва
выражают воздействие
через его ф-ии.
4. функции права
выражают социальное
назначение
права т.е. роль
в общ-ой жизни.
Классификации
ф-ий права.
Поскольку
характеристика
ф-ий права во
многом совпадает
с характеристикой
ф-ий гос-ва, ф-и
права можно
классифицировать
также как и
ф-ии гос-ва т.е.
с учетом сферы
действия их
можно подразделять
на внутренние
и внешние, с
учетом продолжительности
осуществления
на постоянные
и временные,
с учетом значимости
на основные
и не основные,
с учетом сфер
общ-ой жизни
на экономические,
политические,
идеологические,
соц-ые и экологические.
Но право выполняет
и свои специфические
ф-и которые
характеризуют
право как регулятор
общ-ых отношений.
К специфическим
ф-ям права относятся:
регулятивная,
охранительная,
оценочная ф-ии.
Регулятивная
ф-ия характеризует
право как позитивный
регулятор
общ-ых отношений
т.е. право осуществляет
прежде всего
так называемое
положительное
регулирование
т.е. оно предписывает
людям тот или
иной вариант
поведения.
Регулятивная
ф-ия права
подразделяется
на статическую
и динамическую
ф-ии. Статическая
ф-ия права выражается
в том что право
закрепляет
в своих нормах
те общ-ые отношения
которые оно
регулирует.
Динамическая
ф-ия права выр-ся
в том, что право
способствует
развитию регулируемых
им общ-ых отношений.
Охранительная
ф-ия права
подразделяется
на карательную
и компенсационную.
Карательная
ф-ия выр-ся в
применении
наказаний к
лицам совершившим
правонарушение.
Компенсационная
ф-ия права выр-ся
в восстановлении
нарушенных
прав. В этом
случае применяется
правовостановительная
санкции. Кроме
этих двух выделяют
еще и так называемую
превентивную
ф-ию. Она выр-ся
в предупреждении
правонарушений.
Оценочная ф-ия
права выр-ся
в том, что право
оценивает
определенным
образом поведение
людей. В одних
ситуациях она
оценивает
поведение как
правомерное
в других наоборот.
35. Социальная
ценность права.
Ценность – это
определенно
благо, это то,
что полезно
для человека.
Отсюда ценность
права выр-ся
в его полезности
для отдельного
человека, для
общ-ва в целом
и для гос-ва.
Ценность права
обычно именуют
соц-ой ценностью
т.е. ценностью
права для общ-ой
жизни. Соц-ая
ценность права
обычно рассматривается
с двух позиций:
с точки зрения
инструментально
ценности и с
точки зрения
собственной
ценности
(самоценности).
Инструментальная
ценность права
выр-ся в полезности
права как регулятора
общ-ых отношений.
Право полезно
для отдельного
индивида как
важнейший
инструмент
соц-го регулирования.
Собственная
ценность права
выр-ся в полезности
права как регулятора
общ-ых отношений.
Право полезно
для гос-ва, для
общ-ва и даже
для отдельного
индивида как
важнейший
инструмент
соц-го регулирования.
Собственная
ценность
(самоценность)
права выр-ся
в том. Что право
как таковое
являясь соц-но
оправданной
свободой
определенного
поведения
выступает как
определенная
мера и как гарант
свободы человека.
Право призвано
не только определять,
но и гарантировать.
Обеспечивать
свободу отдельному
индивиду. Соц-ая
ценность права
(как инструментальная
так и собственная)
обусловлена
его объективными
свойствами
которые объективно
присущи праву:
1. Нормативность:
право обладает
нормативностью
поскольку
состоит из норм
правил общего
характера,
благодаря этому
св-ву право
способно охватить
и урегулировать
неопределенное
число жизненных
ситуаций и
поведение
неопределенного
числа лиц. 2. Право
- общеобязательный
регулятор
общ-ых отношений,
благодаря этому
свойству право
способно
урегулировать
поведение всех
без исключения
членов общ-ва.
3. Системность:
право это система
норм, это единая
система в масштабах
всего гос-ва,
благодаря этому
св-ву право
способно
урегулировать
единообразно
поведение людей
в масштабах
всей страны.
4ое св-во – формальная
определенность-
это св-во появляется
у права благодаря
его письменной
форме. Подавляющее
большинство
правовых норм
закрепляется
письменно, в
определенных
официальных
документах
называемых
НПА-ми. В этой
связи нормы
права приобретают
четкость,
определенность
своего содержания.
Благодаря этому
св-ву право
четко определяет
круг регулируемых
отношений,
участников
этих отношений,
их юр-ие права
и обязанности,
меры ответственности
и т.д. 5. Принудительность
(обеспеченность)
– это св-во возникает
у права благодаря
тому что право
обеспечивается
принудительной
силой гос-ва.
Благодаря этому
св-ву право
способно утвердить
в общ-ве тот
порядок который
необходим
общ-ву или гос-ву.
36. Понятие,
признаки и
элементы системы
права. Система
права (термин)
призван охарактеризовать
право как
определенную
сис-му и раскрыть
внутренне
строение права.
Право есть
определенная
систем, есть
системное
образование.
Как и любая
сис-ма, право
складывается
из определенных
элементов
которые связаны
определенным
образом друг
с другом и находятся
в единстве. Как
и в любой системе,
в системе права
можно выделить
следующие
признаки: 1.
Компонентность
– этот признак
говорит о том,
что право как
и любая система
состоит из
определенных
элементов,
частей. 2. Интегративность
говорит о том,
что элементы
системы права
находятся в
единстве связаны
между собой.
3. Организованность
этот признак
говорит о том,
что элементы
состоящие
систему права
находятся в
определенных
связях и зависимостях
т.е. право это
упорядоченное
сис-ма. 4. Ценность
он признан
говорит о том,
что право хотя
и состоит из
определенных
элементов
представляет
собой нечто
ценностное
единое и выступает
как самостоятельное
соц-ое явление.
5. Объективность
– право это не
совсем искусственная
система, поскольку
нормы права
призваны регулировать
определеныые
общ-ые отношения.
Сис-ма строится
с учетом этих
общ-ых отношений
в следствии
чего и приобретает
объективность.
Сис-ма права
– эта выступающая
как ценностное
образование
и имеющая свою
внутреннюю
орг-ию совокупность
действующих
в гос-ве норм
позитивного
права. В системе
права можно
выделить 3 элемента.
Первичным
элементом
сис-мы права
является норма.
Следующим более
крупный элементом
является институт
права – совокупность
норм регул-их
определенный
вид общ-ых отношений.
Нормы права
объединяются
в более крупные
элементы - отрасли
права. Отрасль
права - самый
элемент права
– совокупность
правовых норм
регулирующих
определенную
сферу общ-ых
отношений.
Иногда выделяют
некоторые др.
элементы: под
отрасли – обычно
выделяются
в составе крупных
отраслей права.
37. Понятие
и классификация
принципов
права. Принципы
права и правовые
принципы.
Принцип (лат.
начало, основа)
– основные
исходные положения,
руководящие
идеи.
Принцип права
– исходные
определяющие
идеи, начала
в соответствии
с которыми
строится система
права и которые
лежат в основе
её функционирования.
Классификация
принципов
права.
Принципы делятся
на общеправовые,
межотраслевые
и отраслевые.
Общеправовые
– характеризуют
систему права
в целом, они
присущи всей
системе права.
Межотраслевые
присущи двум
и более отраслям
права. Отраслевые
принципы присущи
одной отрасли
права. Принципы
гр-го права и
т.д. ТГП изучает
только общеправовые
принципы
межотраслевые
и отраслевые
изучаются
отраслевыми
юр-ми науками.
Общеправовые
принципы системы
права – во первых
принцип демократизма
(сис-ма права
строится на
демократических
началах). 2ой
принцип гуманизма.
Далее принцип
справедливости,
принцип равенства
юр-их прав и
обязанностей,
принцип единства
прав и обязанностей.
Принцип права
по разному
проявляется
в системе права,
Одни формируются
в виде спец-ых
правовых норм,
др-ие выр-ся в
виде определенной
идеи вытекающей
из содержания
различных
правовых норм.
Как правило
межотраслевые
и отраслевые
принципы выражены
в виде норм
принципов, а
общеправовые
принципы выступают
в форме правовых
норм.
38. Понятие
и признаки норм
права.
Нормы права
-первый сходный
элемент системы
права. Нормы
права – это
установленные
или санкционированные
гос-ом и охраняемые
им общеобязательные
правила поведения,
выступающие
в качестве
регулятора
общ-ых отношений.
Признаки норм
права: 1. нормы
права - это
определённые
правила поведения,
носящие общий
характер. Слово
норма с лат –
правило. Общий
характер норм
выр-ся во первых
в том, что они
адресуются
любому и каждому.
Во вторых, что
они рассчитаны
на неопределенное
число типичных
повторяющихся
ситуаций. 2. Нормы
права это правила
поведения
которые устанавливаются
и санкционируются
гос-ом. 3. нормы
права это правила
поведения
которые охраняются
гос-ом, обеспечиваются
его принудительной
силой. 4. Нормы
права это правила
поведения
являющиеся
регулятором
общ-ых отношений.
Эти признаки
схожи с признаками
позитивного
права. Практически
во всех учебниках
указывается
на то, что нормы
– правила носящие
представительно
обязывающий
характер.(по
мнению Пьянова
Н.А. это только
в целом, но не
каждая норма).
Виды правовых
норм: 1ая классификация
с учетом отраслей
права подразделяются
на конституционные,
адм-ые, гр, уг,
др. 2ая с учетом
специализации
правовых норм
и их роли в
регулировании
общ-ых отношений
нормы подразделяются
на регулятивные,
на охранительные
и специальные.
Регулятивные
нормы это нормы
осущ-ие позитивное
регулирование
т.е. эти нормы
устанавливают
для участников
общ-ых отношений
юр-ие права и
обязанности.
Т.е. эти нормы
говорят о том
как субъекты
должны вести
себя в той или
иной ситуации.
Регулятивные
нормы подразделяются
на запрещающие,
обязывающие
и управомачивающие.
Запрещающие
нормы устан-ют
запреты т.е.
возлагают
пассивные
обязанности
не совершать
определенные
действия. В
запрещающих
нормах обычно
встречаются
снова, запрещается,
не может, не
должен. Обязывающие
нормы – это
нормы возлагающие
на субъектов
юр-ие обязанности
– позитивные
обязанности.
Обязывающие
нормы в отличии
от запрещающих
требуют от
субъектов
совершения
определенных
действий. Встречаются
слова: обязан,
должен. Если
следователь
установил факт
преступления,
то он обязан
возбудить дело.
Управомочивающие
нормы это нормы
закрепляют
или устанавливают
юр-ие права.
Также разрешают,
дозволяют тех
или иных действий.
Т.е. субъект
может совершать
эти действия,
а может и не
совершать.
Охранительные
нормы – это
нормы которые
обеспечивают
действие регулятивных
норм предусматривая
ответственность
за их нарушение.
Специальные
нормы (специализированные,
спец-го действия)
– самостоятельного
участия в
регулировании
общ-ых отношений
не принимают.
Они регулируют
общ-ые отношения
совместно либо
с регулятивными
либо с охранительными.
Спец-ые нормы
подразделяются
на общезакрепительные,
декларативные,
дефинитивные,
коллизионные
и оперативные.
Общезакрепительные
– это нормы
определяющие
сами общие
условия правового
регулирования
общ-ых отношений.
Декларативные
– это нормы
принципы т.е.
нормы закрепляющие
определенные
принципы права.
Дефинитивные
нормы – нормы-определения,
в них дается
определение
тем или иным
понятиям.
Коллизионные
– нормы призваные
устранять
противоречия
в сис-ме права.
Ст. 15 конституции
– если в междун.
договоре есть
противоречие
законодательству
России то действуют
нормы междун-го
договора. Оперативные
– это нормы с
помощью которых
другие нормы
права либо
вводятся в
действие либо
отменяется.
3я классификация
с учетом метода
правового
регулирования
нормы подразделяются
на императивные,
диспозитивные,
поощрительные,
рекомендательные.
Императивные
– это нормы с
категорическим
предписанием.
Изменять предписания
этих норм участники
общ-ых отношений
не могут. Большинство
норм права
императивные.
Диспозитивные
– разрешают
участникам
общ-ых отношений
выбрать иной
вариант поведения
чем тот который
установлен
нормой права.
Диспозитивных
нормы больше
всего в гр-ом
праве. Такие
нормы содержат
слова: Если
иное не предусмотрено
договором или
соглашением.
Поощрительные
– нормы предусматривающие
определенные
поощрения,
льготы за то
или иное поведение.
Рекомендательные
– это нормы в
которых даются
определенные
рекомендации
совершать те
или иные действия
в определенных
ситуациях.
39. Структура
норм права. –
говорит
об их внутреннем
строении.
Нормы
права хотя и
являются первичными
элементами
сис-мы права,
сами состоят
из определенных
элементов. В
качестве структурных
элементов
правовых норм
обычно выделяют
гипотезу, диспозицию
и санкцию. Гипотеза
(предположение)
– часть правовой
нормы указывающая
на условие,
обстоятельства,
факты при которых
норма права
будет действовать.
Наличие гипотезы
в правовых
нормах вызвано
тем, чо действие
норм права
всегда связывается
с определенными
условиями,
обстоятельствами
фактами. Диспозиция
(расположение)
– эта часть
правовой нормы
- указывающая
на прва и обязанности
участников
регулируемых
отношений.
Иногда говорят:
Диспозиция
это часть нормы
регулирующая
само поведение
. Санкция (непререкаемое
правило) – это
часть нормы
– указывающая
на неблагоприятные
последствия,
меры гос-ой
ответственности
которые могут
наступить в
случае нарушения
правовых норм.
Большинство
ученых считают
что любая правовая
норма имеет
гипотезу, диспозицию
и санкию. Если
….-гипотеза,
то….. -диспозиция,
иначе – санкция.
Согласно др.
точке зрения
следует различать
структуру
регулятивных
и охранительных.
Регулятивные
нормы содержат
гипотезу и
диспозицию,
охранительные
гипотезу и
санкцию. Данная
точка зрения
больше соответствует
нормам права
реально выраженным
в законодательстве,
нормам предписания.
Первая же точка
зрения больше
соответствует
так называемым
логическим
нормам т.е. нормам
построенным
искусственно
из норм предписания.
Гипотеза, диспозиция
санкция имеют
разновидности.
Нередко в норме
права гипотеза
отсутствует
она предполагается.
В уг. праве гипотезу
нередко называют
диспозицией.
4. ТГП в
системе гуманитарных
наук. ТГП
являясь гуманитарной
наукой так или
иначе связана
с другими
гуманитарными
науками. Наиболее
тесно она связана
с науками которые
в той или иной
степени изучают
Г и П, соприкасаются
с гос-но правовыми
вопросами. К
таким гуманитарным
наукам относятся
философия,
общая социология,
экономическая
теория, политология,
культурология
и история. Предметы
этих наук
определенным
образом входят
в вопросы Г и
П, но в отличии
от ТГП и др. юр-их
наук эти науки
не замыкаются
только на вопросах
Г и П. Предметы
этих наук
значительно
шире и гос-но
правовые вопросы
изучаются ими
лишь в связи
с др. вопросами
входящими в
предметы этих
наук. Все называемые
гуманитарные
науки по отношению
к ТГП являются
науками более
общими т.к. они
изучают более
общие вопросы
и предметы этих
наук значительно
шире чем предмет
ТГП. Сама же
ТГП по отношению
к этим наукам
является частной
наукой т.к. предмет
ТГП не выходит
за рамки гос-но
правовых явлений.
ТГП являясь
частной наукой
при иследовании
своего предмета
так или иначе
опирается на
положения и
выводы общих
гуманитарных
наук. В свою
очередь ТГП
детально изучая
гос-но правовые
вопросы формулирует
по ним определенные
положения и
выводы. Которые
в свою очередь
используются
общими гуманитарными
науками. Т.о.
ТГП очень тесно
связана с различными
гуманитарными
науками и в
первую очередь
с общими гуманитарными
науками. Между
ТГП и др. гум-ми
науками сущ-ет
двухсторонняя
связь.
40.
Классификация
норм права, их
виды:
1ая классификация
с учетом отраслей
права подразделяются
на конституционные,
адм-ые, гр, уг,
др. 2ая с учетом
специализации
правовых норм
и их роли в
регулировании
общ-ых отношений
нормы подразделяются
на регулятивные,
на охранительные
и специальные.
Регулятивные
нормы это нормы
осущ-ие позитивное
регулирование
т.е. эти нормы
устанавливают
для участников
общ-ых отношений
юр-ие права и
обязанности.
Т.е. эти нормы
говорят о том
как субъекты
должны вести
себя в той или
иной ситуации.
Регулятивные
нормы подразделяются
на запрещающие,
обязывающие
и управомачивающие.
Запрещающие
нормы устан-ют
запреты т.е.
возлагают
пассивные
обязанности
не совершать
определенные
действия. В
запрещающих
нормах обычно
встречаются
снова, запрещается,
не может, не
должен. Обязывающие
нормы – это
нормы возлагающие
на субъектов
юр-ие обязанности
– позитивные
обязанности.
Обязывающие
нормы в отличии
от запрещающих
требуют от
субъектов
совершения
определенных
действий. Встречаются
слова: обязан,
должен. Если
следователь
установил факт
преступления,
то он обязан
возбудить дело.
Управомочивающие
нормы это нормы
закрепляют
или устанавливают
юр-ие права.
Также разршают,
дозволяют тех
или иных действий.
Т.е. субъект
может совершать
эти действия,
а может и не
совершать.
Охранительные
нормы – это
нормы которые
обеспечиваютдействия
регулятивных
норм предусматривая
ответственность
за их нарушение.
Специальные
нормы (специализированные,
спец-го действия)
– самостоятельного
участия в
регулировании
общ-ых отношений
не принимают.
Они регулируют
общ-ые отношения
совместно либо
с регулятивными
либо с охранительными.
Спец-ые нормы
подразделяются
на общезакрепительные,
декларативные,
дефинитивные,
коллизионные
и оперативные.
Общезакрепительные
– это нормы
определяющие
сами общие
условия правового
регулирования
общ-ых отношений.
Декларативные
– это нормы
принципы т.е.
нормы закрепляющие
определенные
принципы права.
Дефинитивные
нормы – нормы-определения,
в них дается
определение
тем или иным
понятиям.
Коллизионные
– нормы призваные
устранять
противоречия
в сис-ме права.
Ст. 15 конституции
– если в междун.
договоре есть
противоречие
законодательству
россии то действуют
нормы междун-го
договора. Оперативные
– это нормы с
помощью которых
другие нормы
права либо
вводятся в
действие либо
отменяется.
3я классификация
с учетом метода
правового
регулирования
нормы подразделяются
на императивные,
диспозитивные,
поощрительные,
рекомендательные.
Императивные
– это нормы с
категорическим
предписанием.
Изменять предписания
этих норм участники
общ-ых отношений
не могут. Большинство
норм права
императивные.
Диспозитивные
– разрешают
участникам
общ-ых отношений
выбрать иной
вариант поведения
чем тот который
установлен
нормой права.
Диспозитивных
нормы больше
всего в гр-ом
праве. Такие
нормы содержат
слова: Если
иное не предусмотрено
договором или
соглашением.
Поощрительные
– нормы предусматривающие
определенные
поощрения,
льготы за то
или иное поведение.
Рекомендательные
– это нормы в
которых даются
определенные
рекомендации
совершать те
или иные действия
в определенных
ситуациях.
41.
Соотношение
норм права и
статьи нормативного
акта. Способы
изложения норм
права в статьях
НА.
Реальное действие
правовых норм
непосредственно
связано с их
внешним выражением,
закреплением
в официальных
документах.
Важнейшим и
наиболее
распространенным
из них является
нормативный
правовой акт.
Его характеризуют
следующие
признаки: а)
издается
компетентными
органами
государства
или в соответствии
с конституцией
принимается
непосредственно
населением
путем референдума;
б) содержит
нормы права,
устанавливает,
отменяет или
изменяет их;
в) обладает,
юридической
силой, охраняется
и обеспечивается
государством;
г) имеет вид
письменного
документа
с установленной
структурой
и необходимыми
атрибутами;
д) носит легитимный
характер. Нормативный
правовой акт
выступает
необходимой
формой взаимосвязи
между законодателем
и исполнителем,
между абстрактными
моделями правового
регулирования
и конкретными
субъектами
права. Письменная
форма, четкость
изложения
делают его
доступным и
понятным для
граждан, легитимность
и стабильность
создают основу
для обеспечения
законности
и правопорядка
в стране. Нормативные
правовые акты
подразделяются
по субъектам
правотворчества
на акты органов
представительной
власти (законы,
постановления,
решения) и органов
исполнительной
власти (указы,
постановления,
приказы); по
юридической
силе — на законодательные
и подзаконные;
по сфере действия
— на федеральные,
акты субъектов
федерации,
акты органов
местного
самоуправления,
локальные
нормативные
акты; по времени
— на постоянные
и временные.
Нормативные
акты как внешняя
форма выражения
правовых норм
также имеют
структуру
(разделы, главы,
статьи, параграфы,
пункты). Основным
структурным
элементом
нормативного
акта является
статья. Соотношение
нормы права
и статьи закона
поливариантное,
зависит, как
уже отмечалось,
от структуры
фактических
общественных
отношений,
уровня развития
отрасли, института
или всей правовой
системы, замысла
законодателя,
степени развитости
юридической
техники и технологии.
В первом варианте
норма права
и статья закона
совпадают.
Учитывая единство
потенциальной
и реальной
структуры
правовой нормы,
мы находим в
статье либо
все три элемента
(гипотезу, диспозицию
и санкцию), либо
только один
(два), а остальные
необходимо
выявить логическим
путем. Но так
или иначе по
объему и содержанию
государственно-властное
веление (норма)
и нормативное
предписав ние
(статья акта)
совпадают.
Такое соотношение
нормы права
и статьи закона
типично, и к
этому должен
постоянно
стремиться
законодатель.
Второй Вариант
- включение
нескольких
норм в одну
статью закона.
Например, ст.
12 Закона РСФСР
о крестьянском
(фермерском)
хозяйстве,
регламентирующая
порядок платы
за землю, содержит
пять пунктов,
каждый из которых
является
самостоятельной
нормой. Третий
вариант -предполагает
расположение
одной нормы
в нескольких
статьях. Так,
ст. 14 Семейного
кодекса РФ
содержит условия
заключения
брака (гипотеза),
ст. 10, 11 устанавливают
место и порядок
заключения
брака (диспозиция),
а ст. 27, 30 определяют
основания и
последствия
признания брака
недействительным
(санкция).
42. Институты
и отрасли права.
Основание
деления норм
права на отрасли.
Отрасли российского
права.
Под институтом
права понимается
совокупность
правовых норм
регулирующих
определенный
вид общ-ых отношений.
Это следующий
после норм
права более
крупный элемент.
Состоит из норм
права. Институты
права распределены
по различным
отраслям права.
Институт заработной
платы в трудовом
праве. В совр-ой
юр-ой литературе
иногда наряду
с институтами
права выделяют
субъинституты.
Это составные
элементы наиболее
крупных институтов
права. Институт
права это
промежуточные
элемента права
т.к. после институтов
правовые нормы
объединяются
в более крупные
институты –
отрасли права.
Отрасли права
принято считать
наиболее крупными
элементами
сис-мы права.
Отрасль это
совокупность
правовых норм
регулирующих
определенную
сферу общ-ых
отношений. К
сис-ме российского
права в настоящее
время выделяются
чаще всего 13
основных отраслей
права: Конституционное
(гос-ое) право,
административное,
финансовое,
земельное,
природоохранное,
гражданское,
семейное, трудовое,
уг-ое, уголовно-исполнительное,
право соц-го
обеспечения,
гражданское
процессуальное,
уголовно
процессуальное
право. Наряду
с основными
отраслями права
в сис-ме Российского
права нередко
выделяют так
называемые
комплексные
отрасли. Это
отрасли формируются
на стыке двух
или нескольких
основных отраслей
права, как правило
они складываются
из некоторых
основных отраслей
права. К ним
относятся:
предпринимательское
право, коммерческое,
банковское,
экологическое,
транспортное,
аграрное или
сельскохозяйственное
право. В составе
наиболее крупных
отраслей права
есть подъотрасли.
В составе наиболее
крупных отраслей
права есть
подъотрасли.
В составе гр.
Права выдел-ся
жилищное, авторское,
наследственное.
43. Публичное
и частное право,
материальное
и процессуальное
право, международное
и национальное
право в структуре
российского
права.
Сис-му российского
права можно
подразделить
на 2 большие
части: публичное
и частное право.
Публичное право
охватываются
отрасли нормы
которых регулируют
отношениями
между гос-ом
и гражданами.
Публичное праву
относятся:
констит-ое,
адм-ое, уг-ое,
финансовое
земельное,
природоохранное,
уг-но исполнительное
и уголовно
процессуальное.
К частному
праву относится:
гр-ое, семейное,
трудовое, соц-го
обеспечения
и граж-кого
процессуального
права. В системе
российского
права можно
выделить и
такие две части
как материальное
и процессуальное
право. Нормы
материального
права – это
основные, они
непосредственно
регулируют
общ-ые отношения,
определяют
юр-ие права и
обязанности
участников.
Нормы процессуального
права носят
вспомогательный
характер т.к.
процессуальное
право регулируют
порядок применения
норм материального
права. Право
делится на
11ть отраслей
– материальное
право (Конституционное
(гос-ое) право,
административное,
финансовое,
земельное,
природоохранное,
гражданское,
семейное, трудовое,
уг-ое, уголовно-исполнительное,
право соц-го
обеспечения)
а 12,13 (гражданское
процессуальное,
уголовно
процессуальное
право) – процессуальное.
Это деление
носит условный
характер. В
сис-ме российского
права можно
выделить и
такие две части
как международное
и национальное
право. Такое
деление вытекает
из смысла ст
15 пункт 4 Конституции,
согласно этой
статьи общеобязательные
принципы и
нормы международного
права и международные
договоры РФ
являются составной
частью правовой
системы РФ.
Нередко в учебниках
международное
право рассматривают
как отдельную
отрасль Российского
права. Часть
международного
норм права
входит в разные
отрасли права
РФ.
44. Понятие
и виды источников
права.
Внешнее выражение
норм - источники
права. Источниками
права принято
рассматривать
с точек зрения.
Чаще всего
источники права
рассматривают
в материальном,
идеологическом
и формально-юрид-ом
смысле. Под
источниками
права в юрид-ом
смысле подразумеваются
сами общ-ые
отношения,
поскольку
принято счиать,
что право коренится
в самих общ-ых
отношениях,
вытекает из
них и определяется
ими. По этому
первоначальный
исток находится
в самих общ-ых
отношениях.
По источниками
права в идеологическом
смысле подразумевается
опред-ые идеи,
представления
о праве т.е. это
какие о правовые
идеи. Источники
права в формально
юр-ом смысле
понимают способы
установления
правовых норм
и внешние формы
их выражения.
Обычно источники
права рассматривают
в формально
юр-ом смысле,
в этой связи
источники права
отождествляются
с внешними
формами права,
и между понятиями
источник права
и форма права
ставят знак
равенства.
45. Правовой
обычай и правовой
прецедент как
источник права.
К источникам
права относят
так называемые
правовые (или
санкционированные)
обычаи. Правовой
обычай это
обычай которому
гос-во придало
юр-ое значение,
признало его
в кач-ве общеобязательного
правила поведения
и обеспечило
своей принудительной
силой. Праовй
обычай наиболее
древний источник
права, он широко
распространен
в древнем и
средневековом
праве. В современном
праве правовой
обычай тоже
имеет определенное
распространение,
особенно в
религиозных
традиционных
правовых системах
(в мусульманском,
африканском
праве и тд.). В
РФ правовой
обычай имеет
незначительное
распространение
(ст. 5 гр-го кодекса
РФ – она признает
обычаи делового
оборота в кач-ве
правовых норм).
Совокупность
правовых обычаев
действующих
в гос-ве называется
обычным правом.
Следующий
источник права
– правовой,
судебный или
административные
прецеденты.
– Это решение
суд-го или адм-го
органа по конкретному
делу, являющееся
образцом (нормой)
при разрешении
аналогичных
дел. Правовой
прецедент тоже
достаточно
древний источник
права, особенно
распространён
правовой прецедент
в качестве
суд-го прецедента
в англосаксонской
правовой системе.
В совр. РФ вопрос
об это источнике
права является
проблематичным,
многие считают,
что такого
источника права
у нас нет. Однако
на практике
решения высших
суд-ых инстанций
(КС РФ, ВС РФ, ВАС)
служат примером
при разрешении
аналогичных
дел нижестоящими
суд-ми инстанциями.
Совокупность
действующих
в гос-ве правовых
прецедентов
именуется
юрид-ой или
суд-ой практикой
или прецедентным
правом.
46. НПА как
источник права,
их понятие и
виды.
Нормативный
(НПА) акт этот
источник права
известен с
древних времен,
но наибольшее
распространение
он получил с
19го века во многих
странах. В настоящее
время данный
источник считается
основным источником
совр. права. В
РФ данный источник
имеет наибольшее
распространение.
Совокупность
действующих
в гос-ве НПА-ов
именуются
законом. НПА
принято классифицировать
по различным
основаниям:
1. по субъектам
правотворчества
НПАкты подразделяются
на акты гос
органов и орг-ий,
во 2ых акты не
гос-ых органов
и орг-ий, в 3их
совместные
акты, в 4ых акты
народного акты
народного
правотворчества.
Основной
разновидностью
НПА являются
НПА установленные
гос органами
и орг-ями. 2ая
разновидность
акты не гос-ых
органов и орг-ий
принимаются
с разрешения
гос-ва. 3ая разновидность
(совместные
НА) – в современной
практике РФ
нет таких актов,
но в прошлые
годы они были.
Это акты издаваемые
органами гос
власти совместно
с негос-ми органами.
4ая – акты народного
правотворчества
– это НА принимаемые
населением
(например
референдум).
2ая классификация
с учето действия
НА во времени
они подразделяются
на: постоянные,
временные и
чрезвычайные.
Постоянные
– это НА действующие
неопределенно
длительное
время. Временные
– жто НА срок
действия которых
ограничен (срок
действия указа).
Чрезвычайные
– это НА, действующие
в определ-ых
условиях (в
военное время).
3ая классификация
с учетом действия
в пространстве
НА подразделяются
на общие и местные.
В федеральных
гос-ах НА подразделяются
на: общие или
федеральные,
НА субъектов
федерации,
местные. Общие
НА – это НА
действующие
на территории
страны. НА субъектов
действуют на
территории
субъекта федерации.
Местные НА
действуют на
территории
соответствующих
территориальных
образований.
4ая классификация:
с учетом действия
НА по кругу лиц
они подразделяются
на: общие, специальные,
исключительные.
Общие распространяют
свое действие
на всех граждан
гос-ва (конституция,
гр. кодекс).
Специальные
это НА распространяющие
свое действие
на определенные
категории
субъектов (на
студентов,
следователей).
Исключительные
это НА направляющие
свое действие
на особые категории
субъекта (дипломаты).
Такие акты
исключают
действие общих
и специальных
норм.
47. Отличие
НПА от АПП и от
актов толкования
права.
АПП необходимо
отличать от
НПА. Отличия:
1. АПП – это результат
правоприменительной
деятельности,
в то время как
НПА – результат
правотворческой
деятельности.
2. АПП содержат
индивидуально-конкретные
правовые предписания,
в то время как
НПА содержат
нормы права
(т.е. нормативные
правовые
предписания).
3. АПП адресуются
конкретным
лицам, т.е. персонально
определенным
субъектам, в
то время как
НПА адресуются
любому и каждому.
4. АПП – рассчитаны
на конкретный
случай, в время
как НПА рассчитаны
на неопределенное
кол-во типичных
случаев.
48. Закон
как источник
права. Понятие,
признаки,
классификация.
Законы НПА
изданные высшими
представительными
органами гос
власти (законодательными
органами) обладающий
высшей юр-ой
силой и регулирующий
наиболее важные
общ-ые отношения.
Основные
признаки закона:
1. закон это
определенный
НПА. В юриспруденции
термин закон
понимают в
широком, смысле
когда под законом
подразумевают
любую норму
права независимо
от того содержится
в законе или
подзаконном
акте. 2. закон
– это такой НА
который как
правило принимается
высшими представительными
органами гос
власти. Кроме
того, закон
может приниматься
непосредственно
народом, населением
(очень редко).
В некоторых
гос-ах законы
могут приниматься
и др. гос органами
(напр Франция
- правительство).
Круг субъектов
принимающих
законы строго
ограничен. 3.
Закон это НА
который обладает
высшей юр-ой
силой. Высшая
юр-ая сила закона
выражается
в следующем:
ни один акт не
должен в принципе
противоречить
закону. 1)Если
подзаконный
акт противоречит
закону, то действует
закон. 2)Ни один
подзаконный
акт не может
вносить изменения
в закон. 3) закон
может быть
определен
только законом.
4) Законы это
НА, нормы которых
регулируют
наиболее важные
общ-ые отношения.
5) Законы это
НА, которые
принимаются
в особом порядке
т.е. процедура
применения
закона намного
сложнее, чем
процедура
принятия подзаконного
акта. Виды
законов.
Во первых по
юрид-ой силе
и порядку их
принятия
подразделяются
на конституционные
или основные
и обыкновенные
или не основные.
Конституционные
обладают наивысшей
юр-ой силой и
принимаются
квалифицированным
большинством
(2/3) голосов. К им
относятся: 1.
конституции,
2. конституционные
законы, дополняющие
конституцию,
3. конституции
и уставы субъектов
Федерации.
Обыкновенные
законы должны
соответствовать
конституционным
законам. Они
принимаются
простым большинством
(50!% + 1 голос) голосов.
Нередко обыкновенные
законы подразделяют
на: кодификационные
(семейное право)
и текущие (закон
о прокуратуре).
49. Понятие
и виды подзаконных
актов.
На которые не
являются законами
относятся к
подзаконным
НАктам. Все
подзаконные
акты по юр-ой
силе ниже законов,
но их юр-ая сила
не однородна.
Подзаконные
НА обычно
подразделяются
на 4ре вида: 1.
Общие акты 2.
Ведомственные
акты 3.
Местные акты
4.
Локальные акты.
Наибольшей
силой обладают
общие
акты. Эти акты
действуют на
всей территории
гос-ва и распространяются
на всех граждан.
В РФ к ним относятся:
1) Указы президента
(нормативные).
2) Постановления
и распоряжения
(нормативные)
правительства.
3) нормативные
постановления
Гос Думы и
Федерального
Собрания. Следующие
по юр-ой силе
ведомственные
акты. Они действуют
в пределах
определенных
министерств
и ведомств:
МВД, органы
налоговой
службы, Мин
обороны могут
издавать –
могут издавать
общие подзаконные
акты. В РФ к
ведомственным
НА относятся:
Инструкции
и нормативные
постановления
и нормативные
приказы министерств
и центральных
ведомств. Местные
НА ниже по юр-ой
силе ведомственных
НА. Действуют
на территории
соответствующего
административно
территориальной
единицы и
распространяются
на жителей этих
территорий.
К ним относятся:
На органов
местного
самоуправления.
Локальные
НА - самая
низкая юр-ая
сила. Это НАкты
различных
предприятий,
учреждений
и орг-ий. Они
действуют в
пределах этих
орг-ий и распространяются
на их работников.
5. ТГП в
системе юр-их
наук.
ТГП являясь
наукой юридической
самым тесным
образом связана
с другими юр-ми
науками. Всю
систему юр-их
наук можно
представить
в виде пирамиды
в составе которой
можно выделить
три звена. Первое
(нижнее звено)
составляют
прикладные
(спец-ые) юр-ие
науки. К ним
относятся
криминалистика,
криминология,
юр-ая психология,
суд-ая медицина,
суд-ая психиатрия
и др. Эти науки
называются
прикладными
потому что
ближе всего
стоят к практике
и непосредственно
её обслуживают.
Среднее звено
в системе юр-их
наук составляют
отраслевые
и межотраслевые
юр-ие науки.
Эти науки изучают
различные
отрасли права.
К ним относятся
наука конституционного
права, адм-го,
гр-го, уг-го права
и др. Верхнее
звено системы
юр-их наук составляют
теоретико-исторические
науки о Г и П –
ТГП история
Г и П, история
политических
и правовых
учений. Эти
науки более
всего отстоят
от практики
хотя определенным
образом с ней
связаны. В системе
юр-их наук ТГП
наиболее тесно
связана с историей
Г и П и с историей
политических
и правовых
учений. Менее
тесно, но в тоже
время достаточно
тесно ТГП связана
с отраслевыми
науками. ТГП
по отношению
ко всем др. юр-им
наукам является
общей наукой.
Др. юр-ие науки
по отношению
к ТГП являются
частными науками.
Между тем существует
двусторонняя
связь с одной
стороны ТГП
и др. юр-ми науками
тоже существует
двухсторонняя
связь. С одной
стороны ТГП
опирается на
положения и
выводы др. юр-их
наук и использует
их для теоретических
обобщений. С
другой стороны
частные юр-ие
науки опираются
на положения
и выводы ТГП
при исследовании
своего предмета.
50. Понятие
и система
законодательства.
Соотношение
системы права
и системы
законодательства.
Вопрос о понятии
законодательства
является в
определенной
степени дискуссионным.
Одни ученые
под законом
понимают только
действующие
законы. Согласно
другой точки
зрения под
законом подразумевается
не только действующие
законы, но и
подзаконные
акты общего
характера.
Согласно 3ей
точке зрения
подразумеваются
все НПА действующие
в гос-ве. Т.е. все
законы и подзаконные
акты (наиболее
распространенная
точка зрения).
Законодательство
как и право
представляет
собой определенную
систему. Система
законодательства
рассматривается
с 2ух позиций:
по вертикали
и по горизонтали.
Система законодательства
по вертикали
представляет
собой пирамиду
нормативных
актов, расположенных
с учетом их
юр-ой силы. На
вершине находятся
конституционные
законы, затем
идут обыкновенные
законы, затем
общие подзаконные
акты далее
ведомственные
подзаконные
акты, далее
местные подзаконные
акты, в конце
локальные
нормативные
акты. Такая
характеристика
системы законодательства
позволяет
представить
место акта в
системе законодательства,
определить
силу НА. Система
законодательства
по горизонтали
представляет
собой совокупность
отраслей
законодательства
соответствующим
отраслям права.
Т.о. мы обнаруживаем,
что система
законодательства
характеризуется
несколько иначе
чем система
права. Традиционно
отмечается,
что система
законодательства
и система права
не совпадает,
это несовпадение
вытекает из
того что право
и законодательство
соотносится
как содержимое
и форма. Система
законодательства
не совпадает
с системой
права ещё и
потому что
законодательство
это не все право
– это только
часть права
т.к. право выражено
и в др. источниках
(правовые обычаи,
правовые прецеденты
и др.). По этому
система права
охватывает
все сущ-ие в
данном гос-ве
источники
права, а система
законодательства
охватывает
только НПА. По
своему объему
система права
шире.
51. Систематизация
законодательства
(понятие и формы).
– это
деятельность
направленная
на приведение
законодательства
в определенную
систему. Систематизация
законодательства
имеет очень
важное практическое
значение т.к.
облегчает
доступ к законодательству
со стороны
заинтересованных
лиц, особенно
правоприменителей.
Традиционно
выделяют 2е
основные формы
систематизации
законодательства:
во 1ых инкорпорацию,
во 2ых кодификацию.
Инкорпорация
– наиболее
простая и наиболее
распространенная
форма систематизации
законодательства.
Она состоит
в создании
различных
сборников т.е.
сборников в
которых собраны
или объединены
НПА. Никакой
правотворческой
деятельности,
никакого изменения
НПА по существу
не происходит.
Инкорпорация
подразделяется
на официальную
и неофициальную.
Официальную
осуществляют
лица или органы
специально
уполномоченные
на это гос-ом.
Неофициальная
инкорпорация
может осуществляется
любыми лицами,
чаще всего её
осущ-ют учёные
юристы. Кроме
такой классификации
инкорпорацию
также подразделяют
на систематическую
или предметную
и хронологическую.
При систематической
инкорпорации
НА располагаются
в сборниках
по предметам
правового
регулирования.
При хронологической
инкорпорации
располагаются
в сборниках
по временному
признаку, с
учетом момента
времени их
принятия.
Кодификация
– это
более сложная
форма систематизации
законодательства
поскольку она
связана с
правотворчеством
т.е. с созданием
определенных
кодифицированных
актов содержащих
новые нормы
права. В процессе
кодификации
создаются
обычно такие
кодифицированные
акты как: основы
законодательства,
кодексы, уставы,
положения,
правила. Наиболее
значимые первые
две. По сути
дела кодифицированный
акт имеет силу
закона. В лит-ре
принято выделять
несколько видов
кодификации
законодательства:
1ая – всеобщая
кодификация,
предполагает
кодификацию
всего действующего
законодательства,
носит больше
теоретический
характер. 2ая
межотраслевая
кодификация,
при которой
создаётся
кодифицированный
акт, содержащий
нормы разных
отраслей права
(кодекс торгового
мореплавания
РФ). 3ая разновидность
это отраслевая
кодификация,
наиболее
распространенный
вид кодификации.
Многие кодифицированные
акты создаются
в рамках той
или иной отрасли
права (гр., уг.
кодексы ). Кодекс
содержит основные
нормы отрасли
права. 4ая разновидность
– внутриотраслевая
кодификация.
При ней создаются
кодифицированные
акты включающие
нормы либо
подъотраслей,
либо определенных
институтов
соответствующей
отрасли права
(жилищный кодекс
РФ). Помимо
инкорпорации
и кодификации
в научной и
учебной литературе
выделяют и
такие формы
систематизации
законодательства
как консолидация
и учет законодательства.
Консолидация
– это форма
систематизации
промежуточная
между инкорпорацией
и кодификацией.
Распространена
во Франции при
консолидации
тоже создается
кодификационный
акт в состав
которого включаются
нормы ранее
действующих
НА. Никаких
правовых норм
такой акт не
устанавливает.
Широкое распространение
имеет так называемый
учет законодательства
– это систематизация
которая осущ-ся
в различных
организациях
чисто в практических
целях.
52.Понятие
гражданского
общества. Соотношение
гос-ва и гражданского
общ-ва.
Категория
"гражданское
общ-во" исторически
отражает особый
срез развития
человечества,
характеризуемый
стремлением
мыслящих людей
каждого времени
создать модель
идеального
общ-го устройства,
где царили бы
разум, свобода,
благополучие
и справедливость.
Формирование
гражданского
общества всегда
так или иначе
увязывалось
с проблемами
совершенствования
государства,
возвышения
роли права и
закона. Анализ
исторических
данных показывает,
что процесс
становления
гражданского
общ-ва сложен
и противоречив.
Становление
гражданского
общ-ва зависит
от степени
развития
экономических
и правовых
отношений,
реальности
личной и экономической
свободы индивидов,
действенности
механизма
общ-го контроля
за государственно-властными
структурами.
Качество гражданского
общ-ва заложено
в любой общ-ой
системе, но
могут иметь
разную степень
развития.
Так, на
определенном
отрезке времени
они находятся
в зачаточном
состоянии, в
условиях
тоталитарного
государства
они могут быть
временно подавлены,
находятся в
состоянии
сжатой пружины,
при ярко выраженном
классовом
характере
общ-го строя
они дозируются
и лишь при достижении
социального
равновесия
и в условиях
демократической
правовой
государственности
получают развитие
и становятся
преобладающими.
Современное
понимание
гражданского
общества
предполагает
наличие у него
комплекса
существенных
признаков.
Отсутствие
или неразвитость
некоторых из
них позволяет
определить
состояние
"здоровья"
социального
организма и
необходимые
направления
его самосовершенствования.
Рассмотрим
эти признаки
подробнее.
Гражданское
общ-во — это
сообщество
свободных
индивидов.
В экономическом
плане это означает,
что каждый
индивид является
собственником.
Он реально
обладает теми
средствами,
которые необходимы
человеку для
его нормального
существования.
Он свободен
в выборе форм
собственности,
определении
профессии и
вида
труда, расположении
результатами
своего труда.
В социальном
плане принадлежность
индивида к
определенной
социальной
общности (семья,
клан, класс,
нация) не является
абсолютной.
Он может сущ-ть
самостоятельно,
имеет право
на достаточно
автономную
самоорганизацию
для удовлетворения
своих потребностей
и интересов.
Политический
аспект свободы
индивида как
гражданина
заключается
в его независимости
от государства,
т.е. в возможности,
например, быть
членом политической
партии или
объединения,
выступающих
с критикой
сущ-ей гос-ой
власти, вправе
участвовать
или не участвовать
в выборах органов
гос-ой власти
и местного
самоуправления.
Обеспеченной
свобода считается
тогда, когда
индивид через
определенные
механизмы (суд
и т.д.) может
ограничивать
своеволие,
гос-ых или иных
структур в
отношении
себя. Гражданское
общ-во суть
открытое
социальное
образование.
В нем обеспечиваются
свобода слова,
включая свободу
критики, гласность,
доступ к различного
рода информации,
право свободного
въезда и выезда,
широкий и постоянный
обмен информационными,
образовательными
технологиями
с другими странами,
культурное
и научное
сотрудничество
с зарубежными
гос-ми и общ-ми
орг-ми, содействие
деятельности
международных
и иностранных
объединений
в соответствии
с принципами
и нормами
международного
права. Оно
привержено
общегуманистическим
принципам и
открыто для
взаимодействия
с аналогичными
образованиями
в планетарном
масштабе. Гражданское
общ-во есть
сложноструктурированная
плюралистическая
сис-ма.
Разумеется,
любой социальный
организм обладает
определенным
набором системных
качеств, но для
гражданского
общ-ва характерны
их полнота,
устойчивость
и воспроизводимость.
Наличие многообразных
общ-ых форм
и институтов
(профсоюзы,
партии, объединения
предпринимателей,
общества
потребителей,
клубы и т.п.)
позволяет
выразить и
реализовать
самые разнообразные
потребности
и интересы
индивидов,
раскрыть всю
оригинальность
человеческого
существа. Плюрализм
как черта,
характеризующая
структуру и
функционирование
общ-ой сис-мы,
появляется
во всех ее сферах:
в экономической
— это многообразие
форм собственности
(частной, акционерной,
кооперативной,
общ-ой и гос-ой).
В социальной
и политической
— наличие широкой
и развитой сети
общ-ых образований,
в которых индивид
может проявить
и защитить
себя; в духовной
- обеспечение
мировоззренческой
свободы, исключение
дискриминации
по идеологическим
мотивам, терпимое
отношение к
различным
религиям,
противоположным
взглядам. Гражданское
общ-во - это
саморазвивающаяся
и самоуправляемая
сис-ма.
Индивиды, объединяясь
в различные
орг-ии, устанавливая
между собой
разнообразные
отношения,
реализуя свои
порой противоположные
интересы, тем
самым обеспечивают
гармоническое,
целенаправленное
развитие общества
без вмешательства
гос-ва как
политической
властной силы.
Гражданское
общ-во имеет
свои внутренние
источники
саморазвития,
независимые
от гос-ва. Более
того, благодаря
этому оно способно
ограничивать
властную деятельность
гос-ва. Одной
из важных
характеристик
динамики общ-ва
является гражданская
инициатива
как осознанная
и активная
деятельность
во благо общ-ва.
В сочетании
с такими нравственными
категориями,
как гражданский
долг, гражданская
совесть, она
служит надежным
средством
дальнейшего
поступательного
развития гражданского
общ-ва. Гражданское
общ-во - правовое
демократическое
общество,
где связующим
фактором выступают
признание,
обеспечение
и защита естественных
и приобретенных
прав человека
и гражданина.
Идеям гражданского
общ-ва о разумности
и справедливости
власти, о свободе
и благополучии
личности
соответствуют
идеи приоритета
права, единства
права и закона,
правового
разграничения
деятельности
различных
ветвей гос-ой
власти. Гражданское
общ-во на пути
к, правовому
развивается
вместе с гос-ом.
Правовое гос-во
можно считать
результатом
развития гражданского
общ-ва и условием
его дальнейшего
совершенствования.
Современный
цивилизованный
взгляд на эти
проблемы состоит
в том, что правовое
гос-во не противостоит
гражданскому
общ-ву, а создает
для его нормального
функционирования
и развития
наиболее
благоприятные
условия. В таком
взаимодействий
содержится
гарантия разрешения
возникающих
противоречий
правовым
цивилизованным
путем, гарантия
исключения
социальных
катаклизмов,
гарантий
ненасильственного
поступательного
развития общества.
Гражданское
общество - это
свободное
демократическое
правовое общ-во,
ориентированное
на конкретного
человека, создающего
атмосферу
уважения к
правовым
традициям и
законам,
общегуманистическим
идеалам, обеспечивающее
свободу творческой
и предпринимательской
деятельности,
создающее
возможность
достижения
благополучия
и реализации
прав человека
и гражданина,
органично
вырабатывающее
механизмы
ограничения
и контроля за
деятельностью
гос-ва.
53. Основные
принципы правового
государства.
Принципы
- это основополагающие
идеи (требования),
определяющие
в своей совокупности
идеальную
конструкцию
(модель) гос-ва,
которое могло
бы называться
правовым. Их
формирование
обусловлено
объективными
и субъективными
факторами:
уровнем развития
культуры, науки,
образования
и других элементов,
составляющих
совокупный
интеллект
данной общественной
системы;
нравственно-духовным
потенциалом
общества; который
выражается
в признании
большинством
населения
справедливым,
а значит, и правовым
существующего
гос-го устройства;
наличием или
отсутствием
стабильного
механизма
реализации
правовых начал
в деятельности
гос-ых органов;
степенью освоения
конкретным
человеком права
как собственной
свободы, осознанной
и в
необходимых
случаях; и
необходимых
пределах им
самим ограниченной.
С учетом исторических
данных, общ-ой
и гос-ой практики
и с позиций
современного
научного знания
можно выделить
такие принципы
правового
гос-ва. I.
Принцип приоритета
права.
Принцип приоритета
права может
быть раскрыт
при усвоении
следующих
моментов. Во-1ых,
право неразрывно
связано с человеком,
это сторона
его бытия,
универсальное
средство общения
и гарантия
нормального
образа жизни.
Во-2ых, гос-во
не единственный
источник формирования
права. Во многих
случаях оно
лишь оформляет,
облекает в
правовую форму
либо естественно-правовые
требования,
либо волеизъявление
всего народа
(общества),
выраженное
через референдумы,
либо положения,
сформировавшиеся
в ходе общ-ой,
практики, в
особенности
судебной. В-3их,
право возникло
раньше, а потому
носит более
естественный
характер, чём
гос-во. По одной
из версий, гос-во
возникло иъ
необходимости
организационно-властной,
силовой поддержки
правовых
установлений
в общ-ве в целях
его нормального
функционирования.
Приоритет права
означает: а)
рассмотрение
всех вопросов
общ-ой и гос-ой
жизни с позиций
права, закона;
б) соединение
общечеловеческих
нравствёино-правовых
ценностей
(разумность,
справедливость)
и формально-регулятивных
ценностей права
(нормативность,
равенство всех
перед законом)
с организационно-территориальным
делением общ-ва
и легитимной
публичной
властной силой;
в) необходимость
идеологически
правового
обоснования
любых решений
гос-ых и общ-ых
органов; г) наличие
в гос-ве необходимых
для выражения
и действия
права форм И
процедур (конституции
и законов, системы
материальных
и процессуальных
гарантий и т.
д.). 2. Принцип
правовой защищенности
человека и
гражданина.
Сразу следует
подчеркнуть,
что данный
принцип носит
первичный,
комплексный,
непреходящий
и абсолютный
характер. Человек
как разумное
и общественное
существо в
процессе своей
жизни, общения
с себе подобными
создает различные
организационные
фбрмы своего
существования
и устанавливает
приемлемые
для себя правила
игры, нормы
поведения. В
этом смысле
право и гос-во
производны
от человека.
Комплексность
заключается
в том, что названный
принцип лежит
в основе всех
взаимосвязей
гражданина
как с гос-ом и
его органами,
так и с другими
общественными
образованиями,
другими гражданами
в рамках правовых
отношении по
поводу самых
различных
объектов.
Непреходящий
характер указанного
принципа обусловлен
естественным
происхождением
права, возникшего,
по существу,
из стремления
человека сохранить,
защитить свои
жизнь, свободу,
здоровье и т.д.
Иными словами,
право возникло
и существует
как разумная
сторона бытия,
мера свободы
человека.
Абсолютность
(тотальность)
этого принципа
состоит в том,
что все взаимоотношения
индивида с
государством
(его органами,
должностными
лицами) должны
строиться
только на
правовой основе.
Если они выходят
за пределы
действия права,
со стороны
гос-ва это может
обернуться
произволом,
внеправовым
насилием,
игнорированием
нужд человека.
Принцип правовой
защищенности
в содержательном
плане имеет
специфические
правовые признаки.
Это 1) равенство
сторон и взаимная
ответственность
гос-ва и гражданина;
2) особые тип
правового
регулирования
и форма правоотношений;
3) стабильный
правовой статус
гражданина
и сис-ма юр-их
гарантий его
осуществления.
1) Нормальные
правовые отношения
предполагают
равенство
и взаимную
ответственность
их сторон.
Разумеется,
гос-во, вступая
во взаимоотношения
с множеством
различных
общ-ых образований
и со всеми
гражданами,
уже поэтому
обладает огромным
объемом прав
и обязанностей.
Кроме того,
гос-во как совокупный
представитель
народа имеет
ряд особых
правомочий,
которых не
может быть у
отдельного
гражданина
(издавать
общеобязательные
нормы, взимать
налоги и т.д.).
И все же основании
для утверждения,
что гос-во
располагает
большими
правами, чем
гражданин, не
существует.
В конкретных
правоотношениях
у них равные
права и соответствующие
им обязанности.
Причем в правовом
государстве
должен быть
отработан и
механизм взаимной
ответственности
за нарушение
прав, невыполнение
обязанностей.
2) Поскольку
резюмируется,
что правовое
гос-во и гражданин
- равноправные
участники
правоотношений,
основной формой
их взаимосвязей
выступает
договор (о приеме
на работу, займа,
купли-продажи,
найма жилого
помещения,
и т.д.). Договором
высшей формы
является
конституция,
если она принята
в результате
всенародного
голосования
(референдума).
В ней определяются
те особые права,
которые передаются
гос-ву и не могут
принадлежать
отдельному
гражданину,
и те естественные
права, которые
составляют
содержание
частной жизни
граждан и
неприкосновенны
для всего гос-ва.
Для либеральных
социальных
систем характерно
сочетание
двух основных
типов правового
регулирования.
Действия гражданина
регламентируются
по общедозволительному
типу, разрешающему
делать все, что
прямо не запрещено
в законе, поощряющему
творчество,
социально
полезную
инициативу.
Гос-во, его органы
и должностные
лица должны
руководствоваться
разрешительным
типом правового
регулирования,
который позволяет
им действовать
только в пределах
своей компетенции,
делать лишь
то, что разрешено
законом. 3) Устойчивый,
стабильный
правовой статус
гражданина
(система его
прав и обязанностей)
и четкий, бесперебойно
работающий
юр-ий механизм
его обеспечения
позволяют
человеку смело
смотреть вперед,
не бояться, что
его права, могут
быть в любой
момент нарушены.
3. Принцип
единства права,
и закона.
В правовом
гос-ве любой
нормативно-правовой
акт должен не
только по форме
и наименованию,
но и по смыслу
и содержанию
быть правовым.
Это означает,
что он должен
отражать
естественно-правовые
начала, соответствовать
международно-правовым
нормам о правах
человека и
гражданина,
быть принятым
легитимным
органом гос-ой
власти, законно
избранным или
назначенным.
И наконец, при
его издании
должен быть
использован
весь комплекс
правовых средств
и приемов,
выработанных
мировой практикой.
Это логически
выверенные
и соизмеримые
с гуманистическими
принципами
правовые конструкции
и понятия, адекватные
норме процессуальные
формы, адресные
типы и способы
правового
регулирования,
последовательные
демократические
процедуры
принятия законов
и др. 4.
Принцип правового
разграничения
деятельности
различных
ветвей государственной
власти. Власть
в гос-ве
может олицетворять
один человек
(монарх, диктатор,
харизматический
- лидер), она может
принадлежать
группе лиц
(хунте, верхушке
партийно-политической
бюрократии).
В данном случае
для властвующих
неважно, каким
путем она им
досталась
(революция,
гражданская
война, переворот,
по наследству
и т.п.). Но для
правового
государства
характерным
является
демократический
способ приобретения
власти, наделение
ею только в
соответствии
с правом, законом.
Традиционная
концепция
разделения
влатей на
законодательную,
исполнительную
и суд-ую применительно
к современным
государствам
должна пониматься
не как дележ
власти, а как
создание системы
сдержек и
противовесов,
способствующих
беспрепятственному
осущ-ию всеми
ветвями власти
своих функций.
Законодательная
власть (верховная),
избранная
всенародно,
отражает суверенитет
государства.
Исполнительная
власть (производная
от законодательной),
назначаемая
предтставительным
органом власти,
занимается
реализацией
законов и
оперативно-хозяйственной
деятельностью.
Судебная власть
выступает
гарантом
восстановления
нарушенных
прав, справедливого
наказания
виновных. Наряду
с изложенными
правовому
государству
присущи и
принципы верховенства
закона - высшего
нормативно-правового
акта, конституционно-правового
контроля,
политического
плюрализма
и др,
54.
Государство,
право, личность.
Правовой статус
личности. Права
человека и
гражданина.
Личность
— это прежде
всего человек
как существо
биологическое
с его психофизическими
свойствами.
Но человек как
существо
биологическое
еще не личность.
Человек как
личность
складывается,
формируется
только в обществе.
Биологическая
сущность человека
представляет
собой основу
его общественной
сущности. Человек
приходит в мир
нагим, ничем
не обремененным.
Сама природа
вынуждает его
к общению с
другими. Как
нет общ-ва без
человека, так
и нет человека
без об-ва. Только
в процессе
общ-ой жизни
человек надевает
соц-ую и юр-ую
рубашку, становится
не только человеком
разумным , но
и человеком
общ-ым, личностью,
деятельным,
активным субъектом
соц-ых, в том
числе правовых,
отношений.
Человек как
личность оказывается
включенным
в разные социальные
группы и в общ-во
в целом, находится
в неизбежной
связи с гос-ом.
Взаимодействие
отдельной
личности и
гос-ва характеризуется
их взаимными
многочисленными
связями, отношениями.
Отношения
личности и
государства
различны на
разных этапах
развития
человечества.
Характер отношений
личности и
гос-ва в историческом
развитии зависел
от принадлежности
личности к
определенному
классу, социальной
группе. В связи
с этим гос-во
или подавляло
личность,
ограничивало
ее свободу
(рабов, крепостных),
или предоставляло
привилегии.
Прошли столетия,
прежде чем
гос-во стало
относиться
ко всем личностям
как к равным.
Связь личности
и гос-ва проявляется
во взаимном
влиянии и в
конечном счете
во взаимных
правах и обязанностях.
Влияние личности
на гос-во проявляется
как в опосредствованных
формах, через
институты
гражданского
общ-ва (партии,
движения, общ-ые
объединения),
так и непосредственно.
В последнем
случае личность,
обладая политическими
правами, участвует
в формировании
путем выборов
органов гос-ва,
контроле и
критике деятельности
гос-ва в СМИ,
обжаловании
действий и
решений должностных
лиц в суд-ых
органах. Здесь
степень воздействия
на гос-во зависит
от политической,
гражданской
активности
самой личности.
Очевидно, что
гос-во обладает
большими
возможностями
влияния на
личность, чем
отдельная
личность — на
гос-во. Здесь
роль гос-ва
может проявляться
в признании
и юр-ом закреплении
прав и свобод
личности, в их
охране, возложении
на нее определенных
тягот (обязанностей).
Демократическое
правовое гос-во,
исходя из принципа
равенства,
должно закреплять
не только равные
права, но и равные
обязанности.
Государство
призвано обеспечить
не только правовую,
но и социальную
защищенность
личности.
Имеется в виду
обеспечение
хотя бы минимума
социальных
благ, необходимых
для нормального
существования
личности. Последнее
имеет место
в так называемых
социальных
гос-ах или в
гос-ах с рыночной,
социально
ориентированной
экономикой.
В этом случае
речь идет об
осуществлении
гос-ом социальной
функции. Связь
и соотношение
личности и
гос-ва находят
выражение в
правовом статусе
личности. Правовой
статус
(правовое положение)
личности — это
совокупность
ее прав и обязанностей.
Правовой статус
личности и
в современных
гос-ах различен.
Имеются в виду
прежде всего
различия, вытекающие
не из принадлежности
личности к
определенному
социальному
слою, классу,
социальной
группе и т. д.,
а из принадлежности
личности к
гос-ву, из состояния
его гражданства.
Гражданин
гос-ва обладает
большими правами
и обязанностями,
нежели личность,
не являющаяся
гражданином
гос-ва. В последнем
случае за личностью
не признаются
политические
права, а другие
права могут
ограничиваться,
например трудовые,
имущественные
(право собственности
на землю). Следует
упомянуть
Европейскую
конвенцию по
защите прав
человека и
основных свобод,
принятую Советом
Европы - специально
созданной
организацией
по защите прав
человека. Указанная
конвенция
ратифицирована
РФ, а РФ принята
в члены Совета
Европы. Правовой
статус (положение)
личности в
правовом
демократическом
государстве
должен: 1) соответствовать
международно-правовым
стандартам
(нормам) о правах
и свободах; 2)
характеризоваться
широтой и полнотой
прав и свобод.
В правовом
статусе должны
присутствовать
права
политические
(активное и
пассивное
избирательное
право, право
занимать
должности в
гос-ом аппарате,
свобода слова,
объединений,
митингов,
демонстраций
и др.); социально-экономические
(право на частную
собственность,
на труд, справедливую
оплату труда,
здоровье,
образование,
жилище, социальное
обеспечение
и др.);
культурные
(на участие в
культурной
жизни, пользование
достижениями
культуры, право
творчества,
защита авторских
прав и т. п.); личные
права и свободы
(неприкосновенности
личности, частной
жизни, жилища,
переписки,
свободы выбора
места жительства,
работы, передвижения
и т. д.); 3) предусматривать
равенство прав,
свобод и обязанностей
— при равенстве
прав и неравенстве
обязанностей
правовое
равенство
становится
формаоьным;
4) устанавливать
гарантии прав
и свобод для
обеспечения
их реальности,
фактической
осуществимости.
Важное место
здесь принадлежит
созданию
экономических
предпосылок
для реализации
прав и мерам
суд-ой защиты
прав; 5) не допускать,
исключать
использование
прав и свобод
в ущерб интересам
общества, государства
и другим личностям.
Наряду с общим
правовым статусом
существуют
разновидности
специального
правового
статуса как
совокупности
специальных,
дополнительных
прав и обязанностей,
основанных
на специальном
законодательстве,
определяющих
социальное
и правовое
положение
отдельных
категорий
граждан (правовой
статус судьи,
военнослужащего,
студента,
пенсионера,
участника войны
и т.д.). Индивидуальный
правовой статус
(правовое положение
отдельного
индивида)
складывается
из общего правового
статуса, а также
прав и обязанностей,
вытекающих
из специального
правового
статуса. Социальное
назначение
(функции) прав
и свобод.
Права и свободы
гражданину
необходимы
для удовлетворения
своих потребностей
и интересов.
За каждым
субъективным
правом устоит
какая-то личная
потребность:
потребность
в жилище — вправо
на жилище,
потребность
в труде — право
на труд, потребность
участвовать
в политической
жизни - политические
права, потребность
в образовании
- право на образование
и т.д. Права и
свободы ориентированы
прежде всего
на общечеловеческие
ценности личного
характера
(жизнь, честь,
свободу, достоинство,
материальное
благополучие
и т.д.) и ценности
публичного
характера.
Права и свободы
осуществляют
функцию влияния,
воздействия
на гос-ую власть,
функционирование
гос-ва. Здесь
играют важную
роль прежде
всего права
и свободы, носящие
публичный
характер (свобода
слова, печати,
объединений,
право на информацию,
митинги, демонстрации,
на привлечение
к ответственности
государства,
избирательное
право и т. д.). Права
и свободы имеют
целью ограничение
непосредственного
вмешательства
государства
в личную жизнь
человека
(неприкосновенность
жилища, тайна
переписки,
телеграфных
и телефонных
переговоров
и т. д.). Закрепляя
ценности личного
и публичного
характера,
права и свободы
личности придают
им общечеловеческий
характер. Все
это объединяет
людей в единое
целое общество.
Следовательно,
они обладают
определенной
интеграционной
функцией. Права
и свободы жителей
России провозглашены
в Декларации
прав и свобод
человека и
гражданина,
принятой Верховным
Советом, и
зафиксированы
Конституцией
55.Государство
право и экономика
1.
Государственно-правовое
воздействие
на экономику.
Как
объект государственно-правового
воздействия,
экономика
представляет
собой сложное
и развивающееся
явление. Археологи
установили,
что примерно
в VII—III вв. до н. э.
в жизни человечества
произошел
переход от
присваивающего
к производящему
хозяйству. Для
присваивающего
хозяйства
характерно
то, что производителем
выступает сама
природа. Продукты
потребления
человеком не
производятся,
а добываются.
Правда для того
чтобы добыть
зверя или
выловить рыбу,
необходимы
были орудия
лова, которые
требовалось
изготовить,
произвести.
Т.о., некоторые
элементы производства
свойственны
и присваивающему
хозяйству.
Производящее
хозяйство
означало
качественный
скачок: с появлением
земледелия,
скотоводства,
ремесел производителем
продуктов
потребления
все в большей
мере становится
человек, а точнее,
его труд, который
постепенно
приобретает
черты определяющего
элемента
производственного
процесса.
Производительный
труд вызвал
к жизни новый
тип общественных
отношений -
экономические.
В производящем
хозяйстве труд
человека органично
соединяется
с действием
природных сил.
Природа действует
в искусственных,
созданных
человеком
условиях. В
систему действующих
природных сил
"встраивается"
разумная сила
человека, являющаяся
катализатором
их эффективности.
Природный
процесс становится
элементом
производственной
деятельности
человека. Экономика
представляет
собой систему
отношений по
производству,
распределению,
обмену и потреблению
материальных
благ. Цикл
экономических
отношений
начинается
с производства
материальных
благ и завершается
их потреблением.
Отношения,
связанные с
распределением
и обменом
произведенной
продукции,
носят промежуточный
характер. Становление
экономических
отношений
породило новые
институционные
формы их закрепления,
стабилизации,
развития. Гос-во
и право - это
социально-политические
институты,
вызванные к
жизни экономикой,
потребностями
ее развития
и регулирования.
Более тесные
связи экономика
имеет с правом,
поэтому вначале
рассмотрим
воздействие
права на экономику.
В первую очередь
необходимо
подчеркнуть,
что право есть
наиболее адекватная
форма экономических
отношений.
Последние могут
нормально
функционировать
только и исключительно
в правовой
форме. Все иные
фцрмы (традиционная,
религиозно-нравственная,
директивно-гос-ая)
не являются
оптимальными,
поскольку не
отвечают потребностям
рыночной экономики,
искажают или
попросту отвергают
рыночные начала
как безнравственные,
анархические,
противоречащие
духу народа
и т, п. Т. о., право
- это не нечто
внешнее для
экономики.
Право - естественная
форма экономических
отношений.
Экономические
отношения, как
и любые иные
социальные
взаимосвязи,
могут стабильно
функционировать,
если они закреплены
в нормативной
форме. Мы уже
отмечали, что
нормативные
формы разнообразны,
но среди них
только правовая,
в наибольшей
степени отвечает
сущности
экономических
отношений,
их рыночной
природе. Единой
юр-ой основой
всех отношений
экономического
цикла является
право
собственности.
При этом в сфере
экономики
главным объектом
собственности
выступает
труд человека.
В этой связи
вещи, деньги,
ценные бумаги
и другие объекты
экономического
оборота имеют
ценность не
сами по себе,
а как носители
или знаки, символы
определенной
стоимости,
воплощенного,
в них труда.
Вещи как объекты
права собственности
вторичны они
носители
овеществленного
труда, придающего
им стоимость.
И самое главное:
обмен трудовой
деятельностью,
результатами
труда (вещами,
деньгами и т.
д.) осуществляется
на основе частного
права между
равноправными
собственниками.
Вмешательство
гос-ва в данные
отношения может
быть позитивным,
если посредством
такого вмешательства
защищаются
нарушенные
права одной
из сторон, и
негативным,
если при этом
ограничивается
свобода собственника,
т. е. его права.
Право есть
способ саморегулирования
экономики.
Экономика
как производство
товаров и услуг
имеет объективное
содержание.
Это содержание
определено,
с одной стороны,
характером
потребностей
населения, а
с другой уровнем
развития техники,
производительности
труда, природными
условиями.
Однако как,
каким образом
отдельный
производитель
получает информацию
о том, что необходимо
производить?
Подобные вопросы
не возникают
в условиях
традиционного,
натурального
хозяйства,
свойственного
феодализму.
Не нужна здесь
и регулирующая
функция права.
В условиях
рыночной экономики
ситуация иная.
Цена на рынке
товаров и услуг
регулируется
соотношением
спроса и предложения.
Но дли, этого
все собственники
должны быть
свободны юридически,
т.е. должны
самостоятельно
решать, что
производить;
в каком количестве,
по какой цене
продавать.
Юр-ая свобода
- необходимое
условие для
выявления
экономической
необходимости.
Она дает возможность
производителю
слышать сигналы
рынка и учитывать
их. Производитель
сам регулирует
экономические
аспекты своей
деятельности
и делает это
по праву и благодаря
праву, с помощью
которого его
свобода закреплена
и защищена.
Итак, право не
просто воздействует
на экономику,
оно — имманентная
ее часть. Более
того, есть основания
считать, что
становление
права как
регулятивной
системы завершается
с появлением
развитой рыночной
экономики.
Воздействие
гос-ва на экономику
имеет иной
характер. Если
право воздействует
на экономику,
так сказать,
изнутри, являясь
оптимальной
формой экономики
и единственно
возможной
формой рыночной
экономики, то
гос-во обеспечивает
внешние
условия
ее функционирования.
Во-1ых, гос-во
выполняет
функцию защиты
страны от нападения
извне и тем
самым охраняет
экономическое
пространство
внутри страны.
Во-2ых, оно обеспечивает
единство общ-ва
и его относительную
стабильность
в условиях,
когда общ-во
распадается
на классы и
социальные
слои с различными,
подчас противоположными
интересами.
Внутреннее
единство и
стабильность
общества —
также необходимая
предпосылка
нормального
функционированиями
развития экономики.
В-3их, гос-во
выступает и
субъектом
экономических
отношений, взяв
на себя некоторые
экономические
функции, обеспечивающие
целостность
экономической
системы страны.
Например, с
незапамятных
времен государство
берёт на себя
заботу о денежном
обращении,
имеет бюджет,
осуществляет
финансирование
образования
культуры и др.
В-4ых, с усложнением
в ходе исторического
развития
экономических
связей гос-во
все более активно
вмешивается
в хозяйственную
жизнь с целью
воспрепятствовать
негативным
тенденциям,
возникающим
в рыночной
экономике.
Так, в развитых
странах Запада
государственное
регулирование
в сфере экономики
признается
полезным и
необходимым.
В данном случае
речь идет не
просто о государственном,
а о государственно-правовом
воздействии
на экономику
с использованием
публичного
права. Направления
такого воздействия
многообразны:
борьба с монополизмом;
контроль за
качеством
продукции с
точки зрения
ее безопасности
для жизни и
здоровья
потребителей;
соблюдение
экологических
требований
в процессе
производства
ИТ.Д. Когда
воздействие
государства
на экономику
чрезмерно,
оно становится
негативным,
ибо мешает ее
свободному
функционированию
и развитию.
Крайним проявлением
такого воздействия
является
огосударствление
экономики, при
котором гос-во
делается основным
собственником
на средства
производства
и берет на себя
управление
хозяйством.
Порочность
подобной системы
состоит в следующем.
Во-1ых, государство
"отключает"
действие
автоматических
механизмов
согласования
спроса и предложения
товаров и услуг,
т.е. интересов
потребителя
и производителя.
В условиях
рыночной системы
предприниматель
производит
то, что нужно
потребителю.
В противном
случае он разорится.
Другими словами,
потребитель
диктует, что
и сколько необходимо
произвести.
Гос-во-собственник
забирает эту
функцию себе,
осуществляя
планирование
производства.
Мнение гос-ых
чиновников
о том, что нужно
обществу,
потребителю,
становится
определяющим
для производителя.
Коллективный
разум чиновников
гос аппарата,
не соответствующий
коллективному
желанию потребителей,
порождает
диспропорции
в общ-ом хозяйстве,
т.е. производство
никому не нужной
продукции и
дефицит того,
что необходимо.
Во-2ых, огосударствление
экономики
порождает
отсутствие
экономической
ответственности
предприятий,
заводов, фабрик.
Экономические
результаты
для них не имеют
особого значения,
ибо у рентабельных
предприятий
гос-во забирает
прибыль, а убыточным
предоставляет
необходимое
финансирование.
Ни одно предприятие
не может
обанкротиться.
Обанкротиться
может только
гос-во в целом.
Однако если
страна богата
природными
ресурсами,
дойти до этой
черты не так
просто. Гос-во
– орг-ия, которая
лишь тратит,
ничего не
производя.
Конечно, оно
выполняет
полезные функции,
без осуществления
которых общ-во
не может обойтись.
Затраты на них
- это, так сказать,
нормальная
стоимость
гос-ых услуг.
Но гос-во, используя
свою силу, может
возложить на
общ-во и чрезмерную
дань и тогда
затраты ложатся
тяжким бременем
на экономику,
сдерживают
ее развитие.
Наиболее типичными
чрезмерными
затратами
выступают
милитаризация
экономики,
содержание
огромной армии,
большого аппарата
чиновников
и т.д. Индикаторами
непомерных
гос-ых расходов
являются прямые
и косвенные
налоги, грабящие
население
и душащие экономику,
быстрый рост
инфляции и
другие негативные
явления. В-3их,
чрезмерное
воздействие
государства
на экономику
выражается
в излишней
административной
заурегулированности
экономических
отношений. Это
ущемляет
экономическую
свободу, приводит
к коррупции
гос-го аппарата,
к возникновению
теневой экономики.
Господствующее
положение
гос-ва в экономике
дает ему и некоторые
преимущества.
Главное из них
- возможность
очень быстро
и беспрепятственно
сконцентрировать
все необходимые
ресурсы (материальные,
финансовые,
трудовые) для
решения отдельных
крупных проблем:
производства
вооружении,
освоения целинных
земель, строительства
новых городов,
ведения гигантских
промышленных
строек, реализации
космических
проектов и т.
д. Но теневой
стороной подобных
"достижений"
становятся
снижение жизненного
уровня населения,
отсутствие
демократии,
бесправие
отдельного
человека,
пренебрежительнре
отношение к
экологии и др.
На исходе; XX
столетия человечество
стоит перед
проблемой, как
органически
соединить
рыночную экономику,
социальную
политику и
экологию. В
цивилизованном
обществе
экономика
должна быть
социальной
и экологичной.
Такая трансформация
экономики
возможна лиши
при позитивном
воздействии
на нее государства
и права в условиях,
когда высшей
ценностью в
обществе являются
достоинство
и права человека
и функционирует
правовое государство.
56.
Гос-во, право
и политика.
Политика
- широкое по
объему и сложное
по содержанию
явление и понятие.
С ней так или
иначе соприкасается
каждый, и, следовательно,
каждый имеет
то или иное
представление
о том, что это
за феномен.
Реальная политика
может проводиться
на разных уровнях
и в разных масштабах:
в районе, городе,
области, республике,
стране в целом.
Политика может
быть федеральной
и региональной,
местной, внутренней
и внешней,
диктаторской
и демократической,
народной и
антинародной
и т.д. В плане
государственно-правового
воздействия
нас интересует
в первую очередь
политика в
масштабе страны,
общегосударственная
политика. Ее
можно кратко
определить
как стратегический
курс
развития
страны. Выделяются
три основные
вида деятельности
в сфере политики:
выработка
стратегического
курса (политики);
выбор стратегического
курса; реализация
избранного
стратегического
курса. В развитых
гос-ах выработкой
стратегического
курса занимаются
партии. Затем
избиратели,
голосуя за
ту или иную
партию, осуществляют
выбор политического
курса. Наконец,
партия, победившая
на выборах,
формирует
правительство
и проводит в
жизнь свою
программу
через механизм
гос-ой власти.
Изложенное
позволяет
определить
оптимальный
вариант воздействия
гос-ва на политику.
Выработка и
выбор политического
курса осущ-ся
общ-ом, гос-во
же выступает
эффективным
инструментом
реализации
политики с
помощью аппарата
управления
и принуждения,
через законодательную
власть и правосудие.
Однако это
возможно лишь
в развитом
гражданском
общ-ве, где
существует
экономическая,
политическая
и духовная
свобода. Если
же рассмотреть
соотношение
политики и
государства
в историческом
плане, а также
в современных
недемократических
гос-ах, которых
в мире пока еще
большинство,
то выяснится,
что до сих пор
взаимодействие
политики и
гос-ва далеко
не оптимально.
В странах с
неразвитым
гражданским
общ-ом главное
отклонение
от оптимального
варианта разделения
функций в политике
между партиями,
народом и гос-ом
состоит в том,
что гос-во
доминирует,
господствует
в сфере политики,
т.е. не только
реализует,
проводит в
жизнь политический
курс, но и осущ-ет
выбор этого
курса и разрабатывает
его, тем самым
ущемляя политические
права и свободы
человека. В
историй общ-ва
гос-во было
первым инструментом,
орудием политики,
т.е. политика
появилась с
возникновением
государства.
И только постепенно
формируются
иные социальные
институты:
союзы, общественные
организации,
партии, которые
начали участвовать
в политической
жизни, воздействовать
на разработку
и осуществление
политики. Вместе
с гос-ом они
стали составлять
политическую
систему общ-ва.
Этот процесс
можно назвать
становлением
гражданского
общ-ва в сфере
политической
жизни. В свободном
демократическом
общ-ве народ
выступает
субъектом
политической
власти, а институты
гражданского
общ-ва основными
средствами
ее осуществления.
Через институты
гражданского
общества (партии,
общественные
движения и
организации,
избирательную
систему) контролируется
гос-ый аппарат,
который является
основным инструментом
проведения
политики в
жизнь. Итак,
воздействие
гос-ва на политику
может быть
различным в
зависимости
от степени
развитости
гражданского
общества, его
институтов.
Чем больше
политических
функций берет
на себя гос-во,
тем меньше их
остается
гражданскому
общ-ву, и наоборот.
Исторически
гражданское
общ-во постепенно
формируется,
укрепляется,
и гос-во по мере
этого уступает
ему такие
политические
функции, как
разработка
политических
программ, выбор
политического
курса. Данный
процесс проходит
в борьбе и
противоречиях.
Гос-во не просто
аппарат власти,
это также сословие
чиновников
с собственными
интересами,
не совпадающими
с интересами
общ-ва в целом.
Разумеется,
слой управляющих
обычно не испытывает
желания передавать
какие-либо свои
властные функции
гражданскому
общ-ву, народу.
Содержание
политики, т.е.
вопросы, по
которым вырабатывается
стратегия
действий,
многообразно:
экономика,
вопросы войны
и мира, социальные,
национальные,
экологические
проблемы,
конституционный
строй, территориальная
структура
государства,
совершенствование
законодательства
и т.д. Очевидно,
что политика
- дело всего
общества, а не
только верховной
власти. Гос-во
как носитель
суверенной
власти ответственно
за реализацию
политического
курса по всем
направлениям
и действует,
управляя и
принуждая.
Успех указанных
действий зависит
от того, насколько
реализуемая
политика отвечает
интересам
общ-ва, насколько
общ-во солидарно
с властью. Право
воздействует
на политику
по нескольким
направлениям.
Прежде всего,
посредством
публичного
права (конституция
и конституционные
законы) закрепляются
политический
строй общества,
механизм
функционирования
политики системы
(избирательное
право, партии
и их статус),
политические
свободы граждан.
В результате
воздействия
права на политику
все виды политической
деятельности
осуществляются
как права
соответствующих
субъектов, а
не как проявление
их силы, авторитета
или иных "качеств.
Далее, право
придает легитимность
политическим
режимам, а также
органам гос-ой
власти. Легитимность
обеспечивает
власти поддержку
населения даже
в случае принятия
ею непопулярных
решений. Противодействие
считается
недопустимым,
противоправным.
И наконец, право
обеспечивает,
гарантирует
политические
свободы человека,
их реализацию.
57. Гос-во,
право и культура.
Гос-во
и право находятся
в сложном и
неоднозначном
взаимодействии
с культурой.
Термин "культура"
многозначен.
Наиболее важны
следующие его
значения: 1. это
исторически
определенный
уровень развития
общ-ва, творческих
сил и способностей
человека, выраженной
в типах и формах
орг-ии жизни
и деятельности
людей, в их
взаимоотношениях,
а также в создаваемых
ими материальных
и духовных
ценностях.
Различают
материальную
и духовную
культуру, а в
более узком
смысле данный
термин относят
к сфере духовной
жизни людей.
2. это уровень,
степень развития
какой-либо
отрасли знания
или деятельности
(политическая
культура, правовая
культура, культура
речи и т.д.) 3. это
характеристика
определенных
исторических
эпох Культура
Древнего мира
и т.д., народов
или наций (например,
русская культура).
4. это степень
общ-го, умственного
и нравственного
развития кого-либо
(например, культура
работников
милиции). В
самом общем
виде культура
есть все то,
что создано
человеком,
имеет основу
в духе человека,
является результатом
его творчества.
К такого рода
ценностям
следует отнести
и гос-во, и право.
Более того,
возникновение
гос-ва ознаменовало
скачок в развитии
культуры - переход
от варварства
к цивилизации.
Сказанное
означает, что
гос-во оказало
особо глубокое
воздействие
на культуру,
ее развитие.
Во второй половине
XX в. в развитом
гражданском
обществе
ценность государства
как явления
культуры
увеличивается.
Гос-во все более
становится
фактором становления
и защиты свободы
человека, развития
его материальной
и духовной
культуры. Гос-во
берет на себя
заботу об образовании
подрастающего
поколения,
способствует
развитию общей
и профессиональной
культуры своих
граждан. Кроме
того, гос-во
охраняет и
защищает культурные
ценности, накопленные
человечеством.
Наибольшее
влияние гос-во
оказывает на
политическую
культуру, носителями
которой являются
общ-во, партии
и политические
лидеры, граждане.
Развитие
политической
культуры в свою
очередь образует
важнейшую
предпосылку
развития и
нормального
функционирования
политической
сис-мы общ-ва,
всех ветвей
гос. власти.
Государство
заботится и
о развитии
духовной культуры,
поддерживая
и финансируя
библиотеки,
музеи, театры
и другие учреждения
культуры. Право
создает оптимальные
условия для
творчества,
для созидания
культурных
ценностей, для
культурного
развития человека.
На основе права
формируется
особый пласт
культуры - правовая
культура, носителями
которой выступают
общ-во в целом,
гос-ые органы
и должностные
лица, социальные
группы, политические
деятели, граждане.
Для России
развитие правовой
культуры - актуальная
проблема, ибо
в течение столетий
в нашей стране
было распространено
пренебрежение
к праву, принявшее
в советский
период крайнюю
форму, называемую
правовым нигилизмом.
58.Понятие
правовой культуры.
Правовая культура
и правовое
воспитание.
Категория
"правовая
культура"
используется
для характеристики
всей правовой
надстройки,
всей правовой
системы страны,
но под определенным
углом зрения.
Понятие "правовая
культура" всегда
предполагает
оценку "качества"
правовой жизни
того или иного
общества и
сравнение его
с наиболее
развитыми
правовыми
образцами,
идеалами и
ценностями.
Под
правовой культурой
понимается
обусловленное
всем социальным,
духовным,
политическим
и экономическим
строем качественное
состояние
правовой жизни
общ-ва, выражающееся
в достигнутом
уровне развития
правовой
деятельности,
юр-их актов,
правосознания
и в целом в уровне
правового
развития субъекта,
а также степени
гарантированности
гос-ом и гражданским
общ-ом свобод
и прав человека.
Правовая
культура общества
зависит прежде
всего от развития
правового
сознания
населения,
т.е. от того,
насколько
глубоко освоены
им такие правовые
феномены, ценность
прав и свобод
человека, ценность
правовой процедуры
при решении
споров, поиска
компромиссов
и т.д., На колько
информировано
в правовом
отношении
население, его
социальные,
возрастные,
профессиональные
и иные группы,
каково эмоциональное
отношение
населения к
закону, суду,
различным
правоохранительным
органам, юр-им
средствам и
процедурам,
какова установка
граждан на
соблюдение
(несоблюдение)
правовых предписаний
и тд. Это первый
элемент правовой
культуры. Уровень
развития правового
сознания может
быть зафиксирован
лишь
в реальной
правовой
деятельности,
в правом поведении,
которые имеют
и самостоятельные
характеристики.
Поэтому вторым
элементом
структуры
правовой культуры
является уровень
развития правовой
деятельности.
Последняя
состоит из
теоретической
— деятельность
ученых-юристов,
образовательной
- деятельность
студентов и
слушателей
юр-их школ, вузов
и т.д. и практической
- правотворческой
и правореализующей,
в том числе
правоприменительной,
деятельности.
Понятно, что
правая культура
общества во
многом зависит
от уровня развития
и качества
правотворческой
деятельности
по созданию
законодательной
основы жизни
общ-ва. Правотворчеством
должны заниматься
компетентные
в юридическом
и многих других
отношениях
лица с соблюдением
демократических
и собственно
юр-их процедур
и принципов.
Существенно
влияет на правовую
культуру общ-ва
и правоприменение,
т.е. властная
деятельность
гос-ых органов,
осуществляющих
индивидуальное
регулирование
общ-ых отношений
на основе закона
с целью его
реализации.
Правовая культура
общества во
многом определяется
реальным правовым
поведением
граждан, деятельностью
их по реализации
права, тем,
насколько
они знают и
своевременно
исполняют свои
обязанности
-(например, по
заполнению
налоговой
декларации
о совокупном
годовом доходе),
соблюдают
запреты и насколько
полноценно
используют
свои права.
Третьим элементом
правовой культуры
общества является
уровень развития
всей
системы юр-их
актов, т.е.
текстов документов,
в которых выражается
и закрепляется
право данного
общества. Наиболее
важное значение
для оценки,
правовой культуры
общества имеет
система законодательства.
Важен в целом
и уровень развития
вообще всей
системы нормативно-правовых
актов, начиная
от законов,
актов центральных
исполнительных
органов власти
и кончая актами
местных органов
власти и управления.
Выделение
структурных
элементов
правовой культуры
статочно условно,
так как нет
правовой
деятельности,
осуществляемой
отдельно от
правового
сознания, а
правосознание
может проявиться
лишь в правовой
деятельности
и в результатах
— правовых
актах. Наконец,
все составные
части правовой
культуры не
могут существовать
без своего
носителя-субъекта
— человека,
группы людей,
населения в
целом. Правовая
культура общества
зависит от
уровня правового
развития различных
социальных
(классов, например)
и профессиональных
групп, а также
от уровня развития
отдельных
индивидов. В
этом аспекте
нужно выделять
правовую
культуру населения
в целом, групповую
правовую культуру
и правовую
культуру личности,
человека. В
последнем
случае также
надо учитывать
уровень правовых
знаний данного
индивида и
отношение его
к правовой
ценности,, к
закону, уровень
правовой установки
на соблюдение
юридических
предписаний.
О правовой
культуре личности
можно судить
по ее поведению
в правовой
сфере, т.е. использовать
те же признаки
и критерии
правовой культуры
(уровень развития
правового
сознания, правовой
деятельности
и др.), но только
на индивидуальном
уровне.
59. Понятие,
структура и
виды правосознания.
Право
как социальное
явление вызывает
то или иное
отношение к
нему людей,
которое может
быть положительным
(человек понимает
необходимость
и ценность
права) или
отрицательным
(человек считает
право бесполезным
и ненужным).
Люди в той или
иной форме
выражают свое
отношение ко
всему, что
охватывается
правовым
регулированием,
что связано
с представлениями
о праве (к законам
и другим правовым
актам, к деятельности
суда и других
правоприменительных
органов, к поведению
членов общ-ва
в сфере действия
права); Человек
как-то относится
к прошлому
праву, к праву,
существующему
сейчас, и к
праву, которое
он хотел бы
видеть в будущем.
Это отношение
может быть
рациональным,
разумным и,
эмоциональным,
на уровне чувств,
настроений.
То или иное
отношение,
к праву и правовым
явлениям в
общ-ве может
быть у одного
человека и у
группы людей,
человеческого
сообщ-ва. Если
признать право
объективной
реальностью,
то надо признать
и наличие
субъективной
реакции людей
на право, именуемой
правосознанием.
Правосознание
— неизбежный
спутник права.
Это обусловлено
тем, что право
—регулятор
отношений
людей, наделенных
волей и сознанием.
Достаточно
очевидно, что
процесс создания
права (правотворчество)
связан с сознательной
деятельностью
людей, что право
есть продукт
этой деятельности.
Ясно и то, что
процесс воплощения
права в жизнь
есть обычно
осознанная,
волевая деятельность
людей. Правосознание
есть совокупность
представлений
и чувств, выражающих
отношение людей
к праву и правовым
явлениям в
общ-ой жизни.
Правосознание
обычно не существует
в "чистом" виде,
взаимосвязано
с другими видами
и формами осознания
реальности
и действительности.
Так, достаточно
часто правосознание
переплетается
с моральными
воззрениями.
Люди оцениваютправо
и правовые
явления с точки
зрения моральных
категорий добра
и зла, справедливости
и несправедливости,
совести, чести
и др. Отношение
к праву часто
опреляется
политическими
взглядами. В
нашей юр-ой
науке и юр-ом
образовании
необходимо
стремиться
к деполитизации
права и правосознания.
Правосознание
теснейшим
образом сопряжено
с филовскими
теориями,
идеологическими
воззрениями,
релиозными
доктринами.
Влияние
правосознания
на организацию
общ-ой жизни
достаточно
велико, ощутимо.
Этим объясняется
включение
его в механизм
правового
регулирования
как одного из
средств воздействия
на общ-ые отношения.
Специфическая
черта правосознания
как составной
части механизма
правового
регулирования
состоит в том,
что его роль
не ограничена
какой-либо
одной стадией
правового
воздействия.
Правосознание
включается
в работу и на
стадии правотворчества,
и на стадии
реализации
права. В той
или иной степени
оно присутствует
во всех элементах
механизма
правового
регулирования
—в нормах права,
правоотношениях,
актах реализации
права. Наиболее
зримую роль
играет правосознание
на стадии реализации
права, в процессе
воплощения
в жизнь юридических
прав и обязанностей.
Жизнь человека
ясно демонстрирует,
что сознание,
мысль, образ,
волевое усилие
действительно
управляют
поведением
людей, инициируют
и регулируют
их действия
и поступки во
всех сферах
жизнедеятельности,
в том числе
правовой. В
юр-ой лит-ре
начал употребляться
термин "лигитимноеть
права", под
которым понимается
признание
действующей
системы права
большинством
населения
страны. Это
признание
осуществляется
через правосознание
на его как
рациональном,
так и на эмоциональном
уровнях. Входит
в употребление
термин "лояльность
правосознани"-
Под лояльностью
правосознания
понимается
его качественная
характеристика,
свойство его
отдельных
элементов
обеспечивать
правомерность
поведения
участников
правовой жизни
общества, активное
использование
и защиту ими
своих субъективных
прав, осознанное
исполнение
обязанностей,
участие в социальном
контроле правовой
действительности.
От уровня, качества,
характера,
содержания
правосознания
в значительной
степени зависит
то, каким будет
поведение
человека в
общ-ве — правомерным,
социально
полным или
неправомерным,
социально
вредным и опасным.
Структура
правосознания.
Правосознание
- сложное структурное
образование,
в котором можно|
выделить рациональные
компоненты,
обычно называете
правовой идеологией.
Правовая идеология
включает в себя
понятияи
представления
о праве и правовых
явлениях в
общ-ве. Уровень
и качественные
показатели
таких представлений,
могут быть
различными:
от примитивных,
поверхностных
до научно-теоретических.
Особой значимостью
в правовой
идеологии
обладает юр-ая
наука. Научная
теория определяет
стратегию
развития правовой
жизни общ-ва,
осуществляет
всестороний
анализ современной
правовой ситуации.
Научные доктрины
могут выступать
в качестве
источников
права. Освоение
правовой теории,
рациональное
осмысление
роли права
в жизни общ-ва
являются важными
и необходимыми
элементами
юр-го образования,
формирования
юр-го профессионализма.
В правосознании
можно выделить
и эмоциональные
структурные
элементы,
которые называются
правовой психологией.
Эмоции органически
включены в
структуру
сознания, и
человек не
может руководствоваться
в сфере правового
регулирования
только рациональным
мышлением.
Эмоциональная
окраска (положительная
или отрицательная)
существенно
влияет на характер
и направленность
правового
поведения.
Практика изучения
правомерного
поведения
показывает,
что трудно
что-либо понять
в природе поведения
человека, если
отвлечься от
его эмоциональной
сферы. Эмоции
влияют и на
поведение
неправомерное.
Например, имеют
юр-ое значение
состояние
сильного душевного
волнения при
совершении
преступления.
Анализ отношения
людей к законам
и иным НПА позволяет
выделить в
правосознании
и другие элементы.
Первый элемент
— информационный.
Это наличие
в сознаний того
или иного: объема
информации
о законе. Информация
может быть
полной и всесторонней,
а может быть
и поверхностной,
с чьих-либо
слов. Информационный
уровень правосознания
- обязательная
его структурная
часть, ибо без
информации
о законе не
может быть и
отношения к
нему. Второй
элемент — оценочный.
Получив информацию
о нормативном
акте, человек
как-то к нему
относится,
как-то его оценивает,
сопоставляет
с собственными
ценностями.
Аксиологические
(ценностные)
элементы
правосознания
занимают важное
место в его
структуре. На
основе ценностных
представлений
человека формируются
мотивы его
поведения в
правовой сфере.
Осознание
ценности права
личностью
способствует
превращению
права из "чужого",
исходящего
от внешних сил,
от властных
социальных
структур, в
способствующее
реализации
целей и интересов
человека. На
основе информационного
и оценочного
элементов
формируется
элемент третий
— волевой.
Узнав о законе
и уяснив его,
человек решает,
что он будет
делать в условиях,
предусмотренных
законом. Использовать
закон для реализации
собственных
задач или "обойти"
его, строго
исполнять иной
закон или найти
другие правовые
акты, более
отвечающие
интересам и
потребностям,
- все эти моменты
входят в волевой
элемент правосознания.
Волевую направленость
правосознания
иногда именуют
правовой установкой,
т.е. психологической
направленностью,
готовностью
человека как-то
действовать
в сфере правового
регулирования.
Безусловно,
в реальной
жизни правосознание
проявляется
как нечто целое,
не структурированное.
Выделение
структурных
элементов в
правосознании
способствует
лишь вниманию
его роли и места
в жизни человека
и общ-ва. Виды
правосознания.Для
понимания того,
что есть правосознание
имеет смысл
рассмотреть
его разновидности.
Основаниями
разделения
правосознания
на виды можно
взять уровень
осознания
необходимости
права, глубину
проникновения
в сущность
права и правовых
явлений в общ-ве,
которые позволяют
дать его качественную
характеристику.
По данным критериям
правосознание
делится на три
уровня. Первый
уровень — обыденное
правосознание.
Этот уровень
свойствен
основной массе
членов общ-ва,
формируется
на базе повседневной
жизни граждан
в сфере правового
регулирования.
Люди так или
иначе сталкиваются
в правыми
предписаниями:
какую-то информацию
получают из
СМИ, наблюдают
юр-ую деятельность
гос-ых органов,
должностных
лиц и тд. Для
людей с этим
уровнем правосознания
характерно
знание общих
принципов
права, здесь
правовые воззрения
ясно переплетаются
с нравственными
представлениями.
Второй уровень
- профессиональное
правосознание,
которое
складывается
в ходе специальной
подготовки,
в процессе
осуществления
практической
юр-ой деятельности.
Субъекты этого
уровня обладают
специализированными,
детализированными
знаниями действующего
законодательства,
умениями и
навыками его
применения.
Формированию
профессионального
правосознания
должно бытъ
уделено особое
внимание в
современных
условиях отсутствие
профессионализма
в правотворчестве,
в правоприменении
- одна из бед
нашего общества.
Третий уровень
- это научное,
теоретическое
правосознаие.
Оно характерно
для исследователей,
научных работников,
занимающихся
вопросами
правового
регулирования
общ-ых отношений,
По субъектам,
(носителям)
правосознание
можно разделить
на индивидуальное
и коллективное.
6. Функции
науки ТГП
– раскрывают
и показывают
роль данной
науки в общественно
жизни. Её значение
для общественной
и юридической
практики. К
основным функциям
науки ТГП относятся
во 1ых гносеологическая
(познавательная),
во2ых праксеологическая
(практико-организационная),
в 3их идеологическая,
в 4ых методологическая.
Гносеологическая
ф-ия в науке
ТГП выражается
в том, чо ТГП
как и любая
другая наука
осуществляет
познание окружающего
мира. Она познает
гос-во, право
и др. гос-но правовые
явления, получает
о них необходимые
знания, объясняет
эти явления
с научных позиций.
2ая праксеологическая
выр-ся в том,
что ТГП как и
любая наука
обслуживает
практику. Она
вырабатывает
рекомендации
направленные
на совершенствование
гос-но правового
строительства
законодательства
и юридической
практики. Чаще
всего ТГП обслуживает
практику через
другие юр-ие
науки, реже она
непосредственно
дает те или
иные рекомендации
для практики.
Идеологическая
ф-ия характеризуется
тем, что ТГП
аккумулирует
в себе различные
идеи, взгляды,
представления
о гос-ве и праве.
Вырабатывает
определенные
идеологические
ориентиры
связанные с
объяснением
гос-но правовых
явлений. Прогностическая
ф-ия выр-ся в
том, что ТГП
должна прогнозировать
будущее гос-но
правовых явлений.
Выявляя закономерности
их развития
ТГП вполне
способна давать
прогнозы на
ближайшее
будущее и на
перспективу.
Методологическая
функция науки
ТГП выражается
в том, что наука
выступает в
качестве своеобразной
методологической
основы для всех
всех юр-их наук.
Во1ых ТГП исследует
методологические
вопросы всей
юр-ой науки и
формирует при
этом основные
подходы в понимании
гос-но правовых
явлений. В том
плане ТГП выступает
для др. юр-их
наук в качестве
своего рода
философии Г
и П. Во 2ых являясь
наиболее общей
наукой в системе
юр-их наук ТГП
вырабатывает
основополагающие
гос-но правовые
понятия, а также
положения и
выводы которые
используются
в качестве
базовых при
исследовании
своих предметов
другими юр-ми
науками.
60. Понятие
структура и
субъекты политической
системы общества.
Политическая
система общества
- это система
взаимосвязанных
и взаимодействующих
объединений
(организаций)
людей, базирующихся
на разнообразных
формах собственности,
отражающих
интересы и волю
социальных
классов, слоёв,
групп и наций,
реализующих
политическую
власть или
борющихся за
ее осуществление
в рамках права
через гос-во.
Компонентами
политической
системы являются:
а) совокупность
политических
объединений
(государство,
политические
партии, общественно-политические
орг-ии. и движения);
б), политические
отношения,
складывающиеся
между структурными
элементами
системы; в)
политические
нормы и традиции,
регулирующие
политическую
жизнь страны;
г) политическое
сознание, отражающее
идеологические
и психологические
характеристики
системы; д)
политическая
деятельность,
охватывающая
действия конкретных
людей как
представителей
или членов
политических
объединений.
Используя
различные
методологические
приемы (подходы),
можно выявить
ряд критериев,
позволяющих
обосновать
и расшифровать
приведенное
определение
политической
системы, С позиций
генетического
подхода важное
критериальное
значение имеет
объективная
обусловленность
политических
явлений экономическими
и социальными
факторами.
Критерий
экономической
детерминации
политики проявляется
прежде всего
в отношениях
собственности
и производства,
и напротив,
обратное влияние
политики на
экономику
наиболее возможно
в отношениях
распределения
и управления.
Критерий социальной
обусловленности
политических
явлений свидетельствует
о том, что они
являются результатом
и средством
общ-го развития.
Любое политическое
явление неотделимо
от людей. Люди
как конкретные
материальные
и одухотворенные,
обладающие
разумом существа
создают политические
идеи, вырабатывают
политические
нормы, устанавливают
между собой
связи, т.е. творят
политику именно
люди, а не какие-то
абстракции.
Критерии социального
интереса
раскрывает
взаимосвязь
политической
системы и ее
элементов с
определёнными
социальными
группами, слоями,
классами, нациями.
Потребности
и интересы этих
групп, слоев
и т. д. выступают
решающими
мотивационными
факторами в
формировании
политических
организаций.
Институционный
подход позволяет
обозначить
устойчивые
и реальные во
времени и
пространстве
характеристики
политических
явлений. Суть
этого, подхода
отражает
Организационный
критерий, призванный
показать; что
отдельные
индивиды сами
по себе не могут
выступать в
виде элементов
политической
системы. Люди
рождаются как
социально-биологические,
но не политические
существа. Они
представляют
собой в этом
плане тот "материал",
из которого
в соответствующих
исторических
условиях при
наличии определенных
социальных
качеств формируются
элементы и
система в целом.
Такими условиями
выступают
процессы разделения
труда, образования
имущественно
неравных
социальных
слоев, групп
и классов, а
качествами
- общечеловеческая,
классовая,
групповая,
национальная
солидарность.
Материалистическое
понимание
исторических
процессов
приводит к
выводу, что в
реальной
действительности
"политическое"
закономерно
требует организационного
оформления.
Можно сказать,
что организационный
критерий
характеризует
в известной
степени общ-ые
формы движения
материальной,
человеческой
основы политической
сис-мы. Политическое
в своем развитии
становится
реальным, осязаемым
только в специфически
материализованных
формах, учреждениях,
институтах
(гос-во, партии,
движения). А
индивид выступает
в виде гражданина,
депутата, члена
партии, организации.
Системный
подход к изучению
политических
явлений дает
возможность
представить
их в виде целостной
системы, способной
оказывать
влияние на ее
структурные
элементы и
взаимодействовать
вовне с обществом,
иными политическими
системами,
окружающим
миром. Системный
критерий позволяет
выделить такие
качества
политической
системы и ее
составляющих,
как иерархическая
структура,
однородность
элементов,
институциональная
совместимость,
наличие разнообразных
связей, обусловленность
элементов
целым, автономия
их поведения.
Главным критерием,
характеризующим
динамику и
статику самой
системы, является
ее целостность,
так как развитие
системы есть
процесс достижения
целостности.
Субстанциальный
(существенный)
подход помогает
выявить первооснову
всего политического,
то, на чем базируются
все политические
явления (идеи,
нормы, отношения,
процессы, институты).
Значение понятия
"субстанция"
в различных
отраслях науки
неодинаково.
В химии -- это
элемент, в биологии
- живой белок,
в политической
экономии - труд,
в философии
—
материя. В
политологии
в качестве
субстанции
рассматривается
политическая
власть, а механизма
ее осуществления
- политическая
система, Сущностный
критерий - власть
является сквозным
для политической
системы на всех
этапах, ее сущ-ия
независимо
от экономических,
географических,
религиозных,
национальных
и иных факторов.
Политическую
власть можно
охарактеризовать
как сис-му волевых
отношений
классового
общества, которые
обусловлены
интересами
социальных
слоев и классов,
выраженными
в деятельности
политических
организаций.
Она имеет несколько
уровней функционирования
и реализации.
Во-1вых, это власть
конкретных
политических
объединений
(политических
партий, общественно-политических
организаций
и движений).
Она реализуется
через их организационные
руководящие
структуры.
Данный - институционалный
уровень политической
власти является
наиболее зримым
и реальным.
Во-2ых, можно
обозначить
коалиционный
уровень власти,
отражающий
совокупность
властных устремлений,
или нескольких
социально
однородных
политических
орг-ий, или блока
политических
организаций,
или блока партий
и объединений,
отражающих
интересы различных
социальных
общностей. В
подобном случае
власть реализуется
через временные
или постоянные
органы типа
круглых столов,
советов парламентских
фракций. В-3их,
представляется
необходимым
выделить
общеполитический
уровень власти.
Здесь концентрируются
результаты
политического
консенсуса,
достигнутого
в ходе соперничества
и сотрудничества
различных
политических
сил. Если такие
результаты
получают отражение
в НПА-ах, то
политическая
власть совпадает
с гос-ой властью
и осуществляется
гос-ом. В иных
случаях она
реализуется
через политические
органы, как
правило, разновременного
характера
(конференции
национального
согласия, народные,
отечественные
фронты и т.п.).
Конкретно-исторический
подход в зависимости
от сфер жизнедеятельности
общ-ва позволяет
выделить
социально-экономические
(виды м форма
собственности
на орудия и
средства
производства,
характер труда,
основные принципы
хозяйствования),
социально-структурные
(наличие или
отсутствие
определенных
классов, слоев),
социально-культурные
(уровень образованнюсти
населения,
реальность
всестороннего
развития личности),
политические
(реальность
самоуправления
народа, классовая
принадлежность
политической
власти), правовые
(диапазон
закрепленных
в законе демократических
прав и свобод
граждан, наличие
гарантий их
осущ-ия, легитимность
политической
власти, состояние
законности
и правопорядка)
критерии. Т.о.,
полиструктурность
реального мира,
человеческого
общ-ва обусловливает
многообразие
соответствующих
критериев, а
понимание того,
что политические
явления в своей
совокупности
составляют
систему, характеризующуюся
постоянным
движением,
предопределяет
их комплексное
и диалектическое
использование.
Политические
системы "живут",
функционируют
во времени и
пространстве,
так как представляют
собой одну из
основных форм
движения
социально-классовой
материи. Их
можно классифицировать
по различным
основаниям.
В частности,
в зависимости
от политического
режима различают
демократические
и тоталитарные
политические
системы. С
позиций марксистской
теорий, имея
основанием
классификации
категорию
"общественно-политическая
формация",
выделяют политические
системы
рабовладельческого,
феодального,
буржуазного
и социалистического
общества. Учет
географических,
территориальных
факторов позволяет
говорить о
европейских,
азиатских,
североамериканских
и иных региональных
системах.
Национальные,
религиозные,
языковые, общие
и особенные
черты предопределяют
характеристики
арабских,
индуистских,
мусульманских
и .других политических
систем. Внутри
политической
системы конкретного
общ-ва в качестве
своеобразных
политических
систем-образований
могут выступать
и ее структурные
элементы:
государство,
политические
партии, общественно-политические
объединения.
61. Место
и роль гос-ва
в политической
сис-ме общ-ва.
Политическая
сис-ма общ-ва
- взятые в единстве
гос-ые и негос-ые
орг-ии участвующие
в политической
жизни общ-ва.
В структуре
выделяются
3 элемента: гос-во,
политические
партии и полит-ие
движения и иные
не гос-ые орг-ии
участвующие
в политической
жизни общ-ва.
Гос-во в политической
сис-ме общ-ва
занимает центральное
место и ведущую
роль, а об этом
подтверждает
следующее:
Гос-во самое
всеобъемлющее
политическая
орг-ия, Гос-во
официальный
представитель
общ-ва. И по этому
гос-во решает
все основные
задачи стоящие
перед общ-ом.
Гос-во располагает
разветвленным
аппаратом
управления.
Гос-во обладает
спец. средствами
(силой: армия,
полиция , суд-ые
органы). Гос-во
способно творить
право – основной
регулятор
общ-ых отношений.
Гос-во это суверенная
орг-ия, а это
означает что
гос-во обладает
верховенством
по отношению
к др. политическим
орг-ям. Гос-во
это исторически
первая политическая
орг-ия.
62. Социально-номативное
регулирование.
Место и роль
права в системе
социально-нормативного
регулирования.
В самом
общем плане
социальное
регулирование
понимается
как имманентный
обществу и
определяющий
социальный
порядок процесс.
Конкретный
социальный
порядок устанавливается
в результате
действия множества
самых разнообразных
факторов. В их
числе выделяют
следующие. 1.
Так называемые
стихийные
регуляторы
как непосредственное
проявление
естественных
законов природы
и общества.
Факторы стихийного
регулирования
носят естественный
характер и
могут выражаться
в виде конкретных
событий общесоциального
масштаба, явлений
экономического
порядка, феноменов
массового
поведения и
т.п. Это, например,
увеличение
продолжительности
жизни людей,
массовые сезонные
заболевания,
демографические
процессы,
миграция населения,
инфляционные
ожидания и т.д.
В своем стремлении
к порядку общ-во
и гос-во стремятся
взять под свой
контроль данные
факторы, однако
это удаётся
далеко не всегда.
Иногда же их
влияние вообще
не отражается
общ-ым сознанием
или отражается
неадекватно.
2. Социальные
нормы как регуляторы,
связанные с
волей и сознанием
людей. 3. Акты
индивидуального
регулирования,
выступающие
в виде целевого,
адресного
воздействия
субъектов друг
на друга. Указанные
факторы могут
играть в общ-ве
как стабилизирующую,
так и дестабилизирующую
роль. В зависимости
от соотношения
естественной,
нормативности
и социального
нормирования
можно выделить
как минимум
четыре группы
действующих
в обществе
нормативных
регуляторов.
1. Естественные
нормы, существующие
в виде сформулированного
знания о нормальном,
естественном
состоянии
объекта, определяемом
его природой.
Такие нормы
формирует,
например, наука.
2. Разработанные
на основе знания
естественных
норм правила
работы с техническими
и природными
объектами.
Подобные правила
принято называть
техническими
нормами. 3. Правила
поведения,
базирующиеся
на естественных
формах или
складывающиеся
в связи с их
действием. Сюда
относится
большинство
социальных
норм. 4. Правила
поведения,
содержание
которых определяется
не столько
естественной
нормативностью,
сколько целями
и задачами,
стоящими перед
общ-ом, или
потребностями
конкретной
его сферы. Это
некоторые юр-ие
процессуальные
нормы, ритуалы
и т.п. При обсуждении
роли права в
сис-ме социального
нормативного
регулирования
значение имеют
нормы третьей
и четвертой
группы, в лит-ре
именно их принято
квалифицировать
как социальные
нормы. Они не
просто сущ-ют
и действуют
в общ-ве, а регулируют
общ-ые отношения,
поведение
людей, нормируют
жизнь обш-ва.
Социальные
нормы представляют
собой связанные
с волей и сознанием
людей общие
привила регламентации
формы их социального
взаимодействия,
возникающие
в процессе
исторического
развития и
функционирования
общ-ва, соответствующие
типу культуры
и характеру
его организации.
Из приведенного
определения
видно, что в
юр-ой лит-ре
социальные
нормы преимущественно
рассматриваются
как регуляторы
общ-ых отношений.
Но в более общем
плане их роль
не ограничивается
данной функцией.
Исходя из
изложенного,
можно назвать
по мень-цей
мере три функции
социальных
норм. Регулятивная.
Эти нормы
устанавливают
правила поведения
в общ-ве, регламентируют
социальное
взаимодействие.
Регулируя жизнь
общ-ва, они
обеспечивают
стабильность
его функционирования,
поддержание
социальных
процессов в
необходимом
состоянии,
упорядоченность
общ-ых отношений.
Словом, социальные
нормы поддерживают
определенную
системность
общ-ва, условия
его существования
как единого
организма.
Оценочная.
Социальные
нормы выступают
в общ-ой практике
критериями
отношения к
тем или иным
действиям,
основанием
оценки социально
значимого
поведения
конкретных
субъектов
(моральное —
аморальное,
правомерное—
неправомерное).
Трансляционная.
Можно сказать,
что в социальных
нормах сконцентрированы
достижения
человечества
в организации
общ-ой жизни,
созданная
поколениями
культуры
отношений, опыт
(в том числе
негативный)
общ-го устройства.
В виде социальных
норм этот опыт,
культура не
только сохраняются,
но и "транслируются"
в будущее,
передаются
следующим
поколениям
(через образование,
воспитание,
просвещение
и т.д.). Анализируемые
нормы имеют
различное
содержание,
зависящее от
характера
отношений,
которые они
регулируют.
Кроме трго,
разные социальные
нормы могут
возникать
различными
способами и
на разной основе.
Некоторые
нормы, будучи
первоначально
непосредственно
включены в
деятельность,
не выделяются
из поведения
и являются его
элементом.
Устоявшиеся
в практике
образцы такого
поведения,
получая общ-ое
осознание,
оценку, могут
трансформироваться
в сформулированные
правила, а могут
сохраняться
в виде привычек
и стереотипов.
Другие нормы
формируются
на основе
доминирующих
в общественном
сознании идей
об основаниях
и принципах
социальной
организации.
Третьи формируются
как наиболее
целесообразные,
оптимальные
для данного
общества правила
(например,
процедурные
нормы). В этой
связи как для
теории, так и
для практики
немаловажна
классификация
социальных
норм. Классифицировать
социальные
нормы можно
по различным
критериям,
однако наиболее
распространенной
является их
систематизация
пр основаниям
сферы действия
и механизма
(регулятивным
особенностям).
По сферам
действия
различают нормы
экономические,
политические,
религиозные,
экологические
и др. Границы
между ними
проводятся
в зависимости
от сферы жизни
общ-ва, в которой
они действуют,
от характера
общ-ых отношений,
т.е. предмета
регулирования.
Ло механизму
(регулятивным
особенностям)
принято выделять
мораль, право,
обычаи и корпоративные
нормы. Когда
говорят о механизме,
регулятивной
специфике норм,
то используют
следующие
основные критерии
сравнения:
процесс формирования
норм; формы
фиксации
(существования);
характер
регулятивного
воздействия;
способы и методы
обеспечения.
При таком подходе
специфика норм
проявляется,
достаточно
определенно.
Это достигается
системным
использованием
критериев:
некоторые нормы
могут недостаточно
отчетливо
различаться
по одному или
двум критериям,
но всегда однозначно
разводятся
по сумме всех
четырех характеристик.
Право регулирует
общественные
отношения во
взаимодействии
с иными нормами,
как элемент
системы социального
нормативного
регулирования.
В данном случае
система рассматривается
как взаимодействие
видов социальных
норм, выделенных
по основанию
их регулятивной
специфики.
Такой подход
предпочтителен
для целей юр-их
исследований
и потребностей
юр-ой практики.
Выявление места
и роли правовых
норм в сис-ме
социального
нормативного
регулирования
означает в
данном случае
соотнесение
правовых и иных
социальных
норм, выделенных
по указанному
основанию.
Далее см. след-ие
билеты
63. Право
и мораль. Их
единство, различие
и взаимодействие.
Мораль – это
представления
людей о добре
и зле, о долге,
чести и достоинстве,
а справедливом
и несправедливом,
и соответствующие
этим представлениям
нормы. Мораль
складывается
из: 1. Из представлений
людей о добре
и зле и тд. 2. Из
норм которые
соответствуют
этим представлениям.
Единство права
и морали выражается
в наличии у них
определенных
общих черт:
право и мораль
- это правила
поведения,
право и мораль
– обладают
общим характером,
право и мораль
– это регулятор
общ-ых отношений,
право и мораль
– это продукты
сознательной
волевой деятельности
людей. Различия
права и морали
выражается
в следующем:
1. нормы права
устанавливаются
гос-ом в отличии
от норм морали.
2. Нормы права
всегда обеспечиваются
гос-ом. Нормы
морали обеспечиваются
гос-ом обеспечиваются
гос-ом только
в отдельных
случаях. 3. Нормы
права – это
общеобязательные
правила поведения.
4. Нормы права
– это формально
определенные
правила поведения.
5. Можно назвать
и такое различие
по времени
возникновения
исторически
мораль возникла
задолго до
возникновения
гос-ва и права.
Права и мораль
тесно взаимодействуют
между собой:
1. Право в процессе
регулирования
общ-ых отношений
опирается на
нормы морали
и учитывает
их в этой связи
право приобретает
всегда нравственное
содержание.
2. Мораль получает
определенную
поддержку со
стороны права,
мораль способна
активно изменятся
в сознании
людей. 3. Некоторые
нормы морали
обеспечиваются
принудительной
силой гос-ва.
Несмотря на
тесное взаимодействие
между правом
и моралью могут
возникать
противоречия.
64. Право
и обычай. Их
единство, различия
и взаимодействия.
Обычай это
правила поведения
сложившиеся
в результате
повторения
людьми определенных
действий. Обычаи
рождаются
постепенно
и передаются
по поколениям.
Традиции рождаются
в следствие
почитания.
Иногда обычаи
и традиции
отождествляются
хотя между ними
есть различия.
1. Обычай- это
конкретные
правила поведения.
Традиция- это
несколько
абстрактное
правило поведения,
выступающая
как определённая
линия поведения.
2. Обычай формируется
постепенно,
традиции в
результате
почина. Единство:
право и обычай
это правила
поведения, это
общие правила
поведения, это
регуляторы
общественных
отношений.
Различие:
1. право общеобязательно,
а обычай не
общеобязателен
2. право это единая
система, а обычай
носит локальный
хар-тер. 3. право
это формально-определённые
правила поведения,
а обычаи носят
устный хар-р
и содержится
в пословицах
и т.п.
4. право
обеспечивается
гос-ым принуждением
, а обычаи не
обеспечиваются
гос-ым принуждением.
Взаимодействие:
право и обычаи
регулируют
правила поведения
вместе они как
бы соприкасаются
право часто
учитывает
действия обычаев
иногда обычаи
возносят в
ранге правовых
обычаев и обычай
становится
правом, иногда
право выступает
против обычаев.
65. Право
и корпоративные
нормы. Их единство,
различия и
взаимодействие.
Корпоративные
нормы – это
правила поведения
регулирующие
общ-ые отношения
внутри различных
общ-ых орг-ий
между их членами.
Единство
права и корпоративные
нормы выражается
в наличии у них
определенных
общих черт:
право и корпоративные
нормы - это правила
поведения,
право и корпоративные
нормы – обладают
общим характером,
право и корпоративные
нормы – это
регулятор
общ-ых отношений,
право и корпоративные
нормы – это
продукты сознательной
волевой деятельности
людей. Право
и корпоративные
нормы обладают
формальной
определенностью.
Различия
права и морали
выражается
в следующем:
1. нормы права
устанавливаются
гос-ом в отличии
от корпоративные
нормы. 2. Нормы
права всегда
обеспечиваются
гос-ом. Нормы
корпоративные
нормы обеспечиваются
гос-ом обеспечиваются
гос-ом только
в отдельных
случаях. 3. Нормы
права – это
общеобязательные
правила поведения.
Права и мораль
тесно взаимодействуют
между собой:
1. Право в процессе
регулирования
общ-ых отношений
опирается на
корпоративные
нормы и учитывает
их в этой связи
право приобретает
всегда нравственное
содержание.
2. Корпоративные
нормы получает
определенную
поддержку со
стороны права,
корпоративные
нормы способны
активно изменятся
в сознании
людей. 3. Некоторые
корпоративные
нормы обеспечиваются
принудительной
силой гос-ва.
66. Понятие
и виды правового
регулирования.
Правовое
регулирование
и правовое
воздействие.
Правовое
регулирование
– это осуществляемая
при помощи норм
права и др. правовых
средств воздействие
общ-ые отношения
с целью их
упорядочения.
Признаки: 1. Правовое
регулирование
– это определенное
воздействие
на общ-ые отношения.
2. Правовое
регулирование
– воздействие
которое осуществляется
либо гос-ом,
либо с разрешения
гос-ва. (правовое
рег-ие это в
принципе гос-ое
регулирование).
3. Правовое
регулирование
– это воздействие
которое осущ-ся
при помощи норм
права и др. правовых
средств (правоотношений,
актов реализации
права, АПП). 4.
Правовое
регулирование
– это воздействие
направленное
на упорядочение
общ-ых отношений,
на привидение
их в опред-ую
систему. Виды
правового
регулирования:
1. с учетом субъектов
осуществляющих
правовое
регулирование
делятся на:
гос-ое и не гос-ое.
По средствам
делится на:
нормативное
(при помощи
нормат-ых актов)
и ненормативное
(при помощи
индив-ых правых
средств, АПП).
Правовое
регулирование
не следует
отождествлять
с правовым
воздействием,
т.к. правовое
воздействие
понятие более
широкое. Правовое
регулирование
– это лишь одна
из форм (основная).
Др. формами
правового
регулирования
является
информационное
воздействие
права и ценностно-ориентационное
правовое
воздействие.
Информационное
правовое воздействие
выражается
в том, что право
несет определенную
инф-ию. Ценностное
правовое воздействие
выражается
в том, что право
ориентирует
поведение людей
на определенные
поступки (на
совершение
или несовершение
каких либо
действий).
Информационное
и ценностное
правовое воздействие
осуществляются
параллельно
с правовым
регулированием
(когда НА вступил
в силу и начал
действовать)
или предшествует
правовому
регулированию
(когда НА опубликован
но в законную
силу не вступил
т.к. не все НА
начинают действовать
с его момента
опубликования).
67. Предмет,
сфера в пределах
правового
регулирования.
Предмет правового
регулирования
– это общ-ые
отношения, но
не все общ-ые
отношения
регулируются
правом, по этому
предмет правового
регулирования
состоит в следующем:
1. Волевые общ-ые
отношения (есть
и те которые
складываются
помимо воли
людей) 2. Конкретные
волевые отношения
(право не способно
регулировать
волевые отношения
как процесс
- Пример: не может
регулировать
демографический
процесс ) 3. Конкретные
волевые отношения
поддающиеся
внешнему конторолю
(право не может
регулировать
не поддающиеся
контролю отношения
– любовь, дружбу).
Т.о. предмет
правового
регулирования
составляют
поддающиеся
внешнему контролю
конкретные
волевые общ-ые
отношения в
регулировании
которых гос-во
заинтересованно.
Близким к понятию
предмет правового
регулирования
является понятие
сфера правового
регулирования.
Нередко эти
понятия отождествляют.
В тоже время
сферу правового
регулирования
следует рассматривать
шире, а именно
как круг тех
общ-ых отношений,
которые регулируются
и должны регулироваться
правом . В этом
случае предмет
правового
регулирования
– это часть
сферы правового
регулирования.
Близкими к
понятиям предмет
и сфера правового
регулирования
является понятие
пределы правового
регулирования
– это границы,
рамки в которых
осуществляется
правовое
регулирование
общ-ых отношений.
Сущ-ют объективные
и субъективные
пределы правового
регулирования.
Объективные
обусловлены
самими общ-ми
отношениями
(право объективно
не может регулировать
некоторые
общ-ые отношения).
Субъективные
пределы правового
регулирования
определяются
правотворческими
органами.
Законодатель
определяет
какие отношения
регулировать
а какие нет.
Наиболее значимыми
среди субъективных
пределов являются
временные,
пространственные
и субъектные
(личностные)
пределы. С этими
пределами
связано действие
норм права и
НПА во времени,
пространстве
и по кругу лиц.
68. Действие
норм права НПА
во времени.
Обратная сила
и переживание
закона.
Действие во
времени норм
права и НПА –
характеризуется
началом и окончанием
действия НПА
т.е. вступлением
их в силу и утратой
ими юр-ой силы.
НПА начинают
действовать
т.е. вступают
в силу, либо с
момента указанного
в самих НПА,
либо с момента
определенного
специальными
НА. Если в акте
не определяется
момент вступления
его в силу то
НА вступают
в силу следующим
образом: ФЗ и
законы некоторых
субъектов РФ
вступают в силу
по истечении
10 дней с момента
их официального
опубликования.
Нормативные
указы президента
РФ и НА правительства
РФ вступают
в силу по истечении
7 дней с момента
их официального
опубликования.
НА центральных
органов исполнительной
власти имеющие
всеобщее значение
вступают в силу
по истечении
10 дней с момента
их опубликования.
НА прекращают
свое т.е. утрачивают
силу в следующих
случаях: 1. Временные
НА по истечении
срока на который
они были изданы.
2. В случае их
официальной
отмены правотворческим
органом. 3. В случае
принятия и
вступления
в силу аналогичного
НА (конституция).
4. В случае признания
акта не законным
судебными
органами (КС
и ВС). С действием
НА во времени
связаны обратная
сила и переживание
закона. Обратная
сила закона
(НА) это распространенное
действие НА
на факты и отношения
возникшие и
сложившиеся
до вступления
этого акта в
силу. По общему
правилу закон
обратной силы
не имеет т.е.
он распространяется
только на те
факты или отношения
которые возникли
с момента вступления
этого акта в
силу. НО в двух
случаях закон
может приобретать
обратную силу.
Во первых обратную
силу приобретает
закон который
смягчает или
устраняет
ответственность
(ст 54 К РФ). Во вторых
закон приобретает
обратную силу
если об этом
прямо сказано
в самом законе.
Переживание
закона – это
фактическое
действие НА,
формально
утратившего
силу. Имеет
место тогда
когда закон
отменен или
по др причинам
утратил свою
силу, а урегулированные
отношения
сохраняются,
но это имеет
место тогда
когда новый
закон не приобрел
обратной силы
(применяется
закон, действовавший
в момент совершения
преступления
и если новый
закон не отменил
или не смягчил
ответственность).
69. Действие
норм права и
НПА в пространстве
и по кругу
лиц. Действие
нормативных
актов в пространстве
зависит от
органа, их
принявшего.
Федеральные
нормативные
акты действуют
на всем пространстве,
на которое
распространяется
суверенитет
РФ, акты субъектов
федерации
действуют в
пределах
их территорий
и т. д. Пространство,
на которое
распространяется
суверенитет
(власть) гос-ва,
включает в себя
сушу, внутренние
воды, двенадцатимильные
прибрежные
морские воды
в пределах
границ государства,
воздушный столб
в пределах
границ, доступный
обычным летательным
аппаратам
(самолетам),
территории
посольств,
военные корабли
в любом месте,
гражданские
суда в открытом
море, воздушные
суда в воздухе.
Действие законов
в пространстве
означает, что
законы: распространяются
на всех субъектов,
находящихся
в соответствующем
пространстве.
Однако в ряде
случаев, хотя
закон и действует
на всей территории,
он распространяется
лишь на определенный
круг лиц.
Ряд законов
распространяется
только на граждан
РФ, но не распространяется
на иностранцев
и лиц без гражданства
(законы о воинской
обязанности,
избирательные
законы и др.).
Территории
посольств
иностранных
государств
экстерриториальны,
там законы РФ
не действуют.
Дипломатические
представители
обладают
дипломатическим
иммунитетом,
на них не распространяются
уголовные и
иные законы,
предусматривающие
меры принуждения
за правонарушения.
Многие законы
хотя и действуют
по всей территории,
но действуют
избирательно,
распространяются
только на
определенный
круг лиц: работников
определенной
отрасли,
военнослужащих,
гос-ых служащих,
судей, депутатов,
ветеранов
войны, многодетных
матерей и т. д.
7. Основные
теории происхождения
права и гос-ва.
Вопрос
о происхождении
права и гос-ва
свидетельствует
о том, что в мировой
и отечественной
науке нет
единообразного
представления
о происхождении
права и гос-ва.
Мыслители
различных
времен и народов
по разному
объясняли и
объясняют когда
и в силу каких
причин возникают
гос-во и право.
Одни считают
что гос-во и
право это вечные
спутники
человеческого
общества поскольку
они возникают
одновременно
с обществом
и существуют
до тех пор пока
существует
общество. По
мнению др.
исследователей
(большинство)
гос-во и право
возникает не
одновременно,
а лишь на определенной
ступени его
исторического
развития. Наиболее
распространеными
теориями
происхождения
гос-ва и права
являются:
теологическая
(теос греч. - бог),
патриархальная,
договорная,
теория насилия,
макрсиско-ленинская
и др. Теологическая
зародилась
в глубокой
древности.
Наибольшее
развитие получила
в эпоху средневековья.
Определенное
распространение
имеет и сейчас.
Наиболее видным
представителем
этой теории
является
средневековый
ученый-богослов
Фома Аквинский
13 век. Теологическая
теория не
разграничивает
процесс возникновения
общ-ва, гос-ва
и права. Общ-во
а вместе с ним
гос-во и право
возникают
одновременно
и являются
творением
божественного
разума. Все что
сущ-ет на земле
по воле бога.
Гос-во и право
вечны как и сам
бог. Монарх как
наместник бога
на земле. Патриархальная
теория (древняя)
– её основоположниками
были древнегреческие
мыслители
Платон и Аристотель
3-2 век до н.э.. Согласно
этой теории
гос-во возникает
в результате
разростания
семьи. По мнению
Аристотеля
разростание
семьи ведет
в начале к появлению
поселений
которые за тем
преобразуются
в гос-во. Согласно
этой теории
глава семьи
– патриарх,
становится
главой гос-ва
– монархом.
Причём власть
монарха является
естественным
продолжением
власти над
своими детьми
– своими подчиненными.
Патриархальная
теория имела
распространение
в 17, 18 века. Русский
философ –
Михайловский.
В настоящее
время эта теория
рассматривается
как не вполне
научная. Договорная
теория выр-ся
в естественно-правовой
теории или в
теории естественного
права. Своё
развитие получила
в 17 –18 веках хотя
истоки этой
теории находятся
в трудах еще
мыслителей
древней греции
5-4 век до н.э. Наиболее
известными
представителями
были: Гроцель,
Гоббс, Локк,
Спиноза, Руссо,
Радищев. Согласно
договорной
теории гос-во
– результат
общественного
договора о
правилах совместного
проживания.
До появления
гос-ва люди
находились
в так называемом
естественном
состоянии, под
которым подразумевается
либо свобода
и равенство
всех членов
общ-ва (Локк),
либо война всех
против всех
(Гоббс), либо
всеобщее
благоденствие
Золотой век
(Руссо). Каждый
человек обладал
определенной
суммой неотъемлемых
естественных
прав полученных
от бога или от
природы. В то
же время в
догосударственном
обществе не
было власти
способной
защитить человека
и гарантировать
его естественные
права. По этому
что бы защитить
человека,
гарантировать
ему его естественные
права и нормальную
жизнь люди
заключили между
собой договор,
своеобразное
соглашение
о создании
гос-ва передав
ему как органу
представляющему
их общие интересы
часть своих
прав. Теория
насилия возникает
в 19 веке в Германии
в двух вариантах
как теория
внутреннего
насилия и теория
внешнего насилия.
Основоположник
теории внут.
насилия является
нем. философ
Е. Дюринг. Согласно
теории внут.
насилия гос-во
возникает в
результате
насилия одной
части об-ва над
другой в целях
подчинения
меньшинства
большинству.
Гос-во создается
как сила выражающая
общественные
интересы и
обладающая
способностью
применять
насилие к той
части общ-ва
которая не
желает подчинятся
воли большинства.
Теория внешенего
насилия – немец.
мыслители
Гумплович и
Каутски. Согласно
теории внешнего
насилия гос-во
возникает в
результате
завоевания
одного племени
или народа
другим. Гос-во
создается как
аппрат подавления
порабощенного
народа и поддержания
необходимого
для завоевателей
порядка. С этой
же целью создается
и право. Марксисткая
теория (классовая,
экономическая)
возникла в 19м
веке основоположники
Маркс и Энгельс.
Энгельс ,,Происхождение
семьи, частной
собственности
и гос-ва” - Ленин
полностью
разделял. Советская
наука и наука
др. социал-их
стран считала
эту теорию
единственно
правильной.
С точки зрения
марксиской
теории гос-во
и возникает
как результат
раскола общества
на антогонистические
классы и борьбы
между ними. Эта
теория рассматривает
возникновение
гос-ва и права
как естественно
исторический
процесс развивающийся
по своим собственны
законам. С точки
зрения Марксиской
теории развитие
экономи в первобытном
общ-ве привело
к ирем крупным
общ-ым разделениям
труда (выделение
пастушечьих
племен, отделению
ремесла от
земледелия,
появлнеи купечества)
послужившие
появлению
частной собственности,
расколу общ-ва
на антогонистические
классы и к классовй
борьбе. Гос-во,
а вместе с ним
и право создаются
классом собственников
(эксплуататоров)
для удержания
в повиновении,
для подавления
классов не
собственников
(эксплуатируемых).
70. Методы,
способы и типы
правового
регулирования.
Методы это
определенные
способы и приемы
которые используются
гос-ом при
регулировании
общ-ых отношений.
Традиционно
выделяют 2 основных
метода правового
регулирования:
1. метод централизованного
регулирования
(метод субординации,
императивный,
авторитарный,
метод власти
и подчинения).
Во вторых метод
децентрализованного
регул-ия (метод
координации,
диспозитивный,
автономии,
равенства
сторон). Императивный
метод используется
в публичном
праве для рег-ия
вертикальных
отношений т.е.
отношений между
гос-ом и гражданами.
В таких отношениях
всегда присутствует
властный субъект.
Метод децентрализованного
управления
используется
в частном праве
при регулировании
частных между
гражданами
и их орг-ями,
властвующих
субъектов нет.
Способы правового
регулирования
– это пути
воздействия
права на общ-ые
отношения.
Принято выделять
3 основных и 2
вспомогательных
способа правового
регулирования.
К основным
способам относят:
запрет (запрещение),
предписание
или позитивное
обязывание
и дозволение.
К вспомогательным
способам относятся
поощрения и
рекомендации.
Типы правоотношений
– это определенные
режимы регулирования
общ-ых отношений.
Принято выделять
два типа правового
регулирования:
общедозолительный
и разрешительный.
Общедозволительный
используется
в частном праве,
в его основе
лежит общее
дозволение
и чатсные запреты.
Регулирование
строится по
принципу разрешено
всё кроме того,
что конкретно
запрещено.
Разрешительный
тип используется
в публичном
праве, в его
основе лежит
общий запрет
и частное дозволение.
Регулирование
строится по
принципу: запрещено
все кроме того,
что конкретно
дозволено
(определенная
компетенция
гос органов).
71. Стадий
правового
регулирования.
Правовое
регулирование
- процесс постоянный,
непрерывный,
в нем участвуют
тысячи и миллионы
различного
рода субъектов:
гос-ые органы,
общ-ые объединения,
предприятия,
учреждения,
граждане. Постоянно
издаются правовые
решения, заключаются
договоры, исполняются
обязанности,
соблюдаются
запреты, осуществляются
права. В то же
время совершаются
правонарушения
(наруша-ются
запреты, не
исполняются
обязанности,
происходит
злоупотребление
правами), возникают
различного
рода правовые
конфликты и
споры, требующие
правового
разрешения.
В целях лучшего
понимания
процесса правового
регулирования
(путем некоторого
упрощения,
огрубления
и обобщения
действительности)
можно выделить
в нем три стадии
(этапа): общенормативное
регулирование;
возникновение
прав и обязанностей
у конкретных
субъектов;
стадия их
реализации.
На первой стадии
происходит
формирование
нормативного
регулятора,
т.е. норм права
путем принятия
нормативных
актов . На первой
стадии (этапе)
правовое
регулирование
носит общий
характер. На
второй стадии
на основе норм
права и юр-их
фактов возникают
конкретные
права и обязанности
у конкретных
субъектов
права, в конкретных
отношениях.
На этой стадии
происходит
конкретизация
норм права
применительно
к отдельной
ситуации, поскольку
права и обязанности,
предусмотренные
нормой права,
носят общий
характер. На
этой стадии
они детализируются
применительно
к отдельной
ситуации, конкретному
отношению,
«привязываются»
к персонально
определенным
субъектам.
Например, на
основе конкретных
юр-их фактов
(стаж работы,
размер зарплаты,
достижение
пенсионного
возраста, наличие
иждивенцев
и т. д.), подтверждаемых
соответствующими
документами,
выносится
решение о назначении
пенсии конкретному
гражданину
в соответствии
с законом о
пенсиях. У гражданина
возникает право
на получение
пенсии в определенном
размере, у органов
социального
обеспечения
- обязанность
выплачивать
пенсию. Однако
в случае если
право на пенсию
конкретизировано,
размер пенсии
определен, а
пенсионных
денег временно
нет, то есть
лишь правовая
возможность
их получить.
Чтобы она
превратилась
в реальность,
необходимо
совершение
обязанным
субъектом
(органом социального
обеспечения)
и уполномоченным
гражданином
определенных
действий (выдача
денег одним,
получение
другим). Это и
будет третья,
завершающая
стадия реализации
субъективных
прав и обязанностей,
следовательно,
реализация
самих норм
права, заключительный
этап их действий.
Таким образом,
нормы права
реализуются
в действиях,
в поведении,
в деятельности
разнообразных
субъектов
права, и ни в
чем другом они
реализоваться
не могут. Различают
четыре формы
реализации
норм права:
соблюдение,
исполнение,
использование
и применение
норм права.
Формы реализации
связаны со
способами
регулирования.
Соблюдение
связано с
запретами,
состоит в воздержании
от действий,
запрещенных
правом. Исполнение
вытекает из
позитивной
юр-ой обязанности,
заключается
в совершении
соответствующих
обязанностям
активных (позитивных)
действий (уплата
денег за проданную
вещь по договору
купли-продажи,
уплата налогов
и т. д.). Использование
тесно связано
с субъективным
правом, предполагает
совершение
активных действий,
направленных
на реализацию,
осуществление
своего права.
При исполнении
и соблюдении
норм права,
связанных с
запретом (пассивная
обязанность)
и активной
обязанностью,
у адресатов
норм права
отсутствует
свобода выбора
они должны
поступать
только в соответствии
с запретом или
обязанностью.
В случае использования
субъективного
права (дозволения)
у адресатов
нормы есть
определенная
свобода выбора.
Во первых, здесь
существует
альтернатива
- использовать
и не использовать
свое субъективное
право. Адресат
нормы (субъект
права) сам
распоряжается
своим субъективным
правами. Он
может и не
воспользоваться
им, например
отказаться
участвовать
в выборах, не
требовать от
должника долг,
не подать искового
заявления в
суд и т. д. Во-вторых,
уполномочный
субъект может
выбрать разные
варианты
осуществления
своего права:
проголосовать
из числа многих,
кандидатов
за дного из них
по своему выбору
или проголосовать
против всех;
потребовать
от должника
лишь часть
долга, отсрочить
уплату долга;
подав исковое
заявление в
суд, может изменить
его требования,
увеличив или
уменьшив сумму
иска. Все три
указанные формы
реализации
называются
непосредственными,
в том смысле,
что при этих
формах субъекты
права реализуют
нормы Права
(запреты, обязанности,
субъ-сгивные
права), не обращаясь
за содействием
в органы гос-ва,
совершают
соответствующие
действия
самостоятельно,
без разрешения
этих органов.
Однако в ряде
случаев нормы
права не могут
быть реализованы
без властного
вмешательства
гос-ых органов.
И тогда мы имеем
дело с такой
формой реализации,
как применение
права. Правоприменение
— особая
форма реализации
права, оно имеет
место в тех
случаях, когда
первые три
формы оказываются
недостаточными
для реализации
норм права.
Применение
- это властное
вмешательство
в общ-ые отношения
гос-ых органов.
Оно состоит
в рассмотрении
конкретных
юр-их вопросов,
дел и вынесения
властного,
обязательного
для субъектов
индивидуального
решения (приказа,
постановления
какого-либо
органа управления,
решения, приговора
суда и т. д.). Такое
решение необходимо,
когда права
и обязанности
не могут возникнуть,
окончательно
сформироваться
без него, когда
возникает спор
о праве, когда
совершено
правонарушение.
Применение,
следовательно,
возможно на
второй стадии
регулирования
или на третьей,
когда права
и обязанности
у конкретных
субъектов
возникли, но
не реализуются
в силу каких-то
препятствий.
Например, должник
не платит долг,
налогоплательщик
- налог, органы
дознания или
следствия не
возмещают
ущерб, причиненный
их незаконными
действиями,
и т. д. В таких
случаях, по
заявлению
соответствующей
стороны, компетентный
гос-ый орган
(например, суд)
выносит властное,
обязательное
для субъектов
решение, которым
под угрозой
принуждения
обязывает
совершить
определенные
действия.
72.
Понятие и элементы
механизма
правового
регулирования.
Механизм правового
регулирования
— это
взятые в единстве
и взаимодействии
все правовые
средства (элементы
механизма),
с помощью которых
осуществляется
правовое
регулирование.
Механизм правового
регулирования
— это определенная
идеальная
модель, созданная
в результате
упрощения,
огрубления
процесса
регулирования,
отвлечения
от каких-то
второстепенных,
несущественных
моментов. Цель
этой модели
— с определенной
степенью наглядности
представить
в единстве и
взаимодействии
все правовые
средства. Элементы
(блоки) механизма
правового
регулирования
можно «привязать»
к соответствующим
стадиям (этапам)
процесса
регулирования.
Первой стадии
общенормативного
регулирования
соответствует
нормативный
элемент (нормы
права, нормативные
акты), к которому
следует отнести
все что обслуживает
нормы права:
систематизацию
законодательства,
законодательную
технику, нормативное
толкование.
Второй стадии
регулирования
соответствует
такой элемент,
как правоотношение
(субъективные
права и обязанности),
с помощью которого
предписания
норм права
конкретизируются,
трансформируются
в субъективные
права и обязанности
конкретных
субъектов в
конкретных
отношениях.
Кэтому, элементу
примыкают юр-ие
факты как
фактические
основания
возникновения,
изменения и
прекращения
правоотношения.
Заметим также,
что правоотношения
имеют два основания
для возникновения
и движения
(изменения
и прекращения);
нормативное
(нормы права)
и фактическое
(юр-ие факты).
Третьей стадии
регулирования
соответствует
такой элемент
механизма, как
акты реализации
(соблюдение,
исполнение,
использование).
Особое место
в механизме
правового
регулирования
занимают применение
и акты применения.
Они, как уже
отмечалось,
имеют место
на второй и
третьей стадии,
служат двигателем
механизма, дают
ему энергию,
подталкивают
к движению.
Важное место
в механизме
занимает
правосознание.
Оно «обслуживает»
все стадии, все
элементы правового
регулирования.
В соответствии
с правосознанием
создаются нормы
права, выносятся
индивидуальные
применительные
акты; оно влияет
на акты непосредственных
форм реализации
права (соблюдения,
исполнения,
использования).
Если акты применения
сравнивать
с двигателем,
то правосознание
можно сравнить
со смазкой
механизма,
нормативный
элемент — с
блоком управления,
правоотношения
— с системой
передач и
трансмиссией,
а акты реализации
- с колесами.
Если все элементы
механизма
лишены дефектов,
исправны и
смазаны, механизм
легко вращается,
процесс правового
регулирования
достигает своей
цели. Результатом
действия механизма
выступают
законность
и правопорядок.
73. Понятие,
принципы, и
субъекты
правотворчества.
Правотворчество
и правообразование.
Правотворчество
это деятельность
направленная
на установление,
изменение или
отмену норм
права. Правотворчество
госуд-ая деятельность,
поскольку
установление
норм позитивного
права является
прерогативой
(исключ. правом)
гос-ва. Правотворческая
деятельность
основана на
целом ряде
принципов т.е.
определенных
идей начал на
которых основывается
правотворчество.
К основным
принципам
правотворчества
относится
принцип демократизма
который означает,
что правотворческой
деятельностью
занимаются
различные
органы и орг-ии.
Кроме того
нередко в
правотворческой
деятельности
в тех или иных
формах принимает
участие насление.
2ой принцип –
законности,
он выражается
в том, что правотворческой
деятельностью
различные
органы и орг-ии
могут заниматься
только в пределах
своей компетенции.
3ий принцип
научности.
Правотворческая
деятельность
должна осущ-ся
на научных
основах. 4ый
принцип –
профессионализма,
говорит о том,
что НПА должны
приниматься
на профессиональной
основе. Либо
непосредственно
профессионалами
или с привлечением
профессионалов.
5ый - принцип
оперативности,
он говори о том
, что правотворчество
должно оперативно
реагировать
на изменения
происходящие
в общ-ой жизни,
а также оценивать
НПА на предмет
их эффективности.
Субъекты
правотворчества
– это те лица
осущ-ие правотворческую
деятельность.
Основными
субъектами
правотворчества
являются гос-ые
органы и гос-ые
орг-ии. Кроме
гос-ых органов
и орг-ий субъектами
правотворчества
могут быть и
не гос органы
и орг-ии. Но
субъектами
правотворчества
они становятся
с санкции гос-ва,
а именно тогда
когда гос-во
делегирует
часть своих
полномочий
не гос-ым оганам
и орг-ям. В настоящее
время органы
местного
самоуправления
это не гос-ые
органы, но они
осущ-ют правотворческую
деятельность.
Кроме не гос-ых
и орг-ий субъектом
правотворчества
может выступить
народ в целом
(в порядке
референдума).
Правотворчество
и прваообразование.
Правотворчество
необходимо
отличать от
правообразования.
Правообразование
это весь процесс
формирования
права, который
в своем развитии
проходит 3 этапа:
1ый этап – это
возникновение
общ-ых отношений
нуждающихся
в правовом
регулировании.
На этом этапе
нет правотворчества,
но правообразование
уже началось.
2ой этап – связан
с осознанием
необходимости
правового
регулирования
данных общ-ых
отношений. На
этом этапе
также правотворчества
еще нет, но
формируется
уже правосознание.
3ий этап правообразовнаия
связан с правотворчеством.
На этом этапе
устанавливаются
необходимые
нормы права.
Правотворчество
заключительный
этап правообразования.
74. Понятия
(виды) правотворчества.
Вопрос о формах
правотворчества
является
дискуссионным,
предлагаются
самые разные
формы. Наиболее
приемлемой
является та
характеристика
форм правотворчества,
когда эти формы
рассматриваются
с учетом различных
критериев т.е.
когда этим
формам правотворчества
дается опреленная
идентификация.
Прежде всего
формы правотворчества
необходимо
рассматривать
с учетом субъектов
правотворчества.
По данному
основанию т.е.
с учетом субъектов
можно выделить
4 формы или вида
правотворчества.
Во 1ых правотворчества
гос. органов
и орг-ий. Во вторых
правотворчество
не гос-ых органов
и орг-ий. В 3их
совместное
правотворчество
(1+2). 4ая разновидность
– народное
правотворчество.
2ая классификация
с учетом способов
установления
правовых норм
можно выделить
две формы
правотворчества.
Во 1ых непосредственно
правоустановительную
деятельность,
во вторых
санкционирование.
Непосредственно
правоустановительная
деятельность
выражается
в том, что субъект
правотворчества
сам непосредственно
устанавливает
нормы права.
Санкционирование
характеризуется
тем, что органы
гос-ва придают
юр-ую силу каким
либо не правовым
нормам. Чаще
всего этот
происходит
с обычаями и
корпоративными
нормами. 3ая
классификация
согласно которой
можно выделить
две формы
правотворчества.
1ая правотворчество
осущ-ое в пределах
правовой компетенции
и 2ая – делегированное
правотворчество.
75. Стадии
правотворчества
(правотворческого
процесса).
Правотворечество
всегда протекает
как определенный
процесс который
в своем развитии
прохоит несколько
этапов или
стадий. Вопрос
о стадиях
правотворческого
процесса является
в юр-ой науке
дискуссионным.
Наиболее приемлемой
представляется
точка зрения
согласно которой
правотворческий
процесс подразделяется
на 2 этапа. 1ый
этап правотворчества
связан с подготовкой
проекта НА.
Этот этап является
подготовительным
и в своем развитии
проходит 4ре
основные стадии:
1ая стадия связана
с принятием
решением о
подготовке
проекта соответствующего
НА. Нередко
такое решение
выр-ся в утверждении
плана законопроектных
работ, того или
иного правотворческого
органа. 2ая стадия
1го этапа связана
с разработкой
(подготовкой)
прокта НА. Проект
НА может разрабатываться
либо самим
органом либо
поручается
тем или иным
органам или
каким то лицам.
После того как
проект юр-го
акта подготовлен
наступает 3ая
стадия – стадия
предварительного
обсуждения
НА. 4ая стадия
утверждения
проекта НА. 2ой
этап правотворчества
связан с принятием
НА. Это основной
этап правотворчества
который в своем
развитии тоже
проходит 4ре
стадии. Начинается
с первой стадии
-правотворческой
инициативы.
Это внесение
пректа НА в
правотворческий
орган. Разновидностью
правотворческой
инициативы
является
законодательная
инициатива
– это внесение
проекта закона
в законодательный
орган. 2ая стадия
связана с обсуждением
проекта НА в
правотворческом
органе. 3ая связана
с принятием
НА правотворческим
органом (кульминация).
4ая стадия это
стадия подписания
НА и его официального
опубликования
(промульгация).
76. Юр-ая
техника: понятие,
виды и содержание.
Юр-ая техника
– это совокупность
правил, способов
и приемов которые
используются
при подготовке,
оформлении
и систематизации
нормативных
и индивидуальных
правовых актов.
Исходя из этого
определения
можно выделить
2 основных вида
юр-ой техники.
Во 1ых правотворческая
техника, во 2ых
техника индивидуальных
правовых актов.
Правотворческую
технику составляют
правила, средства
и приемы которые
используются
при подготовке,
оформлении
и систематизации
НПА. Разновидностью
правотворческой
техники является
законодательная
техника. 2ой
вид – техника
индивидуальных
правовых актов
– это совокупность
правил, средств
и приемов которые
используются
при подготовке
и оформлении
индивидуальных
правовых актов
(актов применения
права, индивидуальных
договоров и
тп.). Содержание
юр-ой техники
складывается
из 3х основных
элементов: 1.
правила юр-ой
техники 2. средства
юр-ой техники
3. приемов или
способов юр-ой
техники. Правила
юр-ой техники
– подразделяются
на 3 категории
или части: 1ую
составляют
правила относящиеся
к внешнему
оформлению
НА. Каждый НА
должен иметь
заголовок
указывающий
на вид НА. Должно
быть название
(о чём), место
и время принятия,
нередко регистрационный
номер и подпись
официальных
лиц. 2ую категорию
составляют
правила относящиеся
к содержанию
и внутренней
структуре НА.
3ая категория
правил – правила
относящиеся
к изложению
самих норм
права. Средства
юр-ой техники
– подразделяются
на общие и
специальные.
К общим средствам
юр-ой техники
относят терминологию
т.е. это язык
который является
государственным.
Терминология
подразделяется
на общеупотребительную
(лит-ый язык),
но есть и специальная
юр-ая терминология
(выраж-ся юр-ой
наукой). Пример
терминов:
дееспособность,
сделка, исковая
давность. 3ая
разновидность
терминологии
специально
техническая
терминология
– относится
к др. областям
знаний. Кроме
общих средств
используются
и спец-ые средства.
К ним относятся
прежде всего
юр-ие конструкции
– идеальные
модели, схемы,
шаблоны которые
вырабатываются
юр-ой наукой
и юр-ой практикой.
Кроме юр-их
конструкций
к специальным
юр-им средствам
относятся
презумпции
и фикции. Презумпции
- это предположения
о сущности тех
или иных фактов
которые используются
в процессе
доказывания.
Фикции – это
сформулированные
в законодательстве
положения о
не существующих
явлениях, которые
принимаются
как действительные.
77.Понятие,
признаки и
состав правоотношений.
Вопрос о понятии
правоотношений
является
дискуссионным.
Существует
2 точки зрения.
1ая – Правоотношения
это урегулированные
нормами позитивного
права и охраняемые
государством
общественные
отношения
участники
которых связаны
между собой
субъективными
правами и
юридическими
обязанностями.
Исходя из этого
можно выделить
3 признака: 1ый
– правоотношения
это определенный
вид общественных
отношений. 2ой
– правоотношения
– это волевые
общ-ые отношения
т.е. эти отношения
носят волевой
характер. Волевой
характер
правоотношений
выражается
в следующем:
во1ых – в гос.
воле которая
всегда выражена
в правоотношениях.
Во2-ых – волевой
характер
правоотношений
выражается
в волеизъявлении
участников
правоотношений.
2ий
признак-
правоотношения
это общ-ые отношения
возникающие
на основе норм
позитивного
права. 4ый
– правоотношения
это общ-ые отношения
охраняемые
гос-ом поскольку
эти отношения
возникают на
основе норм
права т.е. по
воле гос-ва то
гос-во охраняет
обеспечивает
существование
этих правоотношений.
5-ый –
правоотношения
это общественные
отношения
участники
которых является
носителями
субъективных
прав, юр-их
обязанностей
и связаны с
друг другом
этими правами
и обязанностями.
Состав
правоотношений:
- характеризует
структуру
точнее то из
каких элементов
состоят (склад-ся)
правоотношения.
Обычно выделяют
в сос-ве правоот-ий
3 элемента: 1ый
элемент – это
субъекты
правоотношений
т.е. это дица
между которыми
возникают,
складываются
правоотношения.
По этому в
правоотношениях
принято выделять
2 стороны: управомоченную
и обязанную.
Управомоченая
сторона это
носитель субъективных
прав, обязанная
сторона – носитель
юр-их обязанностей.
В реальных
правоотношениях
нередко одна
сторона имеет
2 стороны. 2ым
элементом
правоотношений
входящих в
состав является
содержание
правоотношений
которые образуют
субъективные
права и юр-ие
обязанности
субъектов
правоотношений.
3ий элемент
правоотношений
это объекты
правоотношений
это объекты
правоотношения
– это то по поводу
чего возникают,
складываются
правоотношения.
78. Виды
правоотношений,
классификация.
Правоотношения
в юр-ой науке
принято классифицировать
по различным
основаниям.
1ая классификация
по отраслевому
признаку т.е.
с учетом отраслей
права правоотношения
подразделяются
на конституционные,
адм, гр, уг, и тд.
2ая классиф-ия
с учетом осн.
видов правовых
норм правоотношения
подразделяются
на регулятивные
и охранительные.
Регулятивные
правоотношения
складываются
на основе
регулятивных
норм, охранительные
на основе
охранительных.
3я классиф-ия
с учетом поведения
обязанной
стороны правоотношения
делятся на
активные (активного
типа) и пассивные
(пассивного
типа). В активных
правоотношениях
обязанная
сторона должна
вести себя
активно т.е.
совершать
определенные
действия. В
пассивных
обязанная
сторона вести
себя пассивно
т.е. воздерживаться
от совершения
определенных
действий (Никто
не в праве посягать
на чужую собственность).
4ая классификация
– по степени
определенности
субъектов
(участников)
правоотношений.
Правоот-ия
подразделяются
на относительные,
абс-ые и общие.
В относительных
правоот-иях
чётко определены
и конкретизированы
обе стороны:
управомоченная
и обязанная.
В абстрактных
провоот-иях
четко определена
и конкретизирована
управомоченная
сторона. Обязанной
стороной является
любой и каждый.
Общие правоот-ия
– в них четко
не определены
и не конкретизированы
обе стороны.
Это правоотношения
между всеми
и всеми. Сущ-ют
и др. классификации.
79. Субъекты
права, понятие
и виды правоотношений
– это индивиды
и орг-ии которые
могут быть
участниками
правоотношений
т.е. носителями
субъективных
прав и юр-их
обязанностей.
Близким к понятию
субъекты права
является понятие
субъекты
правоотношений.
Нередко эти
понятия отождествляют
и рассматривают
как равнозначные.
Принципиальной
ошибки здесь
нет, но определенные
различия между
субъектами
права и субъектами
правоотношений
все же сущ-ют.
Это различие
состоит в том,
что субъекты
права это возможные
потенциальные
участники
правоотношений.
Субъекты
правоотношений
это уже реальные
участники
правоотношений.
По этому под
субъектами
правоотношений
следует понимать
индивидуумов
и организации
которые являются
участниками
конкретных
правоотношений.
Т.о. понятие
субъект права
шире чем понятие
субъект правоотношений.
Виды
Традиционно
субъеты права
и субекты
правоотношений
подразделяют
не 2 вида (категории).
На индивидов
или физических
лиц и орг-ии
или юр-их лиц.
К индивидам
относятся во
первых граждане
гос-ва, во 2ых
иностранные
граждане или
иностранцы.
3я разновидность
– лица без
гражданства
(апатриды) – не
являются гражданами
какой либо
страны. Нередко
сюда относят
бипатридов
(2ое гражданство).
В последнее
время в литературе
к индивидам
стали относить
беженцев, временных
переселенцев,
лица находящиеся
в политическом
убежище. 2я кат-ия.
К орг-ям относят
во первых гос-во
в целом. 2 разновидность
– это органы
гос-ва, 3я – госые
орг-ии (гос.
учредения,
предприятия)
4я – не гос-ые
орг-ии (не гос.
предприятия,
предприятия,
общ-ые орг-ии,
движения). Орг-ии
которые могут
быть субъектами
гр-их т.е. имущественных
правоотношений
именуются в
юриспруденции
юрид-ми лицами.
Т.е. юр-ие лица
– это субекты
гр. Правоотношений.
Понятие орг-ии
шире чем понятие
юр-ое лицо (некоторые
ученые). Иногда
выделяют еще
одну кат-ию
субъектов:
соц-ые общности
(первый предложил
Алексеев) –
народ, нации,
трудовые коллективы.
В последнее
время в юриспруденции
различают
субъекты публичного
и частного
права. Субъектов
публичного
права подраз-ют
на индивид-ых
субъектов или
индивидов и
коллективных
субектов (орг-ии),
а субъекты
частного права
подраз-ся на
физ-ие и юр-ие
лица.
8. Общ-ое
устройство,
власть и управление
в первобытном
общ-ве.
В истории
человеческого
общ-ва первобытное
общ-во занимает
довольно значительный
отрезок времени
– несколько
тысячелетий.
В своём развитии
оно прошло
несколько
периодов. Долгое
время выделялось
два периода
матриархат
и патриархат.
Считалось что
в начале сущ-ал
матриархат
т.е. материнский
род в котором
господствовала
женщина и родство
в котором велось
по материнской
линии. На смену
матриархату
приходит патриархат
с которым начинается
разложение
первобытного
общ-ва. В соврем-ой
науке данная
периодизация
подвергается
критике и некоторые
ученые считают
что матриархат
имел место
только у некоторых
народов кроме
того матриархат
рассматривается
как тупиковый
путь развития.
Вместо данной
периодизации
совр-ой наукой
предлагается
др. периодизация,
согласно которой
первобытное
общ-во проходит
три периода:
ранний, средний,
поздний. Ранний
- период становления
первобытнообщинного
строя, период
праобщины.
Средний – период
зрелости первобытного
общ-ва, родовая
община. Поздний
– период распада
или эпоха
классообразования.
Кроме этой
периодизации
в совр. Науке
предлагается
и др. периодизация:
первобытное
общ-во проходит
два этапа или
периода: 1ый –
период присваивающей
экономики, 2ой
период производящей
экономики. До
своего разложения
первобытное
общ-во просуществовало
несколько
тысячелетий,
но находилось
на довольно
низком уровне
развития, экономика
этого периода
– присваивающая.
Находясь в
зависимости
от природы люди
должны были
действовать
сообща – это
определяло
соответствующую
организацию
- род, родовая
община. Род это
в определенном
смысле семья
(т.к. сородичи),
но род это не
просто семья
– это семейно
- производственный
союз людей на
кровном или
предполагаемом
родстве, коллективном
труде, совместном
потреблении,
общей собственности
и соц-ом равенстве.
Что бы выжить
люди должны
были сообща
трудится, производить
для жизни необходимые
материальные
блага. Что определяло
совместную
собственность
на имущество
и производственные
блага и уравнительное
распределение
этих благ. Родовая
община являясь
формой организаций
человеческого
общ-ва знала
власть и управление.
Власть в родовой
общине принадлежала
прежде всего
родовому собранию.
Оно решало все
важнейшие
вопросы жизни
рода и для решения
текущих дел
избирались
старейшины.
Старейшина
избирался из
мудрых уважаемых
членов рода.
Ни какими
привилегиями
он не пользовался
и трудился со
всеми. В любое
время старейшина
мог быть отстранен
от должности
родовым собранием
и заменен другим.
Кроме старейшин
на время войны
избирался
военноначальник
при необходимости
и др. должностные
лица: колдуны,
шаманы, жрецы
и др. Кроме родовой
общины первобытное
общ-во знало
и некоторые
др. более крупные
формы организации.
Это фратрии
(братства), племена,
союзы племен.
Эти формы организации
мало чем отличались
от родовой
общины. Фратрия
считалась
промежуточной
формой между
родовой общиной
и племенем –
объединение
нескольких
родов близких
по родственным
связям. Власть
в первобытном
общ-ве принято
называть патестарной.
Такая власть
не знала каких
либо имущественных,
сословных или
классовых
различий, она
не носила
политического
характера, не
была оторвана
от общ-ва, не
стояла над ним,
основывалась
на силе общественного
мнения. Власть
в первобытном
обществе по
сути своей была
первобытнообщинной
демократией,
которая строилась
на началах
самоуправления
и не знала особого
разряда людей
которые бы
осуществляли
только власть
и управление
не участвовали
в производственной
деятельности.
80. Понятие
и элементы
правосубъектности.
Правоспособность,
дееспособность
и деликтоспособность
субъектов
права.
Для того, что
бы быть субъектом
правоотношений
индивиды и
орг-ии должны
обладать таким
качеством как
правосубъектность
– это способность
быть субъектом
права отсяда
и субъектом
правоотношений.
Вместе с тем
правосубъектность
это комплексное
понятие включающее
в свой состав
2 элемента:
правоспособность
и дееспособность.
Правоспособность
– это способность
иметь юр-ие
права и обязанности
т.е. если индивид
или орг-ия способны
иметь юр-ие
права и обязанности,
значит они
правоспособны.
Обычно правоспособность
рассматривают
как абстрактную
возможность
иметь юр-ие
права и обязанности.
Принято различать
правоспособность
индивидов, в
частности
граждан возникает
с момента их
рождения и
прекращается
смертью. А
правоспособность
орг-ии возникает
с момента
официального
создания орг-ии
и прекращается
с момента ликвидации.
В лит-ре нередко
правоспособность
подразделяют
на общую, отраслевую
(трудовая) и
специальную
(некоторые
орг-ии обладают).
Дееспособоность
– это способность
самостоятельно
своими действиями
осущ-ть свои
юр-ие права и
обязанности.
Понятие дееспособоность
имеет значение
только для
индивидов,
поскольку
дееспособоность
орг-ий сливается
с их правоспособностью
и автономно
от правоспособности
сущ-ть не может.
Дееспособоность
индивида имеет
значение только
в области гр.
права. Правоспособность
с рождения, а
дееспособоность
с 18ти лет. На
дееспособоность
влияет возраст,
психическое
здоровье индивида
т.к. лица имеющие
психические
заболевания
могут быть
признаны судом
недееспособными.
Во 2ых некоторые
др. факторы
могут повлиять
на дееспособность:
родственные
отношения, лица
принимающие
алкоголь или
наркотики могут
быть признаны
частично
недееспособными.
Права недееспособных
лиц осущ-ют их
законные
представители.
Разновидностью
дееспособности
является
деликтоспособность
– это способность
самостоятельно
нести юр-ую
ответственость
за правонарушение.
Деликтоспособность
часто выделяют
как дееспособность
в охранительных
правоотношениях.
Иногда деликтоспособность
придают самостоятельное
значение и
рассматривают
её не как разновидность
дееспособности,
а как самостоятельный
третий элемент
правосубъектности.
81. Содержание
правоотношений.
Понятие и структура
субъективного
права и юр-ой
обязанности.
Это дискуссионный
вопрос, он находится
в прямой зависимости
от понятия
правоотношения.
Исходя из того,
что правоотношения
– это урегулированное
нормами права
общ-ые отношения
следует выделять
материальное
и юр-ое содержание
правоотношений.
Материальное
содержание
правоотношений
составляют
сами фактические
общ-ые отношения.
Юр-ое содержание
правоотношений
составляют
субъективные
права и юр-ие
обязанности
субъектов
правоотношений.
Акцентируют
внимание именно
на юр-ом содержании,
поскольку оно
составляет
специфику
правоотношений.
Субъективное
право – это
мера возможного
(дозволенного)
поведения
субъекта
правоотношений
(управомоченная
сторона обладает
субъективными
правами). Субъективное
право – это не
само поведение,
не сами действия
управомоченного
субъекта, а
лишь возможность
определенного
поведения,
возможность
совершить
определенные
действия.
Субъективное
право именуется
в правоотношениях
субъективным
потому что оно
принадлежит
конкретному
субъекту. В
субъективном
праве принято
выделять 3 элемента
которые называются
правомочиями.
1. Право на положительное
действия т.е.
возможность
субъекта
правоотношений
совершить те
или иные действия
(право собственности).
2. Право требования
– это возможность
управомоченной
стороны требовать
поведения от
обязанной
стороны (договор
займа). 3. Право
притязания
– это возможность
управомоченной
стороны обратится
в компетентные
органы за защитой
нарушенных
прав и интересов.
Выделяют и 4ый
элемент – право
на социльное
благо (проф.
Матузов), но
оно растворяется
как бы в трёх
предъидущих.
Юр-ая обязанность
в правоотношении
это мера должного
необходимого
поведения в
правоотношении.
Юр-ая обязанность
выражается
в должном поведении.
Юр-ая обязанность
в правоотношении
это тоже не
само поведение,
не сами действия
обязанной
стороны, а только
лишь долженствование
или необходимость
совершения
определенных
действий. Юр-ая
обязанность
в правоотношениях
тоже является
субъективной,
поскольку
принадлежит
конкретным
субъектам,
поэтому её
можно назвать
субъективной
обязанностью.
Однако термин
субъективная
обязанность
в юриспруденции
употребляется
редко. Юр-ая
обязанность
в правотношениях
имеет определенную
структуру в
составе которой
обычно выделяют
2 элемента: 1.
пассивная
обязанность
– это обязанность
воздерживаться
от совершения
каких либо
действий. 2. активная
обязанность
– это обязанность
совершить
определенные
действия. Некоторые
ученые выделяют
3ий элемент:
юр-ую ответственность
– обязанность
ответить за
совершенное
правонарушение.
82. Объекты
правоотношений.
Объекты правоотношений
и объекты права.
Объекты правоотношений
– это те соц-ые
блага по поводу
которых возникают
те или иные
правоотношения
и на которых
направлены
субъективные
права и юр-ие
обязанности
субъекта
правоотношений.
Объекты делятся
на материальные
и на нематериальные.
Материальные
– различные
материальные
блага (вещи,
деньги, ценные
бумаги и тп.).
Нематериальные
– различные
нематериальные
блага (жизнь,
здоровье, честь,
достоинство,
имя человека,
различные
духовные блага).
Кроме материальных
и не материальных
нередко к объектам
правоотношений
относят действия
и результаты
действий обязанной
стороны. Объекты
правоотношений
следует отличать
от объектов
права. Соотношение
этих двух понятий
зависит от того
в каком значении
употребляются
термин объект
права. Если под
объектом права
подразумевается
объект объективного
праа, т.е. норм
позитивного
права, то в этом
случае объекты
правоотношений
и объекты права
не совпадают
т.к. объектами
правоотношений
являются определенные
соц-ые блага,
а объектами
объективного
права, т.е. правовых
норм являются
общество. Если
же под объектом
права подразумевается
объект субъективного
права, то в этом
случае объекты
субъективного
права совпадают
с объектами
правоотношений,
т.к. объектами
объектами
субъективных
прав тоже является
определенные
соц-ые блага.
83. Понятие
и классификация
юр-их фактов
и фактических
составов.
Юр-ие факты –
это основания
возникновения,
изменения или
прекращения
конкретных
правоотношений.
Юр-ие факты –
это конкретные
жизненные
обстоятельства,
с которыми
нормы права
связывают
возникновение,
изменение или
прекращение
правоотношений.
Признаки: 1. Юр-ие
факты – это
определенные
жизненные
обстоятельства,
т.е. факты реальной
действительности,
связанные с
жизнью людей.
2. Юр-ми фактами
являются только
такие факты
реальной
действительности,
которые нашли
отражение в
гипотезах
правовых норм
и с которыми
нормы права
связали наступление
определенных
юр-их последствий,
т.е. либо возникновение
либо изменение,
либо прекращение
правоотношений.
Классификация
юр-их фактов.
1) С учетом волевого
содержания
или связи фактов
с индивидуальной
волей отсюда
юр-ие факты
подразделяются
на: события и
действия. События
– это факты,
наступление
которых прямо
не связано с
волей человека.
События делятся
на абсолютные
и относительные.
Абсолютные
– это такие
факты, наступление
которых вообще
не зависит от
воли человека
(стихийные
бедствия, достижение
опрдеделенного
возраста,
естественная
смерть). Относительные
– это факты,
наступление
которых связано
с волей человека.
Начинается
факт обычно
по воле человека,
а заканчивается
помимо воли
(рождение ребенка,
смерть человека
в результате
самоубийиства).
Действия – это
юр-ие факты,
которые всецело
зависят от воли
людей. Действия
подразделяются
на: Правомерные
и неправомерные.
Правомерные
– это действия
связанные с
выполнением
требований
правовых норм.
Подразделяются
на: 1. Юр-ие акты
– это правомерные
действия, имеющие
своей целью
вызвать определенный
правовой результат
(сделки, договоры,
АПП и тп.) 2. Юр-ие
поступки – это
правомерные
действия, которые
вызывают правовй
результат уже
в силу своего
существования,
т.е. целенаправленность
таких действий
никакого значения
не имеет (художник
рисует картину
и становится
автором в любом
случае). Неправомерные
– это действия,
нарушающие
нормы прав,
носящие противоправный
характер. К ним
относятся :
правонарушения,
объективно
противоправные
деяния (нет
либо субъекта
субъективной
стороны), злоупотребление
правом. 2) С учетом
правовых последствий
юр-ие факты
делят на: правообразующие,
правоизменяющие
и правопрекращающие.
Правообразующие
вызывают
возникновение
правоотношений
т.е. объем субъективных
прав и обязанностей
(подача заявление
о приеме на
работу). Правоизменяющие
- изменяют юр-ое
содержание
правотношений,
т.е. объем субъективных
прав и обязанностей.
Правопрекращающие
– прекращают
правоотношения
(смерть человека).
Нередко один
и тот же факт
может быть в
одних случаях
правообразующим
в др. правопрекращающим.
3) С учетом элементарного
состава (сложности)
юр-ие факты
делятся на:
простые и сложные.
Простые –
одноэлементные
факты (договор
займа). Сложные
– многоэлементные
элементы
(правонарушение).
4) С учетом
продолжительности
существования
юр-ие факты
делятся на:
факты однократного
действия и на
факты состояния.
Факты однократного
действия сущ-ют
непродолжительное
время (договор
займа). Факты
состояния
сущ-ют неопределенно
длительное
время (состояние
в родстве, в
браке). 5) С учетом
формы выражения
юр-ие факты
делятся на:
положительные
(реально сущ-ий
факт) и отрицательные
(отсутствие
факта тоже
факт). Нередко
для возникновения,
изменения или
прекращения
правоотношений
требуется не
один юр-ий факт,
а определенная
совокупность.
Такая совокупность
юр-их фактов
в юриспруденции
именуется
фактическим
(юр-им составом).
Фактический
состав – это
такая совокупность
юр-их фактов,
которая необходима
для возникновения,
изменения или
прекращения
правоотношений.
Классификация
фактических
составов.
1ая с учетом
правовых последствий
подразделяются
на: правобразующие,
правоизмняющие
и правопрекращающие.
2ая с учетом
порядка накопления
юр-их фактов
в состав, юр-ие
составы делят
на: простые,
сложные и смешанные.
Простые – факты
накапливаются
в любой последовательности
в любом порядке.
Сложные – в
строго определенной
последовательности.
Смешанные -
вначале в любой
, затем в строго
определенной
последовательности.
Фактические
составы необходим
отличать от
сложных юр-их
фактов. Это
отличие состоит
в том, что фактические
составы – это
всегда совокупность
юр-их фактов
т.е. несколько
юр-их фактов,
взятых вместе,
а сложный юр-ий
факт – это всегда
один факт, но
состоящий из
нескольких
элементов.
84. Реализация
права: понятие
и формы.
Вопрос о понимании
реализации
права особой
сложности не
представляет.
Реализация
права – это
претворение
в жизнь правовых
норм, воплощение
их предписаний
в поведении
субъектов
права. Реализация
права всегда
связана с правомерным
поведением
т.е. нормы права
реализуются
только тогда,
когда участники
общ-ых отношений
не нарушают
правовые нормы
т.е. ведут себя
правомерно.
В юр-ой науке
реализацию
права рассматривают
как процесс
и как результат.
Как процесс
это претворение
правовых норм
в жизнь с момента
их вступления
в силу и до
воплощения
их в поведении
конкретных
субъектов
правоотношений
(процесс изучен
ещё слабо). Как
результат –
это воплощение
требований
правовых норм
в поведении
конкретных
субъектов
права. (чаще
всего реализацию
употребляют
в этом смысле).
Формы
реализации
– дискуссионный
вопрос. В настоящее
время выделяют
4 формы: 1. соблюдение
права 2. исполнение
3. Использование
4. применение.
Первые три
формы нередко
называют
непосредственными
формами реализации
права. Для этих
форм реализации
права характерно
то, что адресаты
правовых норм
(субъекты права)
реализуют
предписания
правовых норм
самостоятельно,
своими действиями,
т.е. непосредственно.
Применение
права в отличии
от первых трех
рассматривается
как опосредованная
форма реализации
права. Соблюдение
права: в этой
форме реализуется
запрещающие
нормы. Для реализаци
запрещающих
норм необходимо
и достаточно
воздержаться
от совершения
действий
запрещающихся
правом, т.е. эта
форма реализации
связана с пассивным
поведением.
Исполнение:
в этой форме
реализуется
обязывающие
нормы. Для
обязательных
норм необходимо,
что бы субъектами
были выполнены
предписания
правовых норм
т.е. исполнения
юр-их обязанностей.
Эта форма реализации
связана с активным
поведением.
Использование:
это форма реализации
права связана
с реализацией
управомочивающих
норм, т.е. субъективных
прав, которые
в этих нормах
закреплены.
Требует активного
поведения.
Отличается
от исполнения
права тем, что
при исполнени
субъект обязан
что либо делать,
а при использовании
нет. Применение
права рассматривается
в научной лит-ре
в качестве
особой формы
реализации
права. Это связано
с тем, что при
применении
права предписания
правовых норм
реализуются
не самими адресатами
правовых норм,
а компетентными
органами. В
отношении этих
адресатов т.е.
правоприменителей
органы реализуют
правовые нормы
не в отношении
себя, а в отношении
др.
85.
Понятие и виды
правомерного
поведения.
Поведение
- это психофизическая
активность
человека. Поведение
может быть
нескольких
уровней. Телодвижение
- отдельное
единичное
движение
человеческого
тела, его членов.
Действие - серия
телодвижений.
Операция -
совокупность
действий. Например,
удар молотком
по гвоздю—
телодвижение,
забивание
гвоздя — действие,
сборка ящика
из готовых
деталей — операция.
Телодвижение,
действие, операция
могут быть
объектом правового
регулирования
в случаях, когда
они носят характер
поступка. Поступок
- это не уровень
поведения, а
его социальная
характеристика.
В поступке
проявляется
отношение к
другим лицам.
Четвертый,
более высокий
уровень поведения
— это деятельность
как совокупность
телодвижений,
действий, операций,
объединенных
одной целью:
деятельность
следователя,
эксперта,
коммерческая
деятельность
и т. д. Деятельность
обычно регулируется
целой совокупностью
норм. Как и
отдельные
действия,
деятельность
может носить
антиправовой
характер.
Относительно
права поведение
может быть
юридически
нейтральным
(безразличным)
и юридически
значимым. Юридически
нейтральное
поведение не
регулируется
правом, не влечет
за собой юр-их
последствий.
Юридически
значимое
(правовое) поведение
может быть
правомерным
и неправомерным
(правонарушением).
Правомерное
поведение —
поведение,
соответствующее
мере (норме)
права, не нарушающее
норму права.
Оно, как правило,
является поведением
общественно
полезным,
одобряемым.
Однако правомерность
и общественная
полезность
совпадают
далеко не всегда.
Неучастие в
выборах, частые
браки и разводы
- поведение
правомерное,
однако общественно
не полезное.
Значение правомерного
поведения
состоит в том,
что в нем реализуются
нормы права.
Право осуществляет
главным образом
регулирование
правомерного
поведения.
Правомерное
поведение - это
условие существования
законности
и правопорядка.
Правопорядок
является результатом
правомерного
поведения.
Правомерное
поведение можно
подразделять
на виды по разным
основаниям.
С точки зрения
активности
оно может быть
активным и
пассивным . С
точки зрения
форм реализации
норм права -
это соблюдение,
исполнение,
использование
и применение
норм права. С
позиции юридических
фактов это
могут быть
юр-ие поступки
и юр-ие акты.
Субъективная
сторона правомерного
поведения
(мотивы цели
поведения)
различна. Нормы
права могут
соблюдаться,
во-первых, под
страхом наказания,
принуждения.
Во-вторых, в
результате
холодного
расчета (выгодно
соблюдать —
соблюдаем,
невыгодно —
не соблюдаем,
нарушаем). Далее,
есть такие
понятия, как
«легализм»
и «конформизм».
Легализм - это
соблюдение
законов по той
причине, что
это закон, а
законы должны
соблюдаться.
Конформизм
- соблюдение
норм в силу
подражания,
следования
образу поведения
окружающих.
Мотивом совершения
правомерных
действий является
и личный интерес.
Многие правомерные
действия и
совершаются,
чтобы удовлетворить
определенные
потребности
и интересы
соответствующих
субъектов.
Например, сделки
и договоры
заключаются
именно для этих
целей. И наконец,
сознательное,
целенаправленное
правомерное,
поведение
совершается
в силу положительной
оценки права
в целом и отдельных
законов, его
одобрения,
признания его
как необходимого
регулятора.
Иногда в ряду
правомерного
поведения и
правонарушения
называется
маргинальное
поведение, как
поведение
пограничное,
промежуточное
Между правомерным
и неправомерным,
характеризующееся
определенным
психологическим
состоянием,
психологической
деформированностью
субъекта. Однако
психологическая
деформированность
— это еще не
поведение. Для
права безразлично,
по каким мотивам
не нарушаются
нормы права.
Так называемое
маргинальное
поведение - это
в конечном
счете поведение
правомерное.
86. Понятие,
признаки и
формы применения
права.
Применение
права – это
осуществляемая
в специальных
юр-их формах
государственно
властная деятельность
компетентных
органов по
реализации
правовых норм
путем вынесения
индивидуально
конкретных
предписаний.
Признаки: 1.
Применение
права – это
определенная
деятельность.
В этой связи
применение
права нередко
именуют правоприменительной
деятельностью.
2. это гос-ая
деятельность
(одна из форм
гос-ой деятельности).
Применение
права осущ-ся
либо органами
гос-ва либо
иными органами,
но от имени
гос-ва. Кроме
правоприменительной
деятельности
сущ-ют и такие
формы гос-ой
деятельности
как правотворчество,
контрольно-надзорная
деятельность,
правоприменительная
деятельность,
правоохранительная
деятельность.
3. Применение
права – это
деятельность
носящая властный
характер (властная
деятельность).
Властный характер
применения
права выр-ся
в следующем:
1) применение
права осущ-ся
по одностороннему
волеизъявлению
компетентных
органов, т.е.
вопрос о том
применить или
не применять
решает сам
правоприменительный
орган. 2) Акты
применения
прав обязательны
для исполнения
теми лицами
которым они
адресованы.
4. Применение
права это
деятельность
осущ-ая компетентными
органами, т.е.
применением
права могут
заниматься
только органы,
которые уполномочены
на это гос-ом.
Основными
субъектами
применения
права являются
гос-ые органы
и орг-ии, при
этом деятельность
некоторых
органов гос-ва
связана преимущественно
с применением
права (суд,
прокуратура,
органы милиции).
Кроме гос органов
и орг-ий применением
права занимаются
(с разрешением
гос-ва) и не гос-ые
орг-ии. Не могут
быть субъектами
применения
права физические
лица – это
дискуссионный
вопрос, считается,
что иногда
физические
лица могут
применять права
– но это не верно.
Физические
лица не обладают
властными
полномочиями.
5. Применение
права – это
деятельность
направленная
на реализацию
правовых норм,
возникают
тогда, когда
адресаты правовых
норм не могут
самостоятельно,
своими действиями
реализовать
предписания
правовых норм
(пенсия – самому
себе назначить
нельзя). Обычно
необходимость
в применении
права возникают
в следующих
случаях: 1) когда
субъекты (адресаты
правовых норм)
не могут реализовать
свои юр-ие права
и обязанности
собственными
действиями.
2) когда необходимо
устранить
препятствие
в реализации
субъективных
прав и обязанностей
(в случае неуплаты
долга должником).
3) когда совершено
правонарушение
и возникает
необходимость
привлечения
к ответственности.
6. Применение
права – это
деятельность
связанная с
внесением
индивидуальных
– конкретных
правовых предписаний.
Эти предписания
адресуются
конкретным
лицам и выносятся
в связи с конкретными
случаями, они
то и направлены
на реализацию
соответствующих
правовых норм
относительно
конкретных
лиц или конкретных
случаев. Нередко
такие предписания
именуют –
правоприменительными
решениями. 7.
применение
права – это
деятельность,
осущ-ая в специальных
юр-их формах.
Правоприменяющая
деятельность
регламентируется
процессуальными
нормами, которые
определяют
порядок применения
соответствующих
правовых норм.
Чаще всего
правоприменительная
деятельность
носит процессуальный
характер. Применение
наиболее значимых
правовых норм
регламентируется
обстоятельно,
подробно
определенными
НПА (УПК, ГПК,
АПК). Формы
применения
права.
Применение
права протекает
в 3х основных
формах: оперативно-исполнительная
деятельность,
правоохранительная
деятельность.
Оперативно-исполнительная
деятельность
связана с применением
регулятивных
норм, которые
содержат гипотезы
и диспозиции.
Наиболее широко
эта форма применения
права распространена
в деятельности
органов законодательной
и исполнительной
власти. Вместе
с тем она встречается
и в деятельности
суд-ых органов
(при рассмотрении
дел особого
производства).
Правоохранительная
деятельность
связана с применением
охранительных
норм (содержащие
гипотезу и
санкции). Эта
форма применения
права наиболее
широко распространена
в деятельности
правоохранительных
органов в основном
в судебных
органов. Вместе
с тем эта форма
применения
права встречается
в деятельности
органов исполнительной
власти (применение
административных
санкций административными
комиссиями).
87. Стадии
применения
права.
Применение
права всегда
протекает как
определенный
процесс, который
в своем развитии
проходит несколько
стадий. В научной
лит-ре принято
выделять процедурные
и функциональные
стадии применения
права. Процедурная
стадия характеризуется
как процесс
применения
права с внешней
стороны. Как
процесс производства
юр-го дела. Есть
4 основных
процедурных
стадии: стадия
возбуждения
юр-го дела, стадия
сбора и оценки
материала,
стадия вынесения
решения по
юр-му делу. Отдельные
виды производства
юр-го дела могут
иметь и большее
число стадий
(в уг. или гр.
процессе стадию
обжалования
приговора,
рассмотрение
в кассационном
порядке надзорной
инстанцией).
Функциональные
стадии характеризуют
процесс применения
права с внутренней
стороны, они
рассматривают
логику или
механизм прим.
права. Можно
выделить 3 осн.
функциональных
стадии применения
права: стадию
установления
фактических
обстоятельств
дела (фактические
обстоятельства
устанавливаются
либо непосредственно
правоприменителем,
либо им же, но
с помощью юр-их
доказательств).
Стадию юр-ой
оценки фактических
обстоятельств
дела (иногда
её называют
стадией выбора
и анализа правовых
норм). На этой
стадии имеют
место: 1. Отыскание
необходимых
правовых норм.
2. Проверка
подлинности
текста этих
правовых норм
(низшая критика).
3. Проверка
юридической
правильности
правовых норм.
4. уяснение смысла
правовых норм
(т.е. толкование).
5. Юр-ая квалификация,
т.е. мысленно
подведение
фактов, обстоятельств
дела под установленную
правовую норму.
На стадии принятия
решения по
юр-му делу происходит
формулирование
индивидуально
конкретных
правовых предписаний.
88. Акты
применения
права: понятие,
структура,
виды. Требования
предъявляемые
а АПП.
Понятие АПП
млже рассматриваться
в 2ух значениях:
1. как действие
(деятельность
по применению
права) 2. как
определенный
документ. В
юр-ой науке под
АПП обычно
понимают определенные
факты, которые
выносятся в
процессе
правоприменительной
деятельности.
Поэтому АПП
может определятся
следующим
образом. АПП
– это вынесенный
в процессе
применения
права официальный
документ, содержащий
индивидуально-конкретные
предписания.
Структура АПП.
АПП – определенные
официальные
док-ты имеют
внутреннюю
структуру.
Обычно выделяют
4 этапа: 1. Вводная
часть в ней
указывается
орган, выносящий
АПП, время и
место вынесения
акта. 2. Описательная
часть. В ней
описывается
фабула дела,
т.е. сами фактические
обстоятельства.
3. Мотивировочная
часть – в ней
содержится
юр-ие доказательства
подтверждающие
обстоятельства
дела и дается
юр-ая классификация
этим обстоятельствам.
4. Регулятивная
часть – в ней
формулируется
правоприменительное
решение, т.е.
индивидуально
конкретное
правовое предписание.
Иногда АПП
имеют усеченную
структуру и
содержат 2 элемента:
1. вводная часть
2. Регулятивная
часть. Виды
АПП.
АПП принято
классифицировать
по нескольким
основаниям.
1) По субъектам
они подразделяются
1. Акты гос органов
и орг-ий. 2. акты
не гос органов
и орг-ий 3. Совместные
акты. 1. Акты гос
органов и орг-ий:
акты организации
законодательной,
исполнительной,
суд-ой власти
и органов
прокуратуры,
акты следственных
органов. 2. Акты
общих учреждений,
акты не гос
органов и орг-ий.
3. Совместные
акты выносятся
совместно гос
органами и
негос органами
(встречаются
не часто) – профсоюз
и трудовая
коммисия решают
спор о увольнении.2)
По роли в регулировании
общ-ых отношений,
акты делятся
на: регулятивные
(решение о назначении
пенсии) и охранительные
(приговор суда).
3) По значимости:
основные и
вспомогательные.
Основных: в них
юр-ое дело решается
по существу.
Вспомогательные:
обеспечивают
движение производства
юр-о дела, т.е.
процесс
производства(постановление
о возбуждении
уг. дела).
89. Понятие
и виды пробелов
законодательстве.
Применение
права при пробелах
в законодательстве.
В процессе
применения
права правоприменитель
может столкнуться
с ситуацией
когда отсутствуют
нормы, предусматривающие
обстоятельства
дела. В это случае
имеет место
пробел в законодательстве.
Пробел в законодательстве
(праве) – это
полная или
частичная
неурегулированность
тех общ-ых отношений,
которые входят
в сферу правового
регулирования
и должны регулироваться
определенными
нормами права.
Пробелы в
законодательстве
возникают в
силу объективных
и субъективных
причин. Объективныепричины
появления
пробелов в
законодательстве
связаны с отставанием
законодательства
от жизни. Субъективные
причинны зависят
от правотворческих
органов. Законодатель
может либо
сознательно
либо по невнимательности
неурегулировать
каких либо
отношений,
которые должны
быть урегулированы.
Виды
пробелов:
1) С учетом степени
неурегулированности
общ-ых отношений
пробелы делятся
на: полные и
частичные. 2) С
учетом причин
возникновения:
объективные
и субъективные.
3) С учетом момента
возникновения
пробела: первоначальные
(возникающие
в момент принятия
НА) и последующие
(возникают в
процессе действия
НА). 4) С учетом
вины законодателя:
простительные
и непростительные.
Пробелы устраняются
путем правотворчества.
Однако в процессе
применения
права проблемы
можно преодолеть
или восполнить.
Восполнение
пробелов в
процессе применения
праа возможно
при следующих
условиях: 1.
Необходимо
что бы рассматриваемый
случай входил
в сферу правового
регулирования.
2. Необходимо
что бы законодатель
разрешал применение
по аналогии.
Восполнение
пробелов при
применении
права осущ-ся
путем применения
права по аналогии.
2 способа применения
по аналогии:
1. Аналогия закона
2. Аналогия права.
Аналогия закона
– это применение
норм права,
регулирующих
сходные общ-ые
отношения.
Аналогия права
– это решение
юр-го дела на
осове принципов
и общего смысла
законодательства.
Аналогия права
возможна только
тогда когда
нельзя применять
аналогию закона.
9. Разложение
первобытного
общ-ва и возникновение
гос-ва.
Вопрос о происхождении
гос-ва имеет
неоднозначную
трактовку не
только в науке
прошлого, но
и в совр. науке
если обратится
к трудам совр-ых
российских
исследований
и совр-ым отеч.
учебникам по
ТГП можно обнаружить
различные
взгляды по
поводу того,
как и в силу
каких причин
возникло гос-во.
В тоже время
в позициях
совр. отеч.
исследователей
в данном вопросе
сущ-ет много
общего. 1ое
разложение
первобытнообщинного
строя и возникновение
гос-ва , современной
наукой связывается
с неолитической
револ-ей, которая
началась 10 тыс
лет тому назад
в эпоху позднего
неолита нового
каменного века
и продолжалась
несколько
тысячелетий.
Примерно до
4 – 3тысячелетия
до н.э. т.е. до
появления
первого гос-ва.
Главное что
характеризует
неолитическую
революцию –
это переход
человечества
от присваивающей
экономики к
экономике
производящей,
от охоты, рыболовства
и собирательства
к устойчивым
формам скотоводства
и земледелия.
Чем был вызван
переход от
присваивающей
экономике к
экономике
производящей
совр-ая наука
однозначного
ответа не дает.
Одни исследователи
полагают что
он был вызван
экологической
катастрофой
которая привела
к изменению
климата нак
земле и к исчезновению
мегафауны
(мамонты, пещерные
медведи, носороги
и др). Другие
связывают этот
переход с увеличением
народонаселения
и сокращением
в связи с этим
тех продуктов,
которые человеку
давала природа.
Третьи ученые
объяснят этот
переход случайными
факторами.
Четвертые
связывают этот
переход с развитием
интеллекта,
умственных
способностей
человека. Независимо
от того по каким
причинам произошел
переход от
присваивающей
экономики к
производящей,
он сыграл решающую
роль в разложении
первобытнообщинного
строя. Второе
что является
общим: переход
к производящей
экономики
сопровождался
крупными общ-ми
расделениями
труда. Которые
пришли на смену
естественному
разделению
труда господствовавшего
в период присваивающей
экономики.
Обычно в след
за Энгельсом
выделяют три
крупных общ-ых
разделения
труда. Выделение
пастушьих
племен, отделение
ремесла от
земледелия,
появление
купечества.
Крупные общ-ые
разделения
труда вели к
повышению
производительности
труда и получению
избыточного
продукта который
можно было
накапливать,
обменивать
на результаты
труда др. производителей,
на другие матер-ые
блага и присваивать.
Создавались
условия эксплуатации
чужого труда,
для возникновения
частной собственности,
а также возможность
не участвовать
в производстве
матер-ых благ.
В третьих: с
появлением
избыточного
продукта появляется
имущественное
и соц-ое расслоение
людей. Выделяются
семьи в руках
которых сосредотачиваются
материальные
блага, богатства.
Появляются
богатые и знатные
люди. Наряду
с ними появляются
и другие слои,
сословия, касты.
Люди из равных
превращаются
в неравных,
наряду с появлением
различных
соц-ых групп,
сословий, каст
появляются
классы. 1ый класс
были рабы. В
этот период
производящей
экономики
резкого классового
расслоения
общ-ва не произошло,
но соц-ое и классове
расслоение
уже возникло.
В 4ых: на поздних
этапах перехода
к производящей
экономике на
смену родоплеменной
орг-ии приходит
промежуточная
орг-ия, которую
принято называть
протогосударством.
Во многом сохраняются
черты родоплеменной
орг-ии поскольку
здесь сущ-ет
старейшины,
вожди и др.
должностные
лица характерные
для родоплеменной
орг-ии. Вместе
с тем период
протогос-ва
происходит
усиление власти
вождей и старейшин
и постепенно
их власть перестает
быть выборной
и начинает
передаваться
по наследству.
Кроме того в
период протогос-ва
постепенно
складывается
управленческий
аппарат (состоит
из людей осущ-их
управление
различными
сферами общ-ой
жизни). В научной
лит-ре принято
выд-ть две формы
протогос-ва:
Военную демократию,
вождевство
(чифдом). Для
военной демократии
характерно
усиление власти
военного вождя
и его дружины.
При вождестве
складывается
четкая иерархическая
структура,
требующая
беспрекословного
подчинения
нижестоящих
должностных
лиц вышестоящим.
Говоря в общем
применительно
к разложению
первобытнообщинного
строя и возникновению
гос-ва, необходимо
вместе с тем
отметить точку
зрения тех
исследователей
которые говорят
о двух путях
возникновения
гос-ва (восточный
или азиатский
и западный или
европейский).
При этом отмечается,
что восточный
путь возникновения
гос-ва является
универсальным
поскольку по
этому пути
возникали и
развивались
не только гос-ва
азии, но также
гос-ва Африки
и Америки. Для
восточного
пути возникновения
гос-ва характерно
то что гос-во
сформировалось
на основе
сложившегося
в условиях
первобытного
общ-ва аппарата
управления.
В зонах посевного
земледелия
где возникали
и появлялись
первые гос-ва
возникала
необходимость
сложных ирригационных
сооружений
(Египет, Месопотамия).
Это требовало
централизованного
управления
и создания
спец. аппарата
т.е. органа,
должностных
лиц которые
бы такое управление
осуществляли.
Органы общ-го
управления
и должностные
лица создавались
для выполнения
и др. функций
(особые резервные
фонды, отправление
культа). Постепенно
должностные
лица выполняли
функции общ-го
управления,
превращались
в чиновников
(привилегированную
замкнутую
соц-юу прослойку)
которая явилась
прообразом
будущего гос.
аппарата. Западный
путь возникновения
гос-ва рассматривается
как уникальный.
Для него характерно
то, что основным
государсвообразующим
фактором было
разделение
общ-ва на классы,
в основе которого
лежало частная
собственность
на землю и др.
ср-ва произ-ва.
Совпадает с
теорией марксизма.
В совр. Науке
есть мнение,
что первое
гос-во везде
были раннеклассовые.
90. Толкование
права: понятие
и способы.
Толкование
права – это
раскрытие
содержания
закона, юр-их
норм. Толкование
права включает
2 элемента: уяснение
(раскрытие
содержания
юр-их норм для
себя) и разъяснение
(раскрытие
содержания
юр-их норм для
других). Толкование
права – обязательный
момент или этап
в процессе
действия правовых
норм. Во всех
случаях субъекты
при реализации
права так или
иначе усваивают
содержание
юр-их предписаний,
запретов, дозволений.
В ряде же случаев
существенное
значение имеет
и разъяснение
закона. Толкование
права имеет
большое значение
в правотворческой
деятельности,
когда вносят
изменения в
нормы права,
изменяются
с учетом действующих
правовых норм.
Особую роль
в толковании
права имеет
правоприменительная
деятельность:
толкование
права – иногда
приобретает
самостоятельное
значение, когда
вышестоящие
суды толкуют
нормы для нижестоящих
судебных инстанций.
Способы толкования
права это те
приемы которые
используются
в процессе
уяснения правовых
норм. 1. Грамматическое
– это толкование
которое основывается
на данных граматики,
лексики, наук
филологического
цикла. 2 Логический
– это способ
толкования
который связан
с использованием
правил формальной
логики (доказательство
от противного,
доведение до
абсурда). 3.
Систематический
– это толкование
норм права в
системе с другими
нормами права.
4. Историко
политическое
– это толкование
которое основывается
на данных относящихся
к исторической,
политической
обстановке,
в которой данная
норма принималась.
5. Специально-юр-ий
способ – при
толковании
правовых норм
могут использоваться
юр-ие знания.
91. Виды
толкования
права по субъектам
и по объёму.
Нормы права
толкуются всеми
субъектами
их реализующими.
Однако юр-ое
значение результатов
толкования
различаются
в зависимости
от того кто
толкует нормы
права. А потому
важно классифицировать
виды толкования
права по его
субъектам. По
этому основанию
выделяют: официальное
и неофициальное.
1.Официальное
толкование
- это разъяснения
которые дают
в официальном
порядке гос-ые
органы и должностные
лица в рамках
их компетенции.
Такое разъяснение
может быть
нормативным
и казульным
(индивидуальным).
Нормативное
толкование
- это
официальное
разъяснение,
которое как
и норма права
обладает общим
действием. К
нормативному
толкованию
относятся:
аутентичное
(разъяснение
исходящие от
того же самого
органа, который
издал толкуемую
норму) и легальное
(разъяснение
исходящие от
компетентного
органа в отношение
акта изданного
др. органом).
Казуальное
- официальное
разъяснение
обязательное
только для
конкретного
случая, для
данного юр-го
дела. 2. Неофициальное
толкование
- это разъяснение
не имеющие
формально-юридического
обязательного
значения т.е.
лишенные юр-ой
силы. Такое
толкование
подразделяется
на 3 вида: 1. Доктринальное
( разъяснения
даваемые учёнными
работниками,
преподавателями,
в результате
непосредственного
теоретического
анализа права,
правовых доктрин.)
2.Специально-компетентное
толкование
(разъяснения
которые основаны
на профессиональных
знаниях в области
политики и
права в том
числе толкование
осуществляемое
юритами-практиками.)
3.Обыденное
толкование
(пояснеие и
мнение в отношение
законов, юр-ой
практики, которые
дают люди на
основе житейского
опыта массового
правосознания.)
Результаты
толкования
могут быть
различными
в зависимости
от соотношения
буквального
текста и действительного
содержания
юр-их норм. Исходя
из соотношения
различаются
3 вида толкования
по объему: буквальное
(адекватное),
распространительное
и ограничительное.
Буквальное
- это такое
толкование
в соответствии
с которым
действительное
содержание
юр-их норм раскрытое
в результате
толкования
соответствует
буквальному
тексту и букве
закона. Распространительное
- это такое
толкование
в соответствии
с которым
действительное
содержание
юр-их норм раскрытое
в результате
толкования
шире чем буквальное.
Ограничительное
- это
такое толкование
в соответствии
с которым
действительное
содержание
юр-их норм раскрытое
в результате
толкования
уже чем буквальный
текст. Распространительное
и ограничительное
толкование
осущ-ся строго
в пределах
толкующей
нормы.
92. Понятие
принципы и
требования
законности.
Законность
– точное и неуклонное
исполнение
норм права
всеми субъектами.
Это определение
несколько узко.
Законность
имеет разные
сферы своего
проявления.
Законность
может проявляться
как: 1. Принцип
права. Иногда
законность
сводят к принципам
права. 2. Принцип
гос деятельности
. Рассматривается
в правотворчестве.
3. Метод осуществления
гос власти. 4.
Определенный
политический
режим. Можно
дать и более
широкое определение:
Законность
– это общественно-политический
режим состоящий
в господстве
права и закона
в общ-ой жизни
неукоснительным
осущ-ии предписаний
правовых норм
всеми участниками
правоотношений
и произволом
в деятельности
должностных
лиц для обеспечения
порядка в орг-ии
общ-ва. Принципы
(основные идеи
законности):
1. Единство
законности:
Законность
не может быть
калужской,
казанской она
должна быть
единообразной
в масштабе всей
страны. 2. Всеобщность
законности
– все должны
соблюдать,
исполнять. 3.
Целесообразность
законности
– нельзя применять
целесообразность
вопреки законности.
Некоторые
ученые: 1. Связь
законности
с демократией.
2. Связь законности
с культурой.
Требования
законности
(элементы из
которых складывается
законость): 1.
Господство
права в жизни
общества и
гос-ва. 2. Верховенство
закона (рассматривается
как принцип).
Все подзаконные
акты должны
соответствовать
закону. 3. Равенство
всех перед
законом. 4. Неукоснительное
исполнение
и соблюдение
правовых актов
всеми субъектами.
5. Обеспечение
и реализация
права и свобод
граждан. 6. Надлежащее,
эффективное
применение
права. 7. Последовательная
борьба с правонарушениями.
8. Недопустимость
произвола в
деятельности
должностных
лиц.
93. Понятие
правопорядка.
Правопорядок
и общ-ый порядок.
Правопорядок
это система
общ-ых отношений.
урегулируемых
нормами права.
Особенности
правопорядка:
1. Это порядок
предусмотренный
нормами права.
2. Это состояние
упорядоченности,
организованности
общ-ых отношений.
3. Правопорядок
возникает в
результате
практической
реализации
правовых норм.
4. Правопорядок
обеспечивается
гос-ом. Принципы:
1. Определенность
правопорядка
– это неразплывчатый
а определенный
порядок. 2. Системность
– это определенная
система общ-ых
отношений. 3.
Организованность
– создается
в результате
организующей
деятельности
гос-ва. 4. Гос-ая
гарантированность
– обеспечивается
гос-ом. 5. Устойчивость
правопорядка
– правопорядок
единый на всей
территории
страны. Правопорядок
и общ-ый порядок.
Общ-ый порядок
– это более
широкое понятие
чем правопорядок,
правопорядок
– это элемент
общ-ых отношений.
Общ-ые отношеия
– это отношения
урегулированные
соц-ми нормами.
94. Обеспечение
законности
и правопорядка.
Их общие и
специальные
гарантии.
Все гарантии
подразделяются
на: Общие – это
определенные
условия влияющие
на законность
и правопорядок.
И Специальные
средства – к
которым прибегает
гос-во для
обеспечивания
законности
и правопорядка.
К общим средствам
относятся: 1.
Экономические
условия – нормальное
функционирование
экономики,
бескризисное
состояние
экономики,
когда она достигла
определенного
этапа развития.
2. Политические
условия – это
нормальное
функционирование
гос власти,
наличие демократического
режима, плюрализм.
3. Идеологические
условия – это
прежде всего
уровень культуры
и образования,
чем выше уровень
культуры тем
выше уровень
законности
и правопорядка.
4. Социальные
условия – это
социальная
защищенность
людей (своевременная
выдача пенсии,
зарплаты, страховки
и тд). 5. Правовые
условия – это
правовая культура.
Иногда выделяют:
социально-культурные
и нравственные
гарантии. Специальные
гарантии – гос
мероприятия
направленные
на укрепление
законности
и правопорядка.
Средства направленные
на укрепление:
1. Совершенствование
законодательства.
2. Систематическая
борьба с правонарушителями.
3. Профилактика
правонарушений.
4. Осущ-ие контрольно
надзорной
деятельности.
5. Правосудие.
6. Применение
мер ответственности.
7. Применение
мер защиты.
95. Понятие,
признаки и виды
правонарушения.
Правонарушения
и объективно
противоправные
деяния.
Правонарушения
– это виновное
противоправное
действие или
бездействие
деликтоспособного
лица причиняющее
вред обществу.
Признаки: 1. Действие
или бездействие
– определенное
деяние. 2. Противоправное
деяние. Всякое
правонарушение
нарушает нормы
права, противоречит
норме права.
3. Виновное действие
сознательное
деяние. 4. Деяние
деликтоспособного
лица т.е. лица
способного
нести ответственность
самостоятельно.
5. Причиняет
вред общ-ву,
является социально
вредным. Иногда
некоторые
правонарушения
прямо не причиняют
вред общ-ву, но
создают угрозу
причинения
вреда. Виды: 1)
по степени
общ-ой опасности
все правонарушения
подразделяются
на: преступления
и проступки.
2) По объекту
преступного
посягательства
преступления
делятся на
преступления
против жизни,
здоровья, свободы
и достоинства
личности и тп.
3) От сферы общ-ых
отношений
проступки
подразделяются
на: 1. гражданские
(правонарушения
совершенные
в сфере имущественных
и определенных
неимущественных
отношений). 2.
Дисциплинарные
(совершаемые
в сфере служебных
отношений). 3.
Административные
(посягающие
на общ-ые отношения
связанные с
гос управлением).
Другая разновидность
нетипичного
варианта правового
поведения –
действие нарушающие
нормы права
но не наносящие
при этом вреда.
Сюда относятся
противоправное
деяние недееспособного
лица и безвинное
действие. Подобные
варианты поведения
зачастую
отождествляют
с правонарушениями.
Однако они
таковыми не
являются ибо
здесь отсутствует
важный признак
правонарушения
один из элементов
его состава
общ-ая вредность
(дееспособность
субъекта, его
вина).
96. Понятие
и формы (виды)
гос-го принуждения.
Гос-ое принуждение
– это понятие
более широкое
чем юр-ая ответственность.
Гос-ое принуждение
– внешнее воздействие
гос-ой силы на
поведение лица
направленной
на безусловное
выполнение
воли гос-ва.
Виды (формы)
гос-го принуждения:
1. Правовое
принуждение.
Чаще всего
принуждение
носит правовй
характер и
осущ-ся в рамках
права и с использованием
правовых средств.
2. Неправовое
принуждение
– осущ-ся за
пределами права
и вопреки праву
чаще всего
сопровождено
насилием. Гос-ое
принуждение
имеет разновидности:
1. По отраслевому
признаку: Уголовное,
административное,
дисциплинарное,
гражданско-правовое
регулирования.
2. По функциональному
признаку (наиболее
распространено):
1) Предупредительное
(профилактическое).
2) Меры пресечения
(применяются
для пресечения
преступления).
К мерам пресечения
относятся:
задержание,
обыск, досмотр
багажа и тд. 3)
Меры защиты
(их суть заключается
в том, что в
указанных в
законе случаях
гос-во применяет
принудительные
меры в целях
восстановления
нарушенного
права и защиты
субъективных
прав без привлечения
нарушителя
к ответственности)
связаны с применением
правовостановительных
санкций. Например
изъятие имущества
из чужого незаконного
владения. 4) Меры
юр-ой ответственности
(карательные
меры) применение
штрафных и
карательных
санкций. Выделяют
и специфические
меры гос-го
принуждения:
Принудительные
меры воспитательного
характера
(применяются
к несовершеннолетним).
Принудительное
медицинское
лечение. Реквизиция
(изъятие в экстренных
случаях имущества
у собственников
в гос-ых или
общ-ых интересах
с выплатой его
стоимости).
Иногда правовое
принуждение
может иметь
место и в демократическом
режиме.
97. Понятие
и принципы
юр-ой ответственности.
Юр-ая ответственность
закреплена
в нормах права.
Её стоит рассматривать
в объективном
и субъективном
смыслах. В
субъективном
смысле это меры
гос-го принуждения,
штрафные и
карательные
санкции, предусмотренные
нормой права.
В субъективном
смысле это
ответственность
которую обязан
нести правонарушитель.
В науке классификация
видов юр-ой
ответственности
производится
по самым различным
основаниям:
по органам
реализующим
ответственность,
по характеру
санкции, по
функциям и т.д.
Наиболее
распространена
классификация
юр-ой ответственности
по отраслям
права. По этому
основанию
различают:
уголовную,
административную,
гражданско-правовую
и дисциплинарную.
Уголовная
ответственность
наиболее суровый
вид ответственности.
Она наступает
за совершение
преступлений
и в отличие от
др. видов ответственности
устанавливающийся
только законом.
Основной формой
реализации
уголовной
ответственности
является уголовное
наказание в
виде лишения
свободы, исправительных
работ, конфискации
имущества и
др. Административная
ответсвенность
наступает за
совершение
административного
проступка
предусмотренных
КоАП, кроме эта
ответственность
может определятся
указами Президента
РФ, постановлениями
правительства
РФ, и нормативными
актами субъектов
федерации. Меры
административного
принуждения:
предупреждение,
штраф, административный
арест и др.
Гражданско-правовая
ответственность
наступает за
нарушение
договорных
обязательств
имущественного
характера или
за совершение
гражданско-правового
деликта. Она
основана на
принципе полного
возмещения
ущерба, который
причинен
правонарушением.
Истцом в этом
случае выступает
(наряду с органом)
и лицом право
которого нарушено
в соответствии
с ГПК. Дисциплинарная
ответственность
возникает в
следствие
совершения
дисциплинарных
проступков.
Специфика их
противоправности
заключается
в том, что в данном
случае нарушается
не запретительная
норма, а позитивное
правило закрепляющее
трудовые обязанности
работника. Меры
дисциплинарной
ответственности:
Замечания,
выговор, строгий
выговор, увольнение
и др. в соответствии
КЗоТом. Материальная
ответственность
рабочих
и служащих за
ущерб нанесенный
предприятию,
учреждению:
заключается
в необходимости
возместить
ущерб в порядке
установленном
законом (КЗоТ).
Принципы
юр-ой ответственности.
Для более полного
уяснения сущности
юр-ой ответственности
важно определить
принципы на
которых она
базируется.
В юр-ой науке
различают
следующие
принципы юр-ой
ответственности:
1. Законность:
суть в законности
состоит в требовании
строгой и точной
реализации
правовых предписаний.
Применительно
к юр-ой ответственности
– это требование
заключется
в том, что привлекать
к ней могут
только компетентные
органы в строго
установленном
законом порядке
и на предусмотренных
законом основаниях.
2. Справедливость:
это принцип
проявляется
в следующей
системе формальных
требований:
1) нельзя назначать
уголовное
наказание на
проступки.2)
закон устанавливающий
ответственность
не имеет обратной
силы. 3) За одно
и тоже нарушение
возможно лишь
одно наказание.
4) Ответственность
несет тот кто
совершил
правонарушение.
5) Вид и мера
наказания
зависит от
тяжести правонарушения.
3. Неотвратимость
наступления:
юр-ая ответственность
неразрывно
связана с
правонарушением.
Из указанной
свзяи вытекает
принцип неотвратимости
ответственности,
и неизбежности
её наступления
за всякое
правонарушение.
4. Целесообразность:
означает соответствие
меры воздействия
целям юр-ой
ответственности.
5. Индивидуализация
наказания:
данный принцип
заключается
в том, что ответственность
за совершенное
преступление
виновный должен
нести сам,
недопустимо
перенесение
её с виновного
на другой субъект.
6. Ответственность
за вину: ответственность
может наступать
только при
наличие вины
правонарушения.
7. Недопустимость
удвоения наказания
– это недопустимость
сочетания двух
и более видов
юр-ой ответственности
за одно правонарушение.
Это не означает
что за преступление
нельзя назначить
и основное и
дополнительное
наказание,
однако за одно
нарушение
виновный может
быть накан
только один
раз.
98. Основание
юр-ой ответственности.
Состав правонарушения.
Некоторые
ученые выделяют
одно основание
правонарушения.
Правильно
выделять несколько
оснований: 1.
Первичное
основание –
норма права,
нет ответственности
или она не
предусмотрена
в законе. 2. Правонарушение
или объективно-противоправное
деяние. 3. Акт
применения
права – ответственность
реально возлагается
решением суда,
должностного
лица и др. Юр-ий
состав правонарушений
– это система
элементов
правоотношения.
В единстве с
его объективной
и субъективной
стороной он
включает 4 элемента:
Объект, субъект,
объективная
сторона, субъективная
сторона. Объект
- это общ-ые
отношения
регулируемые
и охраняемые
правом, которым
правонарушение
причиняет или
может причинить
вред. Субъект
– это деликтоспособное
лицо совершающее
правонарушение.
Объективная
сторона – это
внешнее проявление
конкретного
правонарушения
осущ-го в определенных
условиях, месте,
времени и причиняющее
вред обществу.
Объективная
сторона
может выступать
в форме противоправного
действия либо
бездействия.
Субъективная
сторона
– характеризуется
психическим
отношением
субъекта к
совершаемому
правонарушению
и его последствиям.
Выраженное
в форме умысла
или неосторожности
– это психическое
отношение
образует вину.
99.
Классификация
правовых систем.
Национальные
правовые системы
и семьи правовых
систем. Исторически
в каждой стране
действуют свои
правовые обычаи,
традиции,
законодательство,
юрисдикционные
органы, сформировались
особенности
правового
менталитета,
правовой культуры.
Правовое своеобразие
стран позволяет
говорить об
их самобытности,
о том, что каждая
из них образует
свою правовую
систему - совокупность
всех правовых
явлений (норм,
учреждений,
отношений,
правосознания),
существующих
в ее рамках
(правовая система
в узком смысле).
Однако наряду
с особенностями,
отличиями в
этих правовых
системах можно
заметить и
общие черты,
элементы сходства,
которые позволяют
группировать
их в "правовые
семьи" (правовые
системы в широком
смысле), объединяющие
несколько
родственных
в правовом
отношении
стран. Существует
несколько
критериев
объединения,
классификации
правовых систем
различных
государств.
1. Общность
генезиса
(возникновения
и последующего
развития). Иначе
говоря, системы
связаны между
собой исторически,
имеют общие
государственно-правовые
корни (произрастают
из одного древнего
государства,
основаны на
одних и тех же
правовых началах,
принципах,
нормах). 2. Общность
источников,
форм закрепления
и выражения
норм права.
Речь идет о
внешней форме
права, о том,
где и как фиксируются
его нормы (в
законах, договорах,
судебных решениях,
обычаях), об их
роли, значении,
соотношении.
3. Структурное
единство, сходство.
Правовые системы
стран, входящих
в одну правовую
семью, должны
обладать
сходством
структурного
построения
нормативно-правового
материала. Как
правило, это
находит выражение
на микро уровне
— на уровне
строения нормы
права, ее элементов,
а также на макро
уровне - на уровне
строения крупных
блоков нормативного
материала
(отраслей,
субъотраслей,
других подразделений).
4. Общность
принципов
регулирования
общественных
отношений.
В одних странах
это идеи свободы
субъектов, их
формального
равенства,
объективности
правосудия
и т.д., в других—
теологические,
религиозные
начала (например,
мусульманские
страны), в третьих
- социалистические,
национал-социалистические
идеи и т.п. Единство
терминологии,
юридических
категорий
и понятий,
а также техники
изложения и
систематизации
норм права.
Родственные
в правовом
отношении
страны обычно
используют
тождественные
или сходные
по своему значению
термины, что
объясняется
единством их
происхождения.
По этой же причине
законодатели
стран, входящих
в одну правовую
систему, при
разработке
правовых текстов
применяют
одинаковые
юридические
конструкции,
cпocoбы
построения
нормативного
материала, его
упорядочения,
систематизации.
С учетом изложенного
в науке выделяют
следующие
правовые системы:
1) англосаксонскую
(Англия, США,
Канада, Австралия,
Новая Зеландия
и др.); 2) романо-германскую
(страны континентальной
Европы, Латинской
Америки, некоторые
страны Африки,
а также Турция);
3) религиозно-правовые
(страны, исповедующие
в качестве
государственной
религии ислам,
индуизм, иудаизм);
4) социалистическую
(Китай, Вьетнам,
КНДР, Куба); 5)
Система обычного
права (экваториальная
Африка и Мадагаскар).
|