Договор подряда имеет свое специфическое содержание, заключающееся в необходимости достижения обусловленного соглашением закончениого результата (opus), но не просто в выполнении какой-либо работы. По словам Лабеона, подряд «означает такую работу, которую греки обозначают термином «законченный труд», в противоположность «рабо­те», т. е. некоторый окончательный результат работы. О подряде можно говорить лишь тогда, когда подрядчик работает с материалом заказчика (полностью или в части). В противном случае налицо купля-продажа. Критерием здесь служит соображение о том, кому принадлежит более сущест­венное. «...Если мы хотим заказать для себя какую-либо вещь, например, статую, сосуд или платье, так, что мы не даем мастеру ничего, кроме денег, то это - Договор купли: не может быть договора найма в тех случаях, когда тот, для кого выполняется работа, не предоставляет самого материала. Иное дело, если я даю участок, чтобы другое лицо построило на нем дом: здесь самое существенное идет от меня» (0.18.1.20). Подрядчик вправе пользоваться услугами третьих лиц, за вину которых он отвечает как за свою собственную. Следова­тельно, для установления ответственности подрядчика дос­таточно либо его личной вины, либо вины тех лиц, помощью которых он пользовался. Причем подрядчик отвечал за любую вину, включая легкую, устанавливаемую по абстрактному мерилу. До сдачи работы риск случайной гибели или порчи вещи лежит на подрядчике, после сдачи - на заказчике, но подрядчик не отвечал за последствия непреодолимой силы (vis maior).

10

Защита права собственности осуществлялась вещными исками, действующими против любого нарушителя. В римском частном праве около 70 видов исков. а наиболее важных отдельных исков более 40. Значительная часть из них - вещные иски, а также личные иски. направленные к защите права собственности Для права собственности основными исками были виндикационный и негаторный. Виндикационный иск регламентировал действия собственника по отысканию и возвращению своей вещи, вышедшей против его воли из облада­ния Первоначально виндикация носила неограниченный характер. Позднее в целях обеспечения разнообразных потребностей развивающегося экономического оборота она была ограничена в интересах добросовестных владельцев. Материально-правовое содержание виндикации, выра­женное в преторской формуле, состоит в требовании невладеющего собственника (истца) к владеющему несобственнику (ответчику) о возврате вещи. Причем ответчиком мог быть как держатель, так и владелец вещи - добросовестный и недобросовестный. Истец нес бремя доказывания принадлежности ему права собственности на спорную вещь. Ответчик, осво­бождаемый от обязанности представления доказательств. в силу того, что в его пользу свидетельствовал сам факт владения вещью При доказанности истцом принадлежности ему права собственности на спорную вещь, она изымалась у ответчика, который, кроме того, утрачивал (в легисакционном процессе) внесенный залог. В формулярном процессе вещь в надлежащем состоянии присуждалась истцу со всеми плодами и приращениями, причем в формуле предусмат­ривалась возможность возмещения ущерба в случае гибели, повреждения или ухудшения вещи.. Ответственность добросовестного -он возвращал лишь наличные плоды. Недоб­росовестный владелец возмещал стоимость плодов, получен­ных за все время неправомерного обладания вещью, а также тех, которые он мог бы получить при надлежащей заботливости.. Негаторный иск направлен против наруши­телей свободы собственности. -истец не утрачивает владения вещью, но встречает реальные преграды в осуществлении сво­ей собственности При удовлетворении иска подлежали возмещению истцу все убытки, связанные с нарушением

Обеспечение договоров. Возмещение убытков должни­ком, причиненных кредитору неисполнением или ненадлежа­щим исполнением договора, возможно лишь при условии, что ко времени взыскания у должника достаточно имущества, эквивалентного убыткам. Наряду с этим кредитор заинтересо­ван в том, чтобы побудить должника к своевременному испол­нению обязательства под страхом невыгодных для него по­следствий. Этим целям служили дополнительные средства, обеспечивавшие исполнение обязательств: задаток, неустойка. поручительство и залог. Задаток состоит в имуществе (денежной сумме или ценности), передаваемом одним контрагентом другому в удо­стоверение возникшего соглашения. В случае нарушения до­говора давший задаток теряет его, а получивший - возвраща­ет двойную стоимость задатка (в зависимости от того, кто нарушил договор). Задаток может принять форму отступного, если стороны согласятся ограничить ответственность за неис­полнение договора суммой, равной задатку. Неустойка представляет собой штраф­ную сумму, выплачиваемую должником кредитору при неисполнении или неполном исполнении обязательства. При этом возможны следующие ситуации: должник уп­лачивает штраф и остается обязанным по договору, кредитор выбирает одно из двух: штрафную сумму либо исполнение обязательства; должник, уплативший неустойку (штраф), освобождается от обязательства из договора. Поручительство есть принятие на себя третьим лицом от­ветственности за неисполнение обязательства (наряду с долж­ником). Поручительство возникает в силу простого соглаше­ния и может выражаться в двух формах. После возникновения обязательства из договора третье лицо (поручитель) по со­глашению с кредитором брал на себя бремя погашения долга в случае неплатежеспособности должника. Другая форма состояла в поручении третьего лица будущему кредитору о предоставлении займа будущему должнику с принятием на себя поручителем ответственности за своевременное погашение долга. Залог это вещное обеспечении требования кредитора, В имуществе должника заранее обозначалась вещь, предназначавшаяся для возмещения убытков, причиненных кредитору неисполнением договора

11

Особые средства преторской зашиты. Фактические ситуации, не предусмотренные цивильным правом и, следова­тельно, не имевшие средств защиты в легисакционном процессе, издавна разрешались административной властью консула, а позже - претора по просьбе одной из сторон. Такой способ защиты представляет собой приказ носителя высшей власти, относящийся к определенному лицу, либо в форме повеления (decretum), либо в форме запрета (interdictum). Последний термин служит общим обозначением обеих форм. Посредством интердиктов разрешались разнообразные фактические отношения: соседские, нанимателя и наймодателя, утраты или нарушения владения и т. п. Лицо, в отношении которого выдан интердикт, обязано было немедленно подчиниться ему. В этом эффект интердикта. В случае неисполнения интердикта претор применял санкции, например штраф. В древнейшую эпоху интердикт предоставлялся по рас­следованию дела, поэтому он был безусловным, категоричес­ким приказом. При оспаривании интердикта претор назначал арбитра, который либо подтверждал интердикт (тогда он приобретал силу безусловного приказа), либо не подтверждал (тем самым ответчик освобождался от его исполнения). Нередкими были и ситуации, для которых не существовало адекватных судебных средств, а также ситуации, применение к которым общих норм цивильного права, по мнению претора, противоречило бы принципам справедливости. В обеих ситу­ациях применялся выработанный претором способ защиты права: восстановление в прежнее положение (реституция) - restitutio in integnun. Так, сторона, не согласная с судебным решением, могла просить претора о реституции, т. е. о восста­новлении юридических отношений, существовавших до судеб­ного решения. Применение реституции возможно при следующих услови­ях: 1) наличие ущерба; 2) наличие основания реституции. В эдикте претора такими основаниями признаются: несовершеннолетие, обман при сделке, существенная ошибка, утрата правоспособности и т. п., 3) своевременная просьба. Срок обращения за реституцией - 1 год. Для несовер­шеннолетних течение срока начинается с момента совер­шеннолетия. В других случаях - с момента, когда был причинен ущерб. Поскольку реституция возвращает к прежнему положению, сторона, получившая выгоду, обязана вернуть ее, например, покупатель получает обратно уплаченную цену, продавец - товар.

Последствия нарушения договора. Законы XII таблиц свидетельствуют, что в древнейший период ответственность неоплатного должника имела личный характер. В классическую эпоху ответственность должника за неис­полнение или ненадлежащее исполнение договора состояла в обязанности возместить убытки В содержание убытков включается два элемента - реаль­ный ущерб и упущенная выгода. Реальный ущерб выражается в стоимости вещи- в действительной цене вещи . Упущенная выгода означает вероятную прибыль, которая могла быть получена, если бы обязательство из до­говора было исполнено должником (или если бы деликт не был совершен).. Римляне различали, кроме того, убытки прямые и кос­венные.

12

Правовое значение времени. Время - определяющий фактор в осуществлении и защите прав. Наряду с действиями (бездействием) оно является основанием возникновения, изме­нения или прекращения правоотношений. Если известное фак­тическое положение существует в течение определенного вре­мени, могут наступить вытекающие из него юридические по­следствия, например, приобретение владельцем права соб­ственности - приобретательная давность. Некоторые субъективные права существуют лишь в рамках обозначенного срока и утрачиваются по его истечению, например, право на иск - погасительная давность Таким образом, как и действие (без­действие), время может дать право одному и прекратить право другого. Давность как промежуток времени с точно обозначен­ными границами отличается от незапамятного времени. Последнее есть также промежуток времени, но такой проме­жуток, в котором начало осуществления правомочия невоз­можно установить. 3.10. Исковая давность. Она означает «погашение возмож­ность процессуальной защиты права вследствие хозяйственной и правовой бездеятельности управомоченного лица в течение установленного законом времени» До этого римскому праву были известны лишь законные сроки, установленные для отдельных исков. Так, преторские иски ограничивались годичным сроком, Исковая давность погашается, если в течение срока ее действия управомоченное лицо пренебрегает правом предъяв­ления притязания. Течение исковой давности может быть временно приостановлено. Основанием ее приостановления могут быть различные причины, например, составление описи наследст­венного имущества. С устранением основания течение исковой давности возобновляется, и из общего срока исключается лишь время приостановки

Основания возникновения обязательств. Классификация этих оснований принадлежит Гаю. вся­кое обязательство возникает либо из контракта, либо из деликта Сразу отметим, что контракт - это договор, признанный цивильным правом и снабженный исковой защитой, а деликт - это противоправное действие, причинившее вред. Порождаемые данными основаниями обязательства носят наименование обязательств из договоров и обязательств из деликтов. Обязательства из договоров. Контракты и пакты. Рим­ский термин «контракт» - синоним русского «до­говор». В основе всякого договора лежит соглашение. Следовательно, обязательства из договоров, в отличие от обязательств из деликтов, возникают из правомерных юридических (действий). Эти правомерные действия имеют своей целью установление, изменение либо прекращение прав и обязаннос­тей и образуют, сделки, в которых выражается воля заключивших их лиц. Не всякая сделка является договором, но лишь такая, в которой выражена воля двух старом (например, в договора купли-продажи - продавца и покупателя). Такая сделка называется двухсторонней, или договором. Если же в сделке выражена воля одного лица (например, в завещании выража­ется воля одного завещателя), то она называется односторон­ней. Следует также иметь в виду, что не всякий договор направлен к установлению обязательства. Договор порождает обязательственное отношение лишь тогда, когда он возлагает на соответствующую сторону обязанность совершения оп­ределенного действия (либо воздержания от действия). По римским воззрениям, договором является не любое соглашение, а лишь такое, которое достигнуто с соблюдением определенной символики, определенных действий либо выра­женное в установленной словесной форме. Соглашения, за­ключенные в иных условиях, хотя и с определенной целью, контрактами (договорами) не считались и назывались пакта­ми.

13

Понятие лица. «Все право, которым мы пользуемся, относится или к лицам, или к вещам или к судебным действиям Сперва поговорим о лицах. Лицами в римском обществе были отдельные люди - физические лица, сообщества физических лиц и независимые от физических лиц учреждения - юридические лица. Людям, сообществам и учреждениям качество лица придает правоспособвость (caput) - социально-юридическая категория, исходящая от государственной власти и состоящая в возмож­ности иметь права и обязанности Правоспособность возникает с рождением человека и пре­кращается с его смертью. В исключение из этого правила субъектом права признается зачатый, но еще не родившийся ребенок Правоспособность человека в сфере частноправовых от­ношений складывается из двух элементов: l)– право вступать в римский брак ; 2) - право быть субъектом имущественных правоотношений (вещных и обяза­тельственных). состояние свобода (status libertatis), состояние гражданства status civitatis ,семейное состояние (statues familiae). Tолько при наличии всех трех статусов- возникала полная правоспособность. Утрата одного из них влекла за собою прекращение правоспособности либо изменение ее со­держания. Это выражение она находит в дееспособнос­ти - возможности лица своими действиями приобретать права и создавать. Содержанию правоспособности. Определяющее условие правоспособности человека - состояние свободы. Примени­тельно к нему римское общество делилось на две категории - свободных и рабов Правоспособными признавались толь­ко свободные. Рабы, не имевшие статуса свободы, были не субъектами, а объектами прав. Вместе с тем не все свободные были одинаково пра­воспособными. Этим качеством в древнейшее время обладали лишь римляне - носители статуса - гражданства. Неримляне (чужеземцы) хотя и были свободными, но правоспособности не Предпосылкой правоспособности в сфере частного права является определенное положение человека в семье, Только патерфамилиас был носителем полной пра­воспособности и единственным субъектом всех имуще­ственных прав. Члены семьи, будучи лицами, т. е. субъектами прав, могли совершать различные юридические действия, например, заключать договоры по приобретению имущества. Но все их приобретения становились соб­ственностью патерфамилиас

Место исполнения обязательства приобретает актуальное значение с пространственным расширением торговых опера­ций. Нередкими становятся договоры, заключенные в одном месте, но подлежащие исполнению в другом. Между тем: В соглашениях, в которых не было обусловлено место исполнения, таковым считалось место возможного предъявле­ния иска по данному обязательству. В соответствии с общим правилом подсудность споров из договоров определялась мес­тожительством должника. Оценка спорной вещи выражалась в деньгах и производилась в соответствии с соглашением сторон, а в случае его отсутствия - по месту предъявления иска Несоблюдение этого правила грозило истцу отказом в иске в связи с превышением оценки вещи. Последствие нарушения данного правила со временем было сглажено: право корректировки цены спорной вещи было предоставлено претором арбитражному судье Срок - заранее установленный момент времени, с наступлением которого договор вступает в силу или прекра­щает свое действие. Первый случай называется начальным сроком, последний - конечным. Срок может быть календарным днем, Возможен срок неопределенный, когда неизвестен момент его наступления, напри­мер, обозначение события первыми заморозками. Различают срок отменительный, наступление которого прекращает действие договора (например, в договоре найма), и срок отлагательный, с наступлением которого договор начинает действовать (например, договор продажи дома с условием, что покупатель вселится в него с на­ступлением весны

Правовое положение римских граждан, латинов и перегринов. Основной способ приобретения римского гражданст­ва - рождение. Ребенок, рожденный в браке, следует состоя­нию отца, а рожденный женщиной, не состоящей в браке. следует состоянию матери. Кроме того, римское гражданство приобреталось освобождением из рабства, усыновлением, пре­доставлением конкретным лицам и отдельным территориям актами публичного права. Всеобъемлющей правоспособностью обладали свободно­рожденные римские граждане. Сюда следует добавить активную и пассивную завещательную правоспособ­ность (право завещать и свидетельствовать чужое завещание; право быть наследником по завещанию). Правоспособность в публичной сфере включала в себя: право службы в регуляр­ных римских войсках; право участвовать и голосовать в народ­ных собраниях право занимать должность в магистратах Женщины политических прав не имели. Римские граждане, ставшие таковыми в результате отпущения из рабства, - вольноотпущенники были носителями ограниченной правоспособности. Им вос­прещались браки со свободнорожденными и женщинами из сенаторских семей. Категория латинов Прежде всего латинами являлись жители Лациума,. Кроме того, ими были жители некоторых италийских общин за пределами Лациума которым положение латина предоставлялось публичными ак­тами со времен Латинского союза. Наконец, аналогичное по­ложение приобретали лица, освобожденные из рабства лата­ном, Из публичноправовых возможностей все латины имели одну - право участия и голосования в римских народных собраниях. Их имущественные споры, как и споры римлян, были подведомственны римским судам. Латины, как и римские граждане имели l)jus conubi – право вступать в римский брак ; 2) jus commercii - право быть субъектом имущественных правоотношений (вещных и обяза­тельственных). . Остальные латины обладали лишь jus commerch, ограниченное у латинов juniani, имущество которых не подлежало наследо­ванию ни по закону, ни по завещанию, а переходило в собственность освободившего их из рабства господина. Граждане иностранных государств, а также жители рим­ских колоний - подданные Рима без прав гражданства назывались перегринами. Они, как отмечалось, были вовсе не правоспособными, институты цивильного права на них не распространялись. Развитие экономических связей привело к необходимости регулирования частноправовых отношений перегринов, первоначально выразившегося в договорах, заключавшихся Римом с дружественными государствами о взаимной защите интересов своих граждан. Наряду с нею постепенно выработался другой и основной способ регулиро­вания частноправовых отношений между перегринами, а также между перегринами и римлянами, - посредством созданной преторами и юристами правовой системы - jus gentium.

Правовое положение рабов. В древнейшее время основные варианты возникновения рабского состояния - пленение воинов вражеского государства, обращение в раб­ство иностранцев, находившихся на территории Рима, и рождение от рабыни. Вступление же в брак с рабыней исключалось. римляне не могли быть рабами (до периода империи) на территории своего государства, они продавались за гранину. Возникновение рабского состояния связывается с определенными наказаниями за преступления. Обращались в рабство приговоренные к смертной казни, каторге. Та же участь постигала свободную женщину, уличенную в интимной связи с рабом и продолжавшую ее, несмотря на предупреждение На раннем этапе истории Рима рабство было домашним, патриархальным, и раб, хотя и не мог иметь ни своего имущес­тва, ни своей семьи, все же еще не рассматривался в качестве вещи, за ним сохранялись некоторые права человеческой лич­ности.

Сокращение возможности обращать в рабство сограждан привело к тому, что купля-продажа рабов-чужеземцев, постав­ляемых на рынки в результате войн, стала новым и распро­страненным источником рабства.

Плохое обращение с рабом не было характерно, раб в Риме был собственностью гражданина, поэтому к нему обыкновенно относились бережно, так же, как относились к вещи С конца 1 в. намечается тенденция вмешательства государства в отношения раб-господин с целью ограничения произвола рабовладельцев. Преступления, совершаемые рабом отныне подлежали ведению суда. Они также сами несли ответ­ственность за преступления, совершаемые с ведома или по приказу хозяев. Таким образом, власть отдельных рабовладельцев над рабами была значительно поколеблена, последние, оставаясь в подчинении своих господ, в определенной степени приобрели подданство государства.

14

Содержание договора. Всякий договор состоит из трех. непременных частей: соглашения сторон, предмета и основа­ния. Это - существенные части договора, без которых нет и самого договора. Соглашение - добровольно изъявленная воля двух или более сторон об одном и том же. Правовое значение имеет воля. Формы выражения воли различны: слово, письмо, жест и даже молчание. Некоторые сделки (договоры) заключались с соблюдением установ­ленной формы: для их действительности требовался оп­ределенный способ изъявления воли например -манципация. В других случаях выражение воли не связано с какой-либо формой: достаточно действия, из которого можно сделать вывод о выражении воли В соглашении воля сторон должна быть выражена, разуме­ется, свободно, вне постороннего воздействия. Тем не менее не исключено, что изъявленная стороной воля была вынуждена обманом (dolus) или угрозой (Indus), которые также относятся к мотивам договора, но возникающим под посторонним вли­янием.

Относительно предмета соглашения сущест­вует два различных мнения: предметом его является содержа­ние обязательства (дать, сделать, предоставить); предмет соглашения - тот объект, на который распространяется обязательство (вещи, деньги, работы, услуги). По-видимому, в зависимости от характера соглашения предметом его может быть и действие, и вещь (как материальный объект внешнего мира). Интерес для кредитора может представлять и действие, и вещь или то, и другое вместе взятые. Предмет соглашения может быть обозначен индивидуально (species) или же он определяется родовыми принаками (genus). Предмет соглашения должен представлять интерес для кре­дитора: Ранее рассматривались мотивы договора (соглашения), представляющие собой всевозможные соображения, побу­ждающие к соответствующему решению. В отличие от мотивов соображение, известное обеим сто­ронам и образующее содержание соглашения, называется ос­нованием договора. Causa - это ближайшая цель, материальное основание, которое привело к заключению до­говора. Если вы, являясь обязанной стороной, вступаете в до­говор займа, то ваша ближайшая цель получить от заимо­давца известную сумму. Это и есть основание (causa).

15

Более широких хозяйственных и правовых возможностей требовали отношения, возникавшие на базе пекулия - обосо­бленного имущества, выделенного рабу господином для самостоятельного управления, с внесением последнему определенной части дохода. Предметом пекулия первона­чально было поголовье скота могло быть как движимое, так и недвижимое имущество и даже рабы. Пекулий раба - древний институт, возникший до законов XII таблиц. Преторское право освободило экономическую деятельность раба от сдерживающих препонов и признало свободу его действий в отношении пекулия. Рабы, имевшие пекулий, нередко сами обладали рабами и были самостоятельными людьми. Богатство позволяло им обрести свободу. Поскольку хозяйственная деятельность велась рабом по своей иници­ативе и в собственных интересах, а пекулий юридически принадлежал господину, то по обязательствам раба он отвечал в пределах пекулия. С введением когниционного процесса рабы, не имевшие права предъявлять иски в обычных судах, получили возмож­ность обращаться с жалобой к чиновникам, в частности к пре­фекту, который мог принудить соответствующее лицо испол­нить обязательство. Таким образом, институт пекулия способ­ствовал имущественному и правовому возвышению наиболее способных рабов. В сущности же он свидетельствовал о кризи­се социальной системы, в которую интегрировались привиле­гированные рабы.

Колоны. В период республики и принципата понятие колон (colonus) означает свободного арендатора земли, со­стоящего с ее собственником в договорных отношениях. На­чавшееся с правления В течение 3 в. колон закрепляется на земле фактически, а в IV в. - юри­дически. Арендная плата в деньгах, первоначально обозначаемая в договорах, в связи с почти неизбежной финансовой задол­женностью колонов все чаще заменяется натуральной опла­той, а со временем к ней присоединяется обязанность выпол­нения барщинных работ в пользу собственника земли. Мате­риальная зависимость колона создавала безвыходную ситу­ацию, и колон был вынужден обстоятельствами оставаться на земле кредитора. Если договор об аренде не был возобновлен, колон (и его наследники) с молчаливого согласия обеих сторон мог остаться на земле т. е. колон был таковым уже не по договору, а на основе иных отношений с господином. Юридическому оформлению фактических отношений колоната способствовало введение нового земельного налога, в соответствии с которым ценность земельного участка и земельная рента увеличивались, если на ней жили колоны. С этих пор оставление земельного участка колоном означало уменьшение ценности участка, что и послужило предпосылкой для прямого прикрепления колонов к земле в классическом римском праве. Отношения между собственником земли и колоном основывались на пуб­личном праве, в котором положение колона ограничено жест­кими рамками: он связан и с собственником земли, и с госу­дарством, а сбросить бремя колоната можно было лишь при­обретением обрабатываемого земельного участка.

Понятие н содержание обязательства. Вещное и обяза­тельственное право - две составные части имущественного права. Вещное право, как мы знаем, закрепляет господство лица над имуществом (от своего или чужого имени), а обязательственное является правовой формой перехода имущества от одного лица к другому, т. е. способом приобретения имущества. Кроме того, нормы обязательст­венного права используются в целях возмещения имущест­венного вреда и возврата неосновательно полученного имущества. Обязательственное право состоит в праве требования управомоченного на совершение обязанным лицом опреде­ленного действия (либо воздержания от действия) имущест­венного характера. Соответственно в римских источниках обязательство конструируется как правовая связь между двумя лицами, одно из которых - кредитор а другой, связанный долгом, - дебитор должник.

Содержание обязательства состоит в обязанности должника в совершении определенных действий: дать, сделать предоставить

Обязательства цивильные и натуральные. Поскольку обязательство нормально прекращается его исполнением, оно является временным правовым отношением. В случае неис­полнения обязательства должник по иску кредитора может быть принужден к исполнению обязательства. Следователь­но, непременный признак обязательства - возможность его принудительного (вопреки воле должника) исполнения. Обя­зательства, обладающие таким признаком, назывались ци­вильными. В отличие от них, в римском праве существовал особый тип обязательств, так называемых натуральных, которые в обычном смысле все же не являются обязательствами. Натуральные обязательства - это такие фактические отношения имущественного характера, лишен­ные исковой защиты, добровольно внесенное должного по которым возврату не подлежало Основания возниквовения обязательств. Классификация этих оснований принадлежит Сущ два основания возникновения обязательств: «...вся­кое обязательство возникает либо из контракта, либо из деликта» контракт - это договор, признанный цивильным правом и снабженный исковой защитой, а деликт - это противоправное действие, причинившее вред. В итоге мы имеем следующую классификацию ос­нований возникновения обязательств: договоры, как бы договоры, деликты, как бы деликты.

16

Правовые черты римской семьи. Римскую семью (familia) мог основать только римский гражданин как облада­тель jus conubi. Брак. Древнейшая форма римского брака - cum manu, устанавливающая власть мужа над личностью жены В случае заключения брака с недостатками формы супружеская власть (manus) приобреталась одногодичным непрерывным осущест­влением брака (usus). Тем самым признаком брака признава­лась непрерывная в течение года супружеская общность Дав­ность прерывалась (usurpatio) и manus не наступала, если женщина проводила три ночи подряд вне дома мужа Эта процедура могла повторяться ежегодно При браке без manus женщина не становилась агнаткой в семье мужа, но оставалась под властью своего отца или своих агнатических опекунов. В соответствии же с принципом цивильного права без manus не создается агнатическая семья. Тем не менее брак без manus признавался. браком цивильного права. Дети от такого брака следовали правовому положению отца, они - римские граждане, агнаты своего отца,, находятся под его защитой и покравительством Брак sine manu заключался посредством простого соглашения, юридически завершающим актом которого был привод невесты в дом жениха. В отличие от cum manu, в котором определяющей была воля мужа, брак sine manu расторгала односторонним заявлением одного из супругов без указания каких-либо оснований развода. В агнатической семьежена не имеет ни личных, ни имущественных прав, он на положении дочери главы семьи приравнена к своим детям, подчинена одной и той же отцовской власти. Напротив, брак sine manu основан на равенстве супругов В браке sine manu отцовская власть (patria potestas) трансформировалась во власть супруга, выражавшегося в праве определять место жительства, принципы воспитания детей, семейные расходы. С другой стороны, жена (супруга), хозяйка дома, мать своих детей. На матерях лежало бремя воспитания подрастающего поколения. Закон легализовал внебрач­ные сожительства лиц, между которыми брак был запрещен законом (например, браки между вольноотпущенниками и представителями сенаторского сословия). Такое сожитель­ство лиц, ни одно из которых не состояло в браке, с намерени­ем создания жизненной общности называлось конкубинатом.

Дети, рожденные в конкубинате, хотя и не признавались за­конными, все же имели некоторые права наследования после родителей, ряд прав был признан и за конкубиной. Не состоявшие в браке не наследо­вали по завещаниям, а состоявшие в браке, но бездетные, наследовали половину завещанного. При этом мужчина не считался бездетным, если у него один ребенок, женщина, если у нее трое детей и четверо - у вольноотпущенниц. Женщины, удовлетворявшие этим требованиям, имели ряд привилегий, в том числе неограниченное право наследовать по завещаниям. Фактически брак мог быть расторгнут при отсутствии причин. Создав свободную форму брака с равенством супругов, с полной свободой развода, римское право совершило огромный исторический прыжок, надолго опередив другие народы в регулировании брачных отноше­ний. Свободному браку соответствовала свобода правового режима имущества супругов, основанного на его разделении. Брак не создавал общности имущества супругов, напротив, их имущество было обособлено и составляло две отдельные независимые массы. Все имущество жены, как приобретенное до брака, так и во время его, являлось ее собственностью Принцип целостности имущест­венных масс супругов сохранялся и после их смерти: они не наследовали друг другу. Только нуждающаяся вдова получала определенную часть имущества умершего супруга, интер­претируемую как алименты. Супруги могли вступать друг с другом в любые юридические отношения имущественного характера: заключать: договоры и т. п. Соответственно могли возникнуть и иски друг к другу. Так, супруги несли ответственность друг перед другом за небрежность Кроме того, между ними исключались иски о бесчестии При взыскании с имущества супруга в пользу другого супруга придерживались определенного предела, чтобы не доводить должника до бедственного положения.

Понятие и виды сервитутов. Древнейшие среди прав на чужие вещи - сервитуты (servitus - «рабство вещи», «служение ее»), а из последних самые ранние - предиальные, являвшиеся формой восполнения хозяй­ственной полезности земельного участка. Опре­деленная территория была разделена между несколькими наследниками так, что один из них получил участок не имевший самостоятельного выхода к дороге, или на участке не было воды, пастбища и т. п. Для восполнения недостающих качеств участка возникала потребность в использовании соседнего участка в соответствующем от ношении. Первоначально право пользования чужой землей в определенном отношении возникало посредством заключения сделок (например, договора найма или аренды). Но этот способ не был стабильным, ибо при смене собственника (наймодателя или арендодателя) договор утрачивал силу. Требовалось более надежное средство, обеспечивающее постоянное пользование. соседним участком. Таким средством и стали предиальные (земельные) сервитуты, право пользования соседним (служащим, подчиненным) участком независимо от смены его собственника, а также независимо от смены собственника господствующего участка (в интересах которого установлен сервитут). Предметом сервитутного права был, следовательно, сам земельный участок Первыми были три дорож­ных сервитута. Они формировались таким образом, что каждый последующий сервитут включал в себя и предыдущий право прохода через чужой участок, право прохода и прогона. скота, право прохода, прогона и проезда. Среди первых были сервитут воды - право провести воду с чужого участка. Со временем возникают другие сервитуты: право прогонять скот к водопою, право пасти скот на чужом пастбище, право брать песок, глину на чужом участке. Несколько позже первых сельских сервитутов возникают городские сервитуты: право опереть строение на стену соседа, право отводить дож­девую воду во двор соседа, право требовать, чтобы сосед не загораживал вида, света.

Вслед за древнейшими предиальными сервитутами возни­кают личные сервитуты Оставляя, к примеру, дом законным наследникам, завещатель предостав­лял право пожизненного проживания в нем своей кормилице. Известны четыре личных сервитута: узуфрукт - право пользования чужой непотребляемой вещью с присво­ением ее плодов, но с сохранением субстанции вещи, т. е. ее хозяйственного назначения. Причем узуфруктарий вправе не только лично пользоваться предметом узуфрукта, но и может сдать его в аренду, продать плоды. Установление, прекращение и зашиты сервитутов. Как свидетельствует все виды сервитутов по цивильному праву устанавливались посредством процессу­альной цессии, а сельские - также посредством манципации. Суперфикций и эмфитевзис. Суперфиций рассматривался как вещь, юридически отделен­ная от поверхности и имеющая обособленный правовой режим. Суперфициарий мог ограждать свое право от третьих лиц и от самого собственника земли. Итак, суперфиций представляет собой вещное, наследствен­ное и отчуждаемое право возведения строения на чужом го­родском участке и право пользования этим участком; эмфитевзис - вещное, наследственное и отчуждаемое право пользова­ния землей и плодами, с правом изменения характера участка, но без ухудшения его. эмфитевзис прекращался, если арендная плата не вносилась в течение трех лет.

17

Брак. Древнейшая форма римского брака - cum manu, устанавливающая власть мужа над личностью жены В случае заключения брака с недостатками формы супружеская власть (manus) приобреталась одногодичным непрерывным осущест­влением брака (usus). Тем самым признаком брака признава­лась непрерывная в течение года супружеская общность Дав­ность прерывалась (usurpatio) и manus не наступала, если женщина проводила три ночи подряд вне дома мужа Эта процедура могла повторяться ежегодно При браке без manus женщина не становилась агнаткой в семье мужа, но оставалась под властью своего отца или своих агнатических опекунов. В соответствии же с принципом цивильного права без manus не создается агнатическая семья. Тем не менее брак без manus признавался. браком цивильного права. Дети от такого брака следовали правовому положению отца, они - римские граждане, агнаты своего отца,, находятся под его защитой и покравительством Брак sine manu заключался посредством простого соглашения, юридически завершающим актом которого был привод невесты в дом жениха. В отличие от cum manu, в котором определяющей была воля мужа, брак sine manu расторгала односторонним заявлением одного из супругов без указания каких-либо оснований развода. В агнатической семье жена не имеет ни личных, ни имущественных прав, он на положении дочери главы семьи приравнена к своим детям, подчинена одной и той же отцовской власти. Напротив, брак sine manu основан на равенстве супругов В браке sine manu отцовская власть (patria potestas) трансформировалась во власть супруга, выражавшегося в праве определять место жительства, принципы воспитания детей, семейные расходы. С другой стороны, жена (супруга), хозяйка дома, мать своих детей. На матерях лежало бремя воспитания подрастающего поколения. Закон легализовал внебрач­ные сожительства лиц, между которыми брак был запрещен законом (например, браки между вольноотпущенниками и представителями сенаторского сословия). Такое сожитель­ство лиц, ни одно из которых не состояло в браке, с намерени­ем создания жизненной общности называлось конкубинатом.

Дети, рожденные в конкубинате, хотя и не признавались за­конными, все же имели некоторые права наследования после родителей, ряд прав был признан и за конкубиной. Не состоявшие в браке не наследо­вали по завещаниям, а состоявшие в браке, но бездетные, наследовали половину завещанного. При этом мужчина не считался бездетным, если у него один ребенок, женщина, если у нее трое детей и четверо - у вольноотпущенниц. Женщины, удовлетворявшие этим требованиям, имели ряд привилегий, в том числе неограниченное право наследовать по завещаниям. Фактически брак мог быть расторгнут при отсутствии причин. Создав свободную форму брака с равенством супругов, с полной свободой развода, римское право совершило огромный исторический прыжок, надолго опередив другие народы в регулировании брачных отноше­ний. Свободному браку соответствовала свобода правового режима имущества супругов, основанного на его разделении. Брак не создавал общности имущества супругов, напротив, их имущество было обособлено и составляло две отдельные независимые массы. Все имущество жены, как приобретенное до брака, так и во время его, являлось ее собственностью Принцип целостности имущест­венных масс супругов сохранялся и после их смерти: они не наследовали друг другу. Только нуждающаяся вдова получала определенную часть имущества умершего супруга, интер­претируемую как алименты. Супруги могли вступать друг с другом в любые юридические отношения имущественного характера: заключать: договоры и т. п. Соответственно могли возникнуть и иски друг к другу. Так, супруги несли ответственность друг перед другом за небрежность Кроме того, между ними исключались иски о бесчестии При взыскании с имущества супруга в пользу другого супруга придерживались определенного предела, чтобы не доводить должника до бедственного положения.

Необходимость регламентировать в соответствующих ситу­ациях ответственность добросовестных и недобросовестных владельцев. Добросовестным признается владелец, который, получив вещь от лица, не уполномоченного на его отчуждение, не знал и не должен был знать об этом, а недобросовестный - это тот владелец, который знал или должен был знать о том, что приобретает вещь от лица, не уполномоченного на его отчуждение. Ответственность добросовестного владельца за гибель или повреждение вещи и за плоды возникала со времени предъявления виндикационного иска. Он возвращал лишь наличные плоды. Недоб­росовестный владелец возмещал стоимость плодов, получен­ных за все время неправомерного обладания вещью, а также тех, которые он мог бы получить при надлежащей заботливости. Он отвечал за гибель вещи при допущении им хотя бы легкой небрежности, а если вещь погибала после предъявления иска - независимо от его вины, т. е. отвечал за случай.

18

Правовые черты римской семьи. Римскую семью мог основать только римский гражданин как облада­тель jus conubi. В отличие от семей других народов, в которых правовое значение имеет кровное (когнатическое) родство, в римской семье юридически значимым было агнатическое родство, основанное на власти и подчинении. Соответственно, члены римской семьи делились на подчиненных и главу семьи (paterfamilias), осуществлявшего власть над ними. Главный признак правового положения paterfamilias - независимость от чьей-либо власти в семейном порядке т. е. его власть над членами семьи (которая могла быть потенциальной) - второсте­пенный признак, вытекающий из первого. Домовладыка имел полную власть над всеми членами семьи (женой, детьми, внуками, правнуками, женами сыновей и т. д.), включающую право жизни и смерти, отказа от новорожденного, продажи в рабство, телесных наказаний, выдачи по ноксальному иску, расторжения брака женатых сыновей, изгнания из дома. Он полностью обладал также имуществом семьи и распоряжался им по своему усмотре­нию. Никакие обстоятельства не освобождали сыновей и внуков от подчинения домовладыке: ни возраст, ни занятие должности магистрата. Оно прекращалось лишь со смертью или по воле paterfamilias. С его смертью сыновья, освободив­шись от patna potestas своего отца, становились домовладыками, жены сыновей переходили под власть своих мужей, внуки - под власть своих отцов, над вдовой (теперь - persona sui juris) учреждалась опека сыновей. имущества. В когнатическом родстве различаются линии и степени. Линия называется прямой восходящей, если речь идет о лицах, происходящих один от другого, от потомка к предку (внук, сын, отец), и прямой нисходящей, если речь идет о происхожде­нии от предка к потомку (отец, сын, внук). Боковая линия объединяет лиц, имеющих общего предка (брат и сестра, дядя и племянник). Степень родства как в прямой, так и в боковой линии определяется числом рождений между двумя родственни­ками, на которое они отстоят одно от другого. Мать и сын находятся в первой степени родства - их родство возникло в результате рождения сына Родные брат и сес­тра - родственники второй степени, дядя и племянник - третьей

Способы приобретения права собственности. Такими способами являются формальные обстоятельства, с наступле­нием которых приобретается право собственности. Напри­мер, совершение манципации или ин юре цессию. Для приобретения права собственности необходимы установлен­ные законом основания - юридические факты (например, договоры)-займа, купли-продажи), образующие титул приоб­ретения. Практическое значение имеет различение способов приоб­ретения права собственности на первоначальные и производные. К первоначальным относятся те способы, при которых право собственности на вещь возникает у лица впервые либо независимо от прав предшествующего собственника. Сюда относятся: завладение, спецификации, соединение вещей. приобретательная давность. Производными способами приоб­ретения называются такие, при которых приобретатель получает свои права от собственника. Эти способы выража­лись в договорах между живыми, а также в наследовании но закону и по завещанию и завещательных отказах. При производном приобретении требуется реальное наличие права собственности на стороне отчуждателя, ибо другая сторона не сможет приобрести передаваемого ей права Завладение возможно бесхозяйной вещью. Бесхозяйными счита­лись вещи, не имеющие собственника вещи, от которых отказался собственник, и вражеское имущество Клад - скрытая в земле ценность также относился к бесхозяйным вещам. Нашедший клад получал половину его стоимости, другая половина при­надлежала собственнику земельного участка, на котором клад обнаружен. Спецификация - это переработка вещи для себя, создание новой вещи из чужого материала, например. вазы из материала, не принадлежащего мастеру Спецификация имеет место лишь тогда, когда переработка осуществлена несобственником материала и результатом пере­работки явилась новая вещь.

Соединение вещей Имеются в виду различные случаи соединения вещей, принадлежащих разным собствен­никам. Возможно соединение двух движимых вещей. Движи­мые вещи могут соединяться посредством смешения сыпучих предметов (например, зерна) и несыпучих предметов (напри­мер, драгоценный камень в чужом кольце, вышивка на чужом платье). Примером соединения движимой вещи с недвижимой является засевание семян на земельном участке. Приобретательная давность - приобретение в ре­зультате пользования Появление Добросовестное владение, возникшее на основании догово­ра, но без соблюдения установленной законом формы (напри­мер, вне манципации. Поэтому в соответствии с приобрета­ла тельной давностью владелец становится собственником, если вещь приобретена добросовестно и владение продолжалось установленное законом время. Она применялась лишь к римским гражданам и составляла для движимых вещей 1 год, а для недвижимых 2 года. Процедуры mantipatio и in jure cessio, относящиеся к про­изводным способам приобретения права собственности, ос­тались специфически римскими правовыми инструментами и не вышли за хронологические рамки римской истории Утрата права собственности.

Право собственности утрачивается а) если вещь погибает физически (сломана, разбита) либо юридически (изымается из оборота) б) если собственник отказывается от своего права (собственник выбрасывает свою вещь) в) собственник лишается своих прав по мимо своей воли ( конфискация вещи)

19

Расторжение брака. а)смертью одного из супругов, б)утратой свободы одним из супругов в)разводом Развод в классическую эпоху был свободным и допускался по обоюдному согласию супругов, так и по одностороннему заявлению отказа от брачной жизни. Развод по обоюдному согласию супругов был запрещен Юстинианом. Односторонние заявления о разводе были допущены в случае, если другой супруг нарушил верность, покушался на жизнь первого супруга или допустил какое-то другое виновное действие. Допускался развод и без вины другого супруга, но по уважительной причине. Односторонний развод без уважительной причины наказывался штрафом. закон 18 г. до н. э., не затрагивая принципа свободы развода, установил правило, чтобы о расторжении брака объявлялось в присутствии 7 свидетелей (обычно с вручением разводного письма). Были также установлены имущественные санкции в случае заявления о разводе без основательной причины. Если поведение жены послужило поводом к разводу, приданое оставалось у мужа, если виновен последний, предбрачный дар сохранялся за женой. Какого-либо основательного выяснения причин развода судом или другим органом не было. Фактически брак мог быть расторгнут при отсутствии причин. Возможность вмешательства государства в брачные отношения с целью принудительного их сохранения римское право не предусматривало.

Владение. В древнем цивильном праве ему соответствовало понятие usus - использование, обеспечи­вавшее непосредственное господство над вещью, но ограни­ченное по своему объему. Основа­нием владения может быть не только право собственности (когда собственник и владелец совпадают в одном лице), до и иное вещное право (например, право суперфициария). Владение также может не иметь никакого правового основания (например, владение вещью, прибретенной у лица, не являющегося ее собственником) и быть даже нарушением права (например, владение вора). В таких случаях налицо факт, а не право. Но даже тогда, когда собственник и владелец совпадают в одном лице, владелец с внешней стороны рассматривается не как собственник, а как лицо, имеющее реальную, фактическую власть над вещью. Для признания юридического или фактического состояния владением оно должно включать в себя два элемента: тело владения и намерение (воля) владеть для Наличие тела владения констатируется, исходя из традици­онных для оборота способов обладания вещами, из обычных ситуаций, в которых собственники нормально осуществляют господство над вещами.

Виды владения Владельцем вещи нормально является ее собственник, так как нормально вещи находятся в обладании тех кому пренадлежат. Собственник имеет и право владеть вещь. В этом смысле он является законным владельцем. Владельцы, фактически обладающие вещью с намерением относиться к ней как к собственной, но не имеющие (права владеть) признаются незаконными владельцами. Незаконное владение может быть 2 видов: незаконное добросовестное и незаконное добросовестное. Добросовестное – владелец не знает и не должен знать, что он не имеет права владеть вещью (лицо приобретшее вещь от несобственника, выдававщего себя за собственника) Недобросовестное- владение вора. Только добросовестный владелец мог приобрести по давности право собственности Производное – когда в силу особых причин владельческая защита давалась лицам, которых по существу нельзя признать владельцем (когда вещь закладывается) Защита владения. Известно, что в споре о праве собственности стороны (истец и ответчик) приводят правовое. обоснование своих требований и возражений, т. е. для установления права собственности каждый из них должен сослаться на доказательства, подтверждающие его право на данную вещь. Такая защита называлась петиторной В отличие от нее, владельческая, или поссесорная, защита не только не требовала, но и запрещала ссылку на право. Цель этого процесса - выяснить факт владения и факт его нарушения, следовательно, доказыванию подлежали только упомянутые факты. Поссессорная защита представляла собой процедуру раз­бирательства дел о владении, возбуждающихся посредством административных актов претора - интердиктов. Существо­вали интердикты об удержании владения и о восстановлении владели я. Первый интердикт (uti possidetis) применялся в том случае, когда на обладание вещью, находящейся во владении одного лица, притязало другое. В соответствии с этим интердиктом владение лица оставалось неприкосновенным, если оно воз­никло не насильно, не тайно При доказанности какого-либо из этих фактов у невладеющей стороны появлялись основания для возражения о порочности владения и передачи вещи ей. Второй интердикт применялся для защиты интересов лица, ранее владевшего спорной вещью, но к моменту возникновения поссесорного процесса утратив­шего владение в результате противоправных действий сторо­ны, обладающей вещью. Владение восстанавливалось при доказанности существования его в прошлом и насильствен­ного нарушения. В противном случае оно сохранялось за фактически владеющим к моменту возбуждения процесса лицом.

Поручение (mandatum) - договор, по которому одно лицо, поверенный (mandator procurator), безвозмездно совер­шает какое-либо определенное действие по поручению другого лица, доверителя (roandans). Существенная черта договора - его безвозмездность: «до­говор поручения, если он не безвозмездный, ничтожен». Тем не менее пове­ренный мог быть вознагражден гонораром размер вознаграждения определял магистрат. Действия, совершаемые поверенным, могут быть различно­го характера, лишь бы эти действия не оплачивались, не противоречили праву и добрым нравам: заключение сделок, ведение судебного процесса, различные услуги (например, починка платья, получение груза в морском порту, управление наследством). Действия должны также представлять интерес, но не обязательно только для доверителя. Это может быть комбинация интересов пос­леднего, поверенного или третьего лица (например: поручаю тебе купить для меня участок земли - в интересах доверителя) Поверенный не должен уклоняться от содержания поруче­ния, он отвечает перед доверителем даже за легкую неосто­рожность и по окончании договора обязан представить отчет в своих действиях. Расходы, связанные с исполнением поруче­ния, нес доверитель. При уклонении его от компенсации рас­ходов поверенный мог предъявить обратный иск из поручения Товарищество (societas) - договор, в соответствии с ко­торым двое или несколько лиц объединяют имущественный вклады или личную деятельность (или то и другое) для осу­ществления не противоречащей праву и нравственности общей хозяйственной цели. «Не может быть товарищества для дос­тижения нечестных целей» Римскому праву известно четыре вида товарищества: 1) товарищество всех имуществ, возникавшее в отношениях членов семьи, стремившихся сохранить семейную общность, включавшее в себя как реальное имущество, так и будущие приобретения; 2) доходию товарищество, объединявшее определенные части имущества его членов - вклады, а также будущие приоб­ретения, возникшие из соответствующей деятельности товари­щей; 3) товарищество какого-нибудь дела - форма совместной деятельности конкретного вида (например, организации дос­тавки грузов), при которой объединялось имущество, необ­ходимое для этой цели, а также получаемое при ее осуществле­нии, 4) товарищество «двои вещи или одного дела создавалось, когда объектом совместной деятельности была единичная вещь (например, земля) либо единичные мероприятия (напри­мер, торговый рейс. Каждый из товарищей имел равные права и равные обязанности, т. е. каждый из них управлял общими делами товарищества (если это не было поручено одному из товари­щей), одинаково участвовал в распределении прибылей и в компенсации расходов. Товарищ отвечал перед другими товарищами за любую степень вины, в том числе и за легкую небрежность. Товарищество - совокупность лиц, но не юридическое лицо, поэтому каждый из товарищей вовне действовал от своего имени, приобретая права и становясь обязанным. Договор товарищества прекращался: со смертью одного из товарищей, если ос­тавшиеся участники договора не заключили нового;

20

Понятие и виды наследования. Нормы наследственного права принадлежат к способам приобретения имущества, по­скольку они регламентируют переход имущества к другим лицам в связи со смертью собственника. Понятие наследования включает в себя категорию универ­сального преемства, ибо для возникновения права наследова­ния (у одного или нескольких лиц) недостаточно факта смерти наследодателя, но и необходимо, чтобы на наследника перехо­дили все права и обязанности умершего (но не отдельное правоотношение). Таким образом, наследование в римском частном праве (и в современном) характеризуется как универ­сальное преемство, т. е. преемство всего комплекса имущест­венных прав и обязанностей наследодателя. Наследование по закону. при отсутст­вии завещания имущество умершего переходило к наследни­кам по закону. В наследовании по закону основными являются правила, устанавливавшие круг законных наследников и размер наслед­ственной доли каждого из них. По цивильному праву круг законных наследников соответ­ствовал сущности агнатского родства и составлял три очереди. К первой относились лица, являвшиеся членами семьи наследователя, так называемые свои наследники и в ре­зультате его смерти ставшие юридически самостоятельными, например, сын, приобретавший положение патерфамилиас В нуки, освободившиеся от бремени подвласт­ности, наследовали лишь в том случае, если ко времени вступ­ления в наследство умер или был эмансипирован их отец, который в противном случае сам был бы призван к наследова­нию. Во вторую очередь входили - ближайшие агнаты умершего (агнаты второй степени), призывавшиеся к наследованию при отсутствии «своих наследников», т. е. наследников первой очереди. К ближайшим агнатам относились лица, имевшие общего патерфамилиас: братья, сестры и мать умершего. К третьей очереди законных наследников принадлежали когнаты - кровные родственники умершего При этом не имела значения степень кровнородственной близости. Но и здесь ближайший когнат вытеснял более отдаленного, а в случае отказа от своих прав его не мог заменить другой когнат очередной степени родства. Процесс вытеснения агнатического родства когнатическим в качестве основания наследования был завершен новеллами которые вовсе не упоминают агнатов и говорят лишь о когнатах. Новеллы установили пять очередей законных наслед­ников: первая очередь - все нисходящие родствеввики умершего с тем, что каждое поколение после первого, т. е. внуки, правну­ки и т. п., наследуют по праву представления; вторая очередь - все восходящие родственники, а также родные братья и сестры с тем, что близкие родственники устраняют от наследования более отдаленных (например, дед устраняет прадеда); третья очередь - неполнородные братья и сестры умерше­го, а также их потомство, наследующее по праву представления четвертая очередь - все прочие кровные родственники без ограничения с тем, что более близкая степень родства устраня­ет более отдаленную; пятая очередь - переживший супруг.

Владение. В древнем цивильном праве ему соответствовало понятие usus - использование, обеспечи­вавшее непосредственное господство над вещью, но ограни­ченное по своему объему. Основа­нием владения может быть не только право собственности (когда собственник и владелец совпадают в одном лице), до и иное вещное право (например, право суперфициария). Владение также может не иметь никакого правового основания (например, владение вещью, прибретенной у лица, не являющегося ее собственником) и быть даже нарушением права (например, владение вора). В таких случаях налицо факт, а не право. Но даже тогда, когда собственник и владелец совпадают в одном лице, владелец с внешней стороны рассматривается не как собственник, а как лицо, имеющее реальную, фактическую власть над вещью. Для признания юридического или фактического состояния владением оно должно включать в себя два элемента: тело владения и намерение (воля) владеть для Наличие тела владения констатируется, исходя из традици­онных для оборота способов обладания вещами, из обычных ситуаций, в которых собственники нормально осуществляют господство над вещами. Виды владения Владельцем вещи нормально является ее собственник, так как нормально вещи находятся в обладании тех кому пренадлежат. Собственник имеет и право владеть вещь. В этом смысле он является законным владельцем. Владельцы, фактически обладающие вещью с намерением относиться к ней как к собственной, но не имеющие (права владеть) признаются незаконными владельцами. Незаконное владение может быть 2 видов: незаконное добросовестное и незаконное добросовестное. Добросовестное – владелец не знает и не должен знать, что он не имеет права владеть вещью (лицо приобретшее вещь от несобственника, выдававщего себя за собственника) Недобросовестное- владение вора. Только добросовестный владелец мог приобрести по давности право собственности Производное – когда в силу особых причин владельческая защита давалась лицам, которых по существу нельзя признать владельцем (когда вещь закладывается)

21

Наследование по завещанию. Завещание у римлян - одностороннее формально-правовое распоряжение лица на случай его смерти, в котором назначен наследник. Завещания нет, если наследник внем не обозначен. Завещанию сообщала юридическую силу его форма, которая была выражением воли наследодателя. Цивильное право знало три формы завещания: провозглашение завеща­телем своей если. в народном собрании (куриатных комициях), завещание воина,,. объявлявшееся в строю перед сражением; .завещание посредством манципации, из которой впоследствии. выработалась односторонняя завещательная сделка. В поздний классический период различались частные и пуб­личные завещании, зафиксированные в Кодификации Юстини­ана. Частные завещания составлялись в присутствии семи свидетелей. Публичные завещания имели несколько форм: перед судом, магистратом или императором. В первых двух случаях завещание заносилось в протокол, а императору вручалось письменное оформленное завещание. Для действительности завещания, кроме обозначения в нем наследника, завещателю необходимо было обладать активной, а наследнику - пассивной завещательной способвостью. В завещании определялся и размер наследственной доли, который зависел от усмотрения завещателя. Завещатель мог устранить от насле­дования ближайших родственников посредством их по­именного указания в завещании. Постепенно выработалось правило обя­зательной доли, в соответствии с которым каждый из необходимых наследников получал не менее 1/4 того, что ему причиталось бы при наследовании по закону Размер обя­зательной доли в Кодификации Юстиниана был увеличен и равнялся 1/2 доли, которая по закону причиталась бы каждому данному наследнику, если эта доля была меньше 1/4 всего наследства, и до 1/3, если эта доля была больше. В завещание могло быть включено отдельное распо­ряжение наследодателя о предоставлении наследником тре­тьим лицом определенных сумм или вещей из наследственного имущества, а также о выполнении им в пользу этих же лиц известных действий. Такое распоряжение называется легатом

Понятие права собственности. Вытекающее из вещных прав господство лица над вещью характеризуется различной степенью и содержанием. Это господство наиболее полно воплощено в праве собственности. Аналогичное представление о праве собственности закрепляется в Кодификации Юсти­ниана термином plena in re potestas - полная власть .над вещью. Вместе с тем право собственности в Древнем Риме никогда не рассматривалось как безграничное. С древнейших времен был установлен ряд законных ограничений права собственнос­ти, в частности, исходивших из так называемого соседского права: собственник обязан был терпеть свисание соседских деревьев на свой участок и течение проточных вод

Право собственности обладает признаком приспособля­емости, или эластичности, состоящем в его способности полностью восстанавливаться с отпадением установленных собственником ограничений своего права. Кроме того, оно распространяется на все материальные приращения вещи и мыслится как, единое, охватывающее сразу все возможные распорядительные права.

Распорядительные права собственника выражались в возможности пользования (uti), т. е. извлечения из вещи ее полезных естественных свойств, собирания плодов (frui), включая как естественные, так и цивильные плоды, распоряжения (abuti), т. е. отчуждения, потребления и даже уничтожения вещи. Собственнику дозволялось делать все, что не запрещено законом. Билет 18

22

В другой ситуации, когда долги наследодателя превышали наследственную массу, необходимость отвечать по его долгам была невыгодна наследнику. Тогда наследник в присутствии нотариуса и свидетелей мог произвести опись наследственного имущества (инвентаризацию), что ограничивало его ответ­ственность пределами описанного. В тех случаях, когда к наследованию призывались несколь­ко лиц, наследство делилось по долям каждого из них. Они несли ответственность по долгам наследодателя пропорцио­нально своим долям. Наследство являлось выморочным (bonum vacans), если от него отказывались все наследники по закону и по завещанию. Выморочное наследство продолжительный период рассматри­валось правом как никому не принадлежащее, собственником которого становился первый его захвативший. Лишь на рубе­же старой и новой эры был принят закон Юлия и Папия Поппея, в соответствии с которым оно передавалось фиску с погашением обременявших его долгов.

Понятие и виды прав на вещи. Вещными называются права, обеспечивающие непосредственное господство над вещью. Они характеризуются рядом признаков. Объектом вещных прав являются: а) вещи телесные; б) вещи, находящиеся в обороте вещи, яв­лявшиеся объектом частной собственности и оборота.; в) вещи индивидуально-определенные (Индивидуальные вещи в обороте выделяются из числа себе подобных (например, раб Стих, приплод определенного жи­вотного, имение Аттика). . Вещное пра­во - это абсолютное право, в котором его носителю соответствует обязанность всех и каждого не нарушать этого права. Однако для признания права вещным недостаточно перечисленных признаков. Необходимо, чтобы оно обладало еще двумя признаками, выражающими его абсолютный характер: правом следования и правом преимущества. Первое означает, что право следует за вещью, т. е. при переходе вещи из одних рук в другие сохраняется принадлежащее третьему лицу вещное право. Так, право нанимателя сохраняется независимо от того, что право собственности на вещь, служащую предметом действующего договора, перешло от наймодателя к другому лицу. Суть права преимущества заключается в том, что оно предпочтительней связанных с той же вещью обязательственных прав. Например, если права кредитора обеспечены залогом, то его претензии при продаже заложенного имущества удовлетворя­ются преимущественно перед другими кредиторами, требова­ния которых не были обеспечены залогом этого имущества. Если же залогом обеспечены права нескольких кредиторов, то они могут удовлетворить свои претензии в той очередности, в какой возникли их залоговые права Изложенному понятию вещного права соответствуют право собственности и права на чужие вещи (сервитуты, суперфикций, эмфитевзис, залоговое право). Билет 16

Наем может быть трех видов: наем вещи, наем услуг, наем работы или подряд. Общий признак первых двух видов найма - пользование известным объектом. Применительно к ним наем конструиру­ется как договор, в котором наймодатель обязывается к передаче какой-либо вещи в пользование или к предоставле­нию известной услуги, а наниматель принимает на себя обязательство оплатить пользование вещью или оказан­ную услугу. Предметом найма могут быть вещи движимые и недвижи­мые (но из первых - лишь непотребляемые), а также не только телесные, но и нетелесные вещи (например, узуфрукт). Возможная сдача внаймы чужой вещи, если при этом обес­печено беспрепятственное пользование ею. Договор найма не возникает, если соглашение не предусматривает определен­ного вознаграждения, которое не должно зависеть от усмотре­ния одной из сторон, не должно быть мнимым и должно выражаться в деньгах, кроме случаев сдачи внаем пахотных участков, когда наемная плата может устанавливаться в виде доли урожая. Если в договоре не указан срок пользования вещью, он может быть прекращен в любое время по заявле­нию одной из сторон. Наймодатель нес ответственность за своевременность пре­доставления вещи и соответствующее договору пользование ею. Он обязан поддерживать вещь в годном для пользования состоянии и при необходимости производить ремонт. Ответ­ственность наймодателя наступала при любой степени вины, не исключая легкой неосторожности, определяемой в соответ­ствии с абстрактным критерием. Возмещение убытков, возник­ших у нанимателя, обеспечивалось иском по поводу нанятого. Риск случайной гибели вещи, отданной внаем, лежал на наймодателе. Обязанности нанимателя, состоявшие в уплате наемной платы и обеспечении сохранности полученной в пользование вещи, а также в возвращении ее в обусловленное время наймодателю, обеспечивались иском по поводу сданного внаяем .Наем прекращался в случае гибели вещи, окончания срока пользования, по одностороннему заявлению наймодатсля (на­пример, при небрежном пользовании вещью) или нанимателя (например, при обнаружении порока в вещи, исключавшего возможность пользования ею). Характерная черта договора найма услуг - пользование за плату физическим трудом нанявшегося, который лично, без замены себя другим лицом, обязан исполнить предусмотрен­ные договором услуги, не требующие специальных знаний. Это - личный наем, трансформировавшийся со временем в наем рабочей силы. Оплата устанавливалась либо сдельная - по выполнении услуг, либо повременная - за опреде­ленную единицу времени. Труд лиц свободных профессий (поэтов, художников и т. п.) не мог быть предметом договора найма услуг

+ Билет1 договор подряда

4

Виды источников римского права. формы выражения права Виды источников права называет уже известны нам Гай: зако­ны, сенатусконсульты, конституции императоров, эдикты ма­гистратов, ответы юристов Законы. Законами (leges) являлись решения народных собраний (по куриям, центуриям, трибам). В формуле закона римляне различали три составные части: 1) имена иници­аторов закона и вид народного собрания; 2) нормативное предписание , включающее в себя указание на условие его действия и содержание самого правила поведе­ния; 3) последствия нарушения закона (sanctio). Эти части закона существуют и ныне как структурные элементы современной правовой нормы (гипотеза, диспозиция, сан­кция). В зависимости от направляющего действия санкции как гарантии соблюдения закона различались законы: 1) несовер­шенные - не содержащие в себе санкции; 2) совершенные - санкция которых объявляла недействительным противоза­конный акт; 3) менее совершенные - санкция которых указы­вала на взыскание штрафа при сохранении юридической силы противозаконного акта; 4) более совершенные - санкция кото­рых предусматривала и недействительность противозаконного акта, и взыскание штрафа.. Сенатусконсульты. Главенствующее место народных собраний в правотворческом процессе с 1 в. занимает сенат, Его акты имели значение инструкций магист­ратам. Тем не менее постановления сената (сенатусконсульты) становятся основным источником права Конституция императоров. эдикты - общие распоряжения, по на­званию соответствовавшие актам республиканских магистра­тов, но, в отличие от них, содержавшие не программу деятель­ности, а императивные постановления; декреты - решения принцепса по судебным делам, рассмотренным им лично; ре­скрипты - ответы принцепса на вопросы о толковании и при­менении права, исходившие от частных и должностных лиц; мандаты - инструкции чиновникам по осуществлению право­судия и управления. Императорские конституции имели значительное влияние на развитие римского права главным образом потому, что в их разработке участвовали выдающиеся юристы. Существует несколько кодификаций императорских кон­ституций. Эдикты магистратов Законы и сенатусконсульты республиканского периода в со­вокупности составляют цивильное право (jus спае) - истори­чески первую снстему римского права В 367 г. до н. э. учреждаются должности двух магист­ратов: претора (urbanis - городского) и курульного Эдипа. Первый имел полномочия по судебным делам, субъектами которых были римские граждане, он был высшим должност­ным лицом (после консула, однако не починялся ему, ибо магистраты не вмешивались в дела друг друга) и, обладая правом imperium, созывал народные собрания, представлял законопроекты, издавал эдикты и интердикты, имевшие обязательную силу. Второй магистрат осуществлял надзор за рынками. Оба магистрата сыграли выдающуюся роль в раз­витии римского права. Особенно велики заслуги преторов, поэтому созданная этими двумя магистратами система права, противостоящая цивильному праву, именуется преторским правом. Выдающаяся роль претора перегринов состоит в создании им новой правовой системы - jus gentimn (права народов), имевшей решающее значение в развитии римского права. Массив этой системы сложился из общих норм и принципов международного торгового оборота, в котором участвовали представители различных наций Но право народов не было иностранным правом, оно было римским. 2.6. Ответы юристов. Прерогатива толкования права первоначально принадле­жала состоявшей из патрициев коллеги жрецов-понтификсов, которая была замкнутой, вероятно, потому, что ее деятель­ность являлась товаром и, во всяком случае, имела поли­тическое влияние.

1. Купля-продажа - договор, по которому одна сторона, покупатель приобретает право требо­вания к другой стороне, продавцу о предоставлении ей вещи, товара за известную денежную цену . С момента соглашения покупатель имеет право требовать товар, а продавец - обозначенную денежную цену. «Договор купли-продажи считается заключенным, когда договорились о цене, хотя бы цена и не была еще уплачена» Договор купли-продажи по своей хозяйственной цели направлен на то, чтобы сделать покупателя собственником вещи. Тем не менее классическое римское право непосред­ственно не связывает с договором купли-продажи такой цели. Товаром могут быть вещи, не изъятые из оборота, как телесные, так и нетелесные (например, право на на­следство), как реально существующие, так и ожидаемые (например, будущий урожай). Вещи, являющиеся предметом договора купли-продажи, индивидуализируются сторонами и приобретают предметное обозначение мерой, весом или числом. Цена выражается в деньгах (что отличает куплю-продажу от мены, ибо в последней не различаются продавец и покупа­тель, товар и цена), она должна быть определенной, реальной и справедливой. Признавалось допустимым определение цены третьим лицом. Купля-продажа могла быть облечена в определенную фор­му - в форму стипуляции или письменную форму. В таких случаях она приобретала действительность со времени соблю­дения соответствующей формы. Стороны также могли договариваться о задатке (агга), тогда договор купли-продажи считался заключенным с момен­та уплаты задатка. Обязанность покупателя уплаты цены обеспечивалась предоставленным продавцу иском по поводу проданноо. Если в договоре отсутствовало указание о сроке уплаты, предполагалась встречность исполнения: уплата денег и передача товара. С развитием торговли все большее значение приобретает купля-продажа в кредит, при которой время заключения и время исполнения договора не совпада­ют. Обязанности продавца, Во-первых, продавец обязывался передать покупателю то­вар. В случае неисполнения этой обязанности вещь изымалась в принудительном порядке. Во-вторых, продавец должен обеспечить сохранность вещи до ее передачи. Тем не менее риск случайной гибели вещи нес покупатель, т. е. если вещь погибала по случайной причине (без вины продавца и покупателя). В-третьих, продавец гарантирует отсутствие недостсккяв в товаре. Цивильное право исходило из принципа ответствен­ности лишь ча то, что было прямо обещано, Таким об­разом, следует разграничивать серьезные заявления, ведущие к установлению ответственности, и простое расхваливание товара, с которым нельзя связывать установление ответствен­ности продавца. В-четвертых, продавец обязан защитить покупателя от эвикции. Эвикция (отсуждение) - существенный вещно-право­вой элемент договора купли-продажи. Если третье лицо, ссы­лаясь на свое право относительно проданной и переданной покупателю вещи, начнет процесс по отчуждению ее, продавец по извещению покупателя обязан вступить в процесс с целью ограждения последнего от эвикции.

Потребности экономического развития привели к не­обходимости разработки новых типов контрактов. В начале классического периода появляются реальные и консенсуальные контракты, преодолевшие недостатки предшествующих древнейших контрактов Консенсуальный контракт возникает с момента соглашения (consensus). Таким образом, если три другие контракты, кроме соглашения, нуждаются еще и в определенных действиях (произнесение слов, письменная форма, передачи вещи), то для возникновения консенсуального контракта необходимо лишь одно - соглашение, которое и является условием его действительности. «Таких обязательств четыре вида: ибо обязательство .возникает или посредством передачи вещи, или путем произнесения слов, или на письме, или вследствие самого соглашения Консенсуальные контракты противопоставляются формальным, а также реальным контрактам в том смыcле, что для их действительности не требуется совершения каких-либо формальных актов или передачи вещи: они ос­нованы на одном только соглашении; К консенсуальным кон­трактам относятся: купля-продажа, наем, поручение, товари­щество.

К реальным контрактам относятся: 1. Заем (mutuun) - договор, в соответствии с которым деньги или иные вещи, определенные родовыми признаками, переходящие от заимодавца в обственность заемщика, долж­ны быть возвращены по истечении указанного в договоре срока или по востребованию в том же количестве и того же качества. Следовательно, предметом договора займа могут быть лишь заменимые вещи. Заем есть односторонний до­говор: заимодавец имеет право требовать возврата вещей, на заемщике лежит соответствующая обязанность. Заем мыслится как беспроцентный договор, но уплата процентов с занятой суммы в жизни применялась широко. Для этой цели, наряду с реальным договором займа, дополнительно заключалось стипуляционное соглашение о процентах. Не допускалось начисление процентов на проценты под страхом штрафа и инфамии. 2. Ссуда - договор о предоставлении имущества в безвозмездное пользование. Субъекты до­говора - коммодант (ссудодатель) и коммодотарий (ссудо­получатель). Право собственности на переданное имущество сохраняется за коммодантом, коммодотарий, являясь лишь держателем, пользуется имуществом безвозмез­дно и возвращает его собственнику со всеми приращениями и плодами с истечением указанного в договоре срока. Если же имущество передано в пользование на возмездной основе, налицо договор имуще­ственного найма, входящий в группу консенсуальных кон­трактов.

Предметом ссуды могут быть лишь индивидуально-опре­деленные вещи, незаменимые и непотребляемые, т. е. сохраня­ющие свою субстанцию, несмотря на пользование ими. На ссудопринимателя возлагаемся строгая ответственность за сохранность вещи: он отвечает не только за умысел, но и за грубую легкую небрежность. Только случайно возникший вред освобождает его от ответственнос­ти, ибо риск случайной гибели вещи остается на ссудодателе как собственнике вещи. Ссуда не является строго односторонним договором, как договор займа. Основная обязанность ссудопринимателя - возврат вещи в срок и в надлежащем состоянии, у ссудода­теля - соответствующее право. Обязанность ссудодателя воз­местить убытки возникает в том случае, если он предоставил вещь с пороками (зная о них, т. е. при наличии его вины), и она причинила вред ссудопринимателю.

Реальный контракт считается действительным с момента передачи контрагенту вещи (res), осуществленной на основании соглашения. Реальные контракты порождают обязательство не одним соглашением, но передачей (traditio) вещи. Как говорил Павел, пока не произошла передача, обязательство из реаль­ного договора не возникает (0.2.14.17 рг.). Поскольку эти контракты неформальные, обязательство, из них вытекающее. опирается не на форму, а на основание (каузу), т. е. они не могут быть абстрактными, и неосуществление каузы приводит к их недействительности 1. Заем (mutumn) - договор, в соответствии с которым деньги или иные вещи, определенные родовыми признаками, переходящие от заимодавца в собственность заемщика, долж­ны быть возвращены по истечении указанного в договоре срока или по востребованию в том же количестве и того же качества 2. Ссуда (commodatum) - договор о предоставлении имущества в безвозмездное пользование Субъекты до­говора - коммодант (ссудодатель) и коммодотарий (ссудо­получатель). Право собственности на переданное имущество сохраняется за коммодантом, коммодотарий, являясь лишь детентором (держателем), пользуется имуществом безвозмез­дно и возвращает его собственнику со всеми приращениями и плодами с истечением указанного в договоре срока. 3. Хранение (depositinm) - договор, по которому одна сторона (деподент, поклажедатель) передает другой стороне (депозитарию, поклажепринимателю) вещь для безвозмездно­го хранения в течение определенного срока или до востребова­ния.

8

В 367 г. до н. э. учреждаются должности двух магист­ратов: претора (urbanis -- городского) и курульного Эдипа. Первый имел полномочия по судебным делам, субъектами которых были римские граждане, он был высшим должност­ным лицом (после консула, однако не починялся ему, ибо магистраты не вмешивались в дела друг друга) и, обладая правом imperium, созывал народные собрания, представлял законопроекты, издавал эдикты и интердикты, имевшие обязательную силу. Второй магистрат осуществлял надзор за рынками. Оба магистрата сыграли выдающуюся роль в раз­витии римского права. Особенно велики заслуги преторов, поэтому созданная этими двумя магистратами система права, противостоящая цивильному праву, именуется преторским правом. Понятие иска и его виды. Понятие иска (actio): «Иск есть не что иное, как право лица осущест­влять судебным порядком принадлежащее ему требование». Со времени преторского права иски делятся на цивильные (строгого права) и преторские (доброй совести). При рассмот­рении первых судья связан буквой договора, из которого вытекает иск. Во втором случае судья в целях восполнения пробелов цивильного права может по собственному усмотре­нию руководствоваться принципом доброй совести или, как говорил Гай, исходить из соображений того, что в обороте считается соответствующим справедливости. Критерием деления исков на вещные и лич­ные является личность ответчика. Вещ­ный иск направлен против любого лица, которое может ока­заться нарушителем соответствующего правила (например, права собственности). Поскольку заранее неизвестно, кто им может быть, то этот иск действует не только против оп­ределенного нарушителя, но и вообще против всякого третьего лица - возможного нарушителя вещного права. Напротив, в личных исках возможный нарушитель права заранее оп­ределен, ибо данные иски вытекают из обязательственных отношений, участники которых известны с момента заключе­ния договора, являющегося основанием возникновения обяза­тельства. Кроме того, различались иски: персекуторные - о возврате той или иной ценности (например, иск собственника об ис­требовании вещи); штрафные - о взыскании штрафа или возмещении ущерба (и в том случае, если противоправные действия ответчика не принесли ему обогащения); арбитрарные - в которых судья по своему усмотрению определял объем возмещения убытков, исходя из принципа справедли­вости; популярные - предъявлявшиеся любым гражданином к тем, кто что-либо поставил или подвесил так, что оно могло причинить вред людям или животным. Отдельную категорию составляли коидикционные иски, яв­лявшиеся цивильными и абстрактными, т. е. основанными на цивильном праве и не содержащими указания на основание их возникновения (это не имело значения).

Классификация договоров. По римским воззрениям, договором признавалось не любое соглашение, а лишь такое, которое обозначено цивильным правом как основание, порож­дающее обязательство и защищаемое иском. К таким согла­шениям относились контракты - договоры, признанные ци­вильным правом и снабженные исковой защитой. Известны четыре типа контрактов: вербальные, литеральные, реальные, консенсуальные. Обязывающая сила вербального контракта состоит в произнесении определенных слов литерального - в письменной форме, в которую облечено соглашение. Потребности экономического развития привели к не­обходимости разработки новых типов контрактов. В начале классического периода появляются реальные и консенсуальные контракты, Реальный контракт считается действительным с момента передачи контрагенту вещи (res), осуществленной на основании соглашения. Консенсуальный контракт возникает с момента соглашения (consensus). Таким образом, для возникновения консенсуального контракта необходимо лишь одно - соглашение, которое и является условием его действительности. Вербальные контракты. Важнейшим их видом была стипуляция приобретавшая действительность с произнесением контрагентами определенных фраз. Стипуляция явилась предшественницей современного век­селя. Литеральные контракты принадлежали к цивиль­ному праву и могли заключаться лишь римлянами..В отношениях между перегринами применялись долговые расписки. Они были двух видов: синграфы, подписанные долж­ником и кредитором, и хирографы с подписью одного долж­ника. Реальные контракты порождают обязательство не одним соглашением, но передачей (traditio) вещи К реальным контрактам относятся: Заем (mutumn) - договор, в соответствии с которым деньги или иные вещи, определенные родовыми признаками, переходящие от заимодавца в собственность заемщика, долж­ны быть возвращены по истечении указанного в договоре срока или по востребованию в том же количестве и того же качества 2. Ссуда (commodatum) - договор о предоставлении имущества в безвозмездное пользование. Субъекты до­говора - коммодант (ссудодатель) и коммодотарий (ссудо­получатель). Хранение (depositinm) - договор, по которому одна сторона (деподент, поклажедатель) передает другой стороне (депозитарию, поклажепринимателю) вещь для безвозмездно­го хранения в течение определенного срока или до востребова­ния.. Коисенсуальные коттракты противопоставляюся формальным, а также реальным контрактам в том смыcле, что для их действительности не требуется совершения каких-либо формальных актов или передачи вещи: они ос­нованы на одном только соглашении; К консенсуальным кон­трактам относятся: купля-продажа, наем, поручение, товари­щество. Безымянные контракты поя­вившиеся в классический период, остались, как указывалось, за пределами сформировавшейся к тому времени классификации. Они возникали в тех случаях, когда одно лицо передавало другому в собственность какую-нибудь вещь с тем, чтобы другое лицо предоставило какую-нибудь другую вещь или совершило какое-нибудь действие.

9

Первой и древнейшей формой был легисакционный про­цесс –(иск из закона в проти­воположность саморасправе, насилию), состоявший из двух стадий: in jure и in judicio. Стадия in jure была сферой деятельности судебного магистрата (рекса, консула, позже - претора). Лицо, считавшее свое право нарушенным, чтобы возбудить дело в суде, должно было сделать об этом заявление перед магистратом. Тот устанавливал дозволен­ность притязания, заявляемого истцом, содержание этого притязания и существование условий его действительности. Цель этой стадии процесса -может ли быть данное притязание предметом судебного разбирательства. Как отмечалось, магистрат предоставлял возможность защи­ты нарушенного субъективного права в суде (т. е. иск) не в любом случае, а лишь тогда, когда притязание соответ­ствовало закону и его формулировкам. Нет иска - нет и права на судебную защиту В рамках легисакционного процесса для различных по сво­ему предмету исков существовало пять форм их рассмотрения: процесс пари; наложения руки; процесс с требованием назначить судью; процесс с требовани­ем определенной суммы денег или количества вещей; процесс со взятием залога кредитором. Процесс пари (sacramenti) был наиболее распространенной Словесный поединок между сторонами проис­ходил перед магистратом. Здесь же должна была присут­ствовать спорная вещь или какая-нибудь часть ее. Истец требовал от ответчика обоснования своих действий: Ответчик мог отказаться от объяснения. После этого истец предлагал ответчику внести залог и вносил его сам. Сумма залога была если стоимость спорной вещи превышала 1000 ассов, сумма залога равнялась 500 ассам и 50 ассам - в других случаях. Залог вносился в казну. Затем следовал заключительный акт - litis contestatio («закрепление спора»): призывались свидетели, которые подтверждали совершенные истцом и ответчиком действия. Значение litis contestatio состоит в том, что он исключает возможность вторичного обращения за защитой того же права по тому же основанию. Стадия in jure заканчивается назначением сторонами при участии магистрата судьи в случае признания иска ответчиком дело заканчивалось в стадии in jure. Вторая стадия injudicio, в которой спор разрешался судьей по существу, могла быть начата не раньше, чем через 30 дней. Этот промежуток был установлен с целью предоставления сторонам возможности собрать доказательства. Стороны яв­лялись в суд в назначенное время. в пользу присутствующего». Судебное разбирательство начиналось с изложения сторонами сущности спора. Затем они подробно излагали основания своих утверждений. Судья оце­нивал доказательства по своему собственному усмотрению и объявлял устное решение, не подлежащее обжалованию. Сторона, проигравшая дело, теряла внесенный в казну залог, выигравшая - получала залог обратно

На смену ему пришел формулярный процесс, возникший вначале в практике претора В силу своих полномочий претор постепенно взял на себя задачу правовой формулировки споров. Формулярный процесс состоял из прежних двух стадий. Вызов ответчика производился, как и прежде, истцом. В стадии in jure истец излагал свои притязания в любой форме. Претор, выслушав заявление истца и возраже­ния ответчика и признав допустимость иска, составлял письменную формулу, являвшуюся юридическим выражением заявленного истцом притязания и возражений ответчика, и направлял ее в суд.

Производство в стадии in jndicio начиналось с изложения сторонами доказательств, поскольку о вопросе, поставленном перед судом, теперь можно было узнать из формулы. Процесс проходил в устной форме, при свободной оценке доказа­тельств. Источниками доказательств были показания свиде­телей и. Доказыванию подлежали лишь спорные факты. Бремя доказывания распределялось в соответствии с формулой: истец доказывал факты, которыми он обосновывал иск, ответчик - факты, которыми он обосновывал возражения. Исход дела стал целиком зависеть от содержания формулы

3.6. Экстраординарный процесс. Конституция 294 г. устанавливает экстраординарную форму процесса как единственную Дело от начала и до конца. рассматривалось чиновником extra ordinem - вне общего порядка, т. е. вне формулярного процесса. Он же принимал заявление об иске и, назначив день суда, от своего имени вызывал ответчика. Процесс становится В процессе участвуют адвокаты. Решение по делу, ставшее теперь более подвижным, чиновник выносил в письменной форме. На решение допускалась апелляция вплоть до императора, Вместе с тем экстраординарный про­цесс воспринял некоторые принципы прежних форм граждан­ского процесса, в частности диспозитивности и состязатель­ности.

Залог отличается от изложенных средств обеспечения договоров, выражавшихся либо в дополни­тельных обязанностях стороны (задаток, неустойка) лило в дополнительной ответственности иных, помимо должника, лиц (поручительство). Это отличие заключается в вещном. В имуществе должника заранее обозначалась вещь, предназначавшаяся для возмещения убытков, причиненных кредитору неисполнением договора. Поскольку залоговое право есть право абсолютное, вещь остается предметом залога и при переходе права собственности на нее от должника к другому лицу Цель залогового права - обеспечить исполнение какого-либо обязательства, В соответствующей ситуации кре­дитор вправе истребовать вещь, обозначенную как предмет залога, у любых лиц (собственника или третьих лиц) Рим знал три исторические формы залога: фидуцию пигнус и ипотеку При фидуции должник, заключая сделку займа, посредством манципации передавал в обеспечение долга кредитору вещь на праве собственности. Последний при этом в виде неформального договора давал обещание вернуть вещь при исполнении должником обязательства. Должник оказывал доверие кредитору в том смысле, что по исполнении им обязательства предмет залога ему будет возвращен. Таким образом, положение должника по фидуции было крайне невыгодным. Пигаус, предоставляя кредитору заложенную вещь не в собственность, а во владение, упрочил положение долж­ника. Таким образом, пигнус, с другой стороны, ослабил позиции кредитора. С развитием товарооборота и увеличением числа сделок с недвижимостью насущной стала потребность регламен­тирования такой формы залога, при которой заложенная вещь до наступления срока платежа оставалась у должника. Такой формой явилась ипотека,