Реферат: Правовое положение обособленных структурных подразделений коммерческой организации

ВВЕДЕНИЕ

Майкл Эйснер писал, что когда компания перестает расти, она начинает умирать. Поэтому нередко развивающиеся организации сталкиваются с потребностью расширения сфер своего экономического влияния. Одним из возможных способов такого расширения является создание обособленных подразделений. На первый взгляд, может показаться, что работа обособленных подразделений не отличается от работы юридического лица, его создавшего. Однако процесс их создания и деятельности не прост и имеет ряд особенностей как в организационном, так и в правовом плане. Причина этого, на наш взгляд, заключается в отсутствии единого комплексного понятия "обособленного подразделения" в законодательстве Республики Беларусь, а также в недостаточно четком определении его правового статуса.

Цель нашего исследования заключается в раскрытии правового положения обособленных структурных подразделений.

Задачами данной работы являются раскрыть понятие обособленного структурного подразделения и выявить его основные признаки, изучить порядок создания филиалов и представительств, а также их компетенцию, выявить особенности создания представительств иностранных организаций на территории Республики Беларусь.

При выполнении работы были использованы методы:

-системный;

-сравнительного анализа;

-аналитический;

-формально-юридический.

Данная курсовая работа состоит из трех глав, каждая из которых согласно своему названию раскрывает тот или иной аспект поставленной темы.

1 Понятие и общая характеристика обособленных структурных подразделений

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК) не содержит четкого определения понятия обособленного структурного подразделения. Статьей 51 ГК лишь установлено, что обособленными подразделениями юридического лица, расположенными вне места его нахождения, являются представительства и филиалы.

Вместе с тем в части 3 пункта 15 Инструкции о порядке уплаты (зачисления), распределения, возврата налогов, сборов (пошлин) и других доходов в 2009 году, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь 23. 02. 09 г. № 15, указывается, что к обособленным подразделениям организации следует относить любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места, и признанное таковым в соответствии с законодательством, учредительными либо иными организационно-распорядительными документами организации. Но поскольку в вышеуказанной Инструкции прямо предусмотрено, что толкование данного термина дано лишь применительно к ней, то такое толкование вряд ли можно считать исчерпывающим.

Часть 6 пункта 2 Инструкции опорядке организации и проведения проверок (ревизий) финансово – хозяйственной деятельности организаций Министерства промышленности Республики Беларусь, утвержденной постановлением Министерства промышленности Республики Беларусь 22.04.08 г. № 11, также содержит определение обособленного подразделения. Под данным понятием подразумевается структурное подразделение юридического лица, обладающее характерными признаками: имеет УНП, расчетный счет (субсчет), осуществляет ведение бухгалтерского или налогового учета. Однако, учитывая индивидуальный характер данной Инструкции, также вряд ли представляется возможным говорить об универсальности применения такого толкования.

Как уже выше упоминалось, ГК указывает в качестве видов обособленного подразделения представительство и филиал, однако не содержит запрета на создание иных видов обособленных подразделений. К тому же некоторые акты, регулирующие налоговые отношения, в частности, пункт 3 статьи 13 Налогового кодекса Республики Беларусь, указывает на возможность существования иных обособленных подразделений. Поэтому можно сделать вывод, что филиалы и представительства являются не единственно возможными видами обособленных подразделений.

Поскольку в отношении иных (кроме филиалов и представительств) обособленных подразделений юридического лица отсутствуют нормы, определяющие их правовой статус, нам кажется возможным, применять к ним по аналогии нормы о представительствах и филиалах. В дальнейшем под термином "обособленные подразделения" мы будем рассматривать филиалы и представительства, если не будет указано иное.

В то же время представляется обоснованным говорить о том, что если речь идет о подразделении в принципе, то предполагается существование специальной структуры, к которой данное подразделение относится. Поэтому при определении понятия обособленного подразделения считаем целесообразным, отталкиваться от возможности использования синонимичной дефиниции "обособленное структурное подразделение", не делая существенных различий между ними.

До настоящего времени остается неурегулированным вопрос о территориально обособленных рабочих местах и признания их в качестве представительства или филиала, например содержание складских помещений, торговых объектов и т.д. На наш взгляд, вопрос о статусе такого территориального обособленного рабочего места (мест) должен разрешаться непосредственно органами управления юридического лица в зависимости от организационной структуры юридического лица, выполняемых работниками такого подразделения функций и т.д. В том случае, если будет принято решение о создании представительства или филиала, потребуется соответствующее оформление необходимых документов; если такого решения принято не будет, то данное подразделение может существовать и без наличия статуса представительства или филиала. [8]

В данной работе мы не будем рассматривать специфику обособленных подразделений, которые могут создаваться средствами массовой информации, банковскими организациями и некоторыми другими, имеющими особый статус, а обратим внимание лишь на проблемные моменты, общие для обособленных структурных подразделений любого юридического лица.

1.1 Филиалы

Филиалом яв­ляется обособленное подразделение юридиче­ского лица, которое расположено вне места его нахождения и осуществляет все либо часть функ­ций юридического лица, в том числе функции представительства. [3, ст. 51] На наш взгляд, термин «обособленное» имеет как терри­ториальный, так и функциональный аспект.

Обособленность по территориальному признаку опреде­лена в ст. 51 ГК как расположение филиала вне места нахож­дения юридического лица, его создавшего. Возникает вопрос, что же считать местом нахождения юридического лица. Так, согласно пункту 2 статьи 50 ГК, данный термин определяется местом нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (административно-территориальная единица, населенный пункт, а также дом, квартира или иное помещение, если они имеются), а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

По мнению Ржевского А., в основу определения территориальной обособленности может быть положен "налоговый" принцип. Поскольку налоговое законодательство регламентирует постановку на учет самих налогоплательщиков, на организации не может возлагаться обязанность повторной постановки на учет в том же органе, но по другому основанию. Таким образом, территориальная обособленность подразделения подразумевает нахождение его на территории иной налоговой инспекции, чем та, в которой состоит на учете организация. [17, с. 15] Однако данные положения налогового законодательства используются только в целях регулирования налоговых пра­воотношений. В вопросах же создания и деятельности фили­ала кроме налогового аспекта присутствуют и иные правовые аспекты, связанные с созданием филиала, его руководством, тру­довыми правоотношениями и т.д.

На наш взгляд, вопрос о территориальной обособленности нужно рассматривать в неразрывной связи с функциональной обособленностью, которая и будем нами далее рассмотрена.

Функции представительства заключаются в осуществлении защиты и представительства интересов юридического лица, а такжев совершении от его имени сделок и иных юридических действий. [3, п. 1 ст. 51] Функции филиала шире по срав­нению с функциями представительства, поскольку согласно п. 2 ст. 51 ГК филиал выполняет все или часть функций юри­дического лица, в том числе функции представительства. Под выполнением функций юридического лица, как правило, понимается осуществление видов деятельности, определяющих правоспособность юридического лица (всех либо некоторых из них). [5, с. 19] Так, как и само юридическое лицо, его филиал может выполнять функции, не противоречащие целям деятельности, предусмотренным учредительным документом юридического лица, образовавшего филиал.

В ст. 51 ГК прямо указано, что филиалы не являются юри­дическими лицами. Они наделены имуществом создавшим их юридическим лицом. Имущество обособленного подразделения находится обособлено в пространственном отношении от основного имущества юридического лица, тем не менее является собственностью этого юридического лица и, следовательно, в правовом отношении не может быть названо обособленным. А баланс филиала или представительства обязательно входит в сводный баланс всего юридического лица и соответственно имущество, закрепленное за филиалом, обособлено только внешне. Любые действия, влекущие измене­ние правого статуса имущества юридического лица, филиалы производят лишь от имени юридического лица. Равно и возни­кающие в связи с такими действиями обязанности относятся к юридическому лицу, а не к его филиалу.

Таким образом, не может быть и речи о самостоятельной имущественной ответственности филиала, так как отвечать в случае чего приходится имуществом, которое является собственностью юридического лица. По данной причине взыскание по долгам юридического лица может быть обращено на имущество, выделенное филиалу, независимо от того, связаны долги юридического лица с деятельностью филиала или нет. Точно также по долгам, связанным с деятельностью филиала, юридическое лицо несет ответственность всем принадлежащим ему имуществом.

Еще одним существенным вопросом правового статуса филиала является вопрос пользования судебной защитой. В силу отсутствия у него статуса юридического лица он не может выступать в качестве стороны в хозяйственном (гражданском) процессе.Однако руководителю филиала могут быть предоставлены полномочия на участие в судебном процессе от имени коммерческой организации на основании доверенности. В доверенности на ведение дела в суде полномочия представителя должны быть указаны в соответствии со ст. 79 Гражданского процессуального кодекса Республики Беларусь (далее - ГПК) ист. 79 Хозяйственного процессуального кодекса РеспубликиБеларусь (далее — ХПК).

Статья 49 ХПК предусматривает, что иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, может быть предъявлен по месту нахождения обособленного подразделения юридического лица. Подчеркнем, что именно "по месту нахождения обособленного подразделения", но не к самому обособленному подразделению.

Филиал, согласно части 1 пункта 3 статьи 51 ГК, действует на основании положения о нем, утвержденного юридическим лицом. Положение о филиале – это внутренний документ, содержащий сведения о правоспособности филиала, видах осуществляемой им деятельности, целях его создания, правах и обязанностях, структуре управления, полномочиях руководителя и т. д. [10, с. 94]

Госу­дарственная регистрация филиала как субъекта хозяйствова­ния в соответствии с Положением о государственной регист­рации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Рес­публики Беларусь от 16.03.1999 № 11 (далее — Положение № 11), не осуществляется. Однако частью 4 пункта 3 статьи 51 предусмотрена обязанность юридического лица, создавшего филиал, зафиксировать факт его создания в учредительных документах.

Необходимо отметить, что филиал как часть коммерческой организации не может быть признан экономически несостоятельным (банкротом).

Находясь обособленно, филиал юридического лица ведет отдельное делопроизводство. Согласно подпункту 3.3 Государственного стандарта Республики Беларусь СТБ 6.38-2004 "Унифицированные системы документации Республики Беларусь. Система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов", утвержденного постановлением Комитета по стандартизации, метрологии и сертификации при Совете Министров Республики Беларусь от 21.12.2004 N 69, оформление документов осуществляется на бланках. Бланки бывают двух видов: бланк для письма и общий бланк для других видов организационно-распорядительных документов (подп. 4.1 СТБ 6.38-2004).

Поскольку филиал как структурное подразделение согласно п. 3 ст. 51 Гражданского кодекса Республики Беларусь не является юридическим лицом, можно сделать вывод, что указание филиала на бланке не требуется, то есть достаточно наименования самой организации. Однако во избежание отождествления самого юридического лица и его филиала, на наш взгляд, целесообразнее все же в бланке указать на то, что организация является филиалом.

1.2 Представительства

Представительство, как и филиал, является обособленным подразделением юридичес­кого лица, расположенным вне места его нахождения. Два основных признака, характерных как для филиала, так и для представительства, - это территориальная обособленность, а также тот аспект, что они входят в состав юридического лица. Как и филиал, представительство наделено имуществом юридического лица его создавшего, то есть не обладает обособленным имуществом, а также не может от своего имени выступать в суде. Факт его создания должен быть зарегистрированным в учредительных документах юридического лица, его создавшего. Согласно части 1 пункта 3 статьи 51 ГК, действует на основании Положения о представительстве, которое утверждается юридическим лицом, его создавшим. Положения о представительствах, так как и Положение о филиалах, хозяйствен­ного общества относятся к числу документов хозяйственного общества, которые общество обязано хранить по месту нахож­дения его исполнительного органа либо в ином месте, опреде­ленном законодательными актами. [14, ст. 63]

Однако можно выделить и некоторые различия. Представительство выполняет значительно мень­ший объем функций. Основное назначение представительства отражено в его названии — представлять и защищать интере­сы юридического лица. В данном случае под представлением интересов понимается участие от имени юридического лица в заключении сделок, в реализации маркетинговой политики, рекламных кампаний, в контроле за соблюдением прав и ин­тересов юридического лица в регионе и т.д. Какими- либо функ­циями юридического лица, связанными с осуществлением предпринимательской деятельности, представительство не обладает. Вместе с тем на практике очень трудно разграничить, когда заканчивается выполнение функций юридического лица и начинается представление интересов.

Ст. 51 ГК прямо указывает, что представительство выполняет от имени юри­дического лица «иные юридические действия». Под «иными юри­дическими действиями» можно понимать любые действия, вле­кущие для юридического лица приобретение либо прекращение прав и обязанностей. Таким образом, законодатель не приводит какой-либо конкретизации. И как следствие, очень редко можно встретить представи­тельства, осуществляющие «классическое» представление интересов создавших их юридических лиц. [5, с. 23]

При наличии двух условий, а именно: вы­деление структурного подразделения на отдельный баланс (обособленный от головной организации формирования структурным подразделением финансовых результатов деятельности и соответствующих показателей баланса) и открытие ему счета в банке — структурное подразделение при­обретает статус обязанного лица в налоговых целях. В этом случае оно подлежит постановке на учет в налоговом органе по месту своего нахождения и выполняет обязанности создавше­го его юридического лица по уплате налогов, сборов (пошлин). [6]

Что касается представительства, то выделение его на от­дельный баланс и открытие счета для осуществления им опе­раций не всегда целесообразно, поскольку оно не осуществля­ет виды предпринимательской деятельности, приносящие при­быль, что в свою очередь не создает объектов для обложения местными налогами и сборами. Поэтому у представительства, как правило, не возникает обязанности по уплате местных налогов, сборов (пошлин).

Нужно отметить, что это касается лишь представительств бело­русских субъектов хозяйствования, поскольку представи­тельства иностранных юридических лиц имеют совершенно иной статус. Соответственно и выполняемые ими функции (представление интересов) существенно отличаются и влекут иные последствия, нежели функции представительств бело­русских субъектов хозяйствования. Статус представительства иностранного юридического лица будет рассмотрен нами в другой главе.

Подводя итог первой главы, нужно отметить, что понятие обособленного структурного подразделения законодательно не закреплено, в статье 51 ГК лишь указывается, что филиалы и представительства являются обособленными подразделениями юридического лица, расположенными вне места его нахождения. Однако можно выделить следующие признаки обособленного подразделения:

1. не является юридическим лицом;

2. наделяется имуществом юридического лица, его создавшего;

3. находится вне места нахождения создавшего его юридического лица;

4. осуществляет свою деятельность на основании устава юридического лица, положения о филиале (представительстве) и доверенности руководителя обособленного подразделения.

5. не может от своего имени выступать в суде.

Все признаки, присущие представительствам, в полной мере имеются и у филиалов, поэтому понятие филиала шире, чем понятие представительства. На наш взгляд, такое обособленное структурное подразделение, как филиал, более функционально и универсально, оно по­зволяет выполнять различные задачи. И при этом нет ни­каких существенных различий в процедуре создания и орга­низации деятельности филиала и представительства (за исключением особенностей постановки на учет в налоговых органах, органах Фонда социальной защиты и Белгосстраха, о чем будет сказано в следующей главе). Поэтому при решении вопроса, какое обособленное структурное подразделение создать, мы бы отдали предпочтение филиалу.

2 Порядок создания обособленных структурных подразделений. Хозяйственная компетенция филиалов и представительств

2.1 Основания и порядок создания обособленных структурных подразделений

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, поэтому в отно­шении данных структурных подразделений правильно будет говорить об их создании. Использование термина «регист­рация» допускается только в случае создания юридического лица.

Процесс создания представительства или филиала можно условно разделить на два этапа: непосредственносоздание структурного подразделения юридическим лицом (выполне­ние юридических и фактических действий, связанных с со­зданием обособленного подразделения) и получение необхо­димых согласований.

Структурное подразделение признается созданным с момента принятия соответствующего решения уполномочен­ным органом юридического лица. Указанный орган должен утвердить положение, на основании которого будет действо­вать структурное подразделение.

В соответствии со ст. 35 Закона Республики Беларусь от12.1992 № 2020-ХП «О хозяйственных обществах» ре­шение о создании и ликвидации представительств и филиа­лов хозяйственного общества относится к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества. Вместе с этим решение указанных вопросов может быть отнесено учре­дительными документами к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества. В случае если в хозяйственном обществе не предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета), решением данных вопросов может заниматься исполнительный орган (коллегиального (правлениеили дирекция) либо единоличного (директор или гене­ральный директор)).

Необходимо отметить, что указаний на полномочия на принятие решения о создании обособленного подразделения общества в иной форме, чем филиал или представительство, вышеуказанный закон не содержит.

Решение о создании и ликвидации представительств и фи­лиалов унитарного предприятия согласно уставу унитарного предприятия может быть отнесено к компетенции учредителя или исполнительного органа.

Законодательство не определяет момента создания обособленного подразделения. В то же время ряд обязанностей возникает у юридического лица именно с этого момента.

С одной стороны, для третьих лиц изменения в учредительных документах юридического лица вступают в силу с момента их государственной регистрации. [3, ч.1 п. 3 ст. 48] С другой стороны, у юридического лица, создавшего обособленное подразделение, ряд обязанностей возникает вне гражданско-правовых связей с третьими лицами, а значит, моментом создания обособленного подразделения можно считать момент принятия решения о его создании. Поскольку отсутствует четкое регулирование, нам кажется целесообразным создавать филиал (представительство) таким образом, чтобы даты принятия решения о создании, утверждения положения об обособленном подразделении и обращения за регистрацией изменений в устав совпадали. Если же добиться этого не удалось, при исполнении обязанностей по постановке на учет, внесению изменений в лицензии следует исходить из более ранней даты. [8]

Несмотря на отсутствие в Декрете Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 года №1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» прямого указания на необходимость регистрации изменений и дополнений в устав в случае открытия филиала либо представительства, в силу толкования п.3 ст.48 ГК (изменения учредительных документов приобретает силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации либо уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях) считаем необходимым предоставлять данные изменения и дополнения, внесенные в устав юридического лица, для государственной регистрации.

Перечень документов, представляемых для регистрации изменений в учредительные документы, определен п. 15 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 года № 1..

Изменения или дополнения, вносимые в учредительные документы юридического лица, считаются зарегистрированными с даты проставления штампа на таких изменениях или дополнениях и внесения записи об их государственной регистрации в Едином государственном регистре.

В уставе обязательно указывается лишь наименование и место нахождения филиала. Для хозяйственных обществ, согласно ст.13 Закона «О хозяйственных обществах», необходимо также урегулировать в уставе порядок утверждения бухгалтерской отчетности представительств и филиалов общества. Помимо этого в уставе могут быть закреплены цели и функции обособленного подразделения, порядок управления этим подразделением и другие вопросы. Также считаем целесообразным, регламентировать в уставе порядок создания и ликвидации обособленных подразделений.

Если юридическое лицо планирует осуществлять лицензируемые виды деятельности через филиалы, то в этом случае оно должно внести соответствующие изменения в лицензию. Согласно п. 14 Положения о лицензировании, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь 14 июля 2003 года № 17 (далее – Положение о лицензировании), лицензия должна содержать сведения об обособленных подразделениях (филиалах) с указанием работ и услуг для каждого обособленного подразделения (филиала).

Внесение изменений в лицензию в части указания филиалов не относится к перечисленным в п. 17 Положения о лицензировании случаям, когда лицензиат обязан в месячный срок обратиться в соответствующий лицензирующий орган длявнесения в лицензию изменений и (или) дополнений. Поэтомуизменения могут быть внесены в любое время, но до на­чала осуществления филиалом лицензируемой деятельности.

Структурное подразделение, имеющее отдельный баланс и текущий (расчетный) либо иной банковский счет, признается обязанным лицом по уплате налогов, сборов (пошлин). [7, п. 3 ст. 13]

Согласно п. 5 ст. 65 НК постановка на учет в налоговом органефилиалов, представительств и иных обособленных под­разделений юридических лиц Республики Беларусь, испол­няющих в соответствии с НК налоговые обязательства этих юридических лиц, производится на основании сообщений юри­дических лиц о создании таких обособленных подразделений.

В силу подпункта 1.9.4 ст. 22 НК плательщик обязан уведомить налоговый орган по месту постановки на налоговый учет о своих обособленных подразделениях не позднее 10 ра­бочих дней со дня их создания или ликвидации.

Вопросы постановки на учет в налоговых органах отражены в Инструкции о порядке учета плательщиков налогов, сбо­ров (пошлин) (иных обязанных лиц) в налоговых органах Рес­публики Беларусь, утвержденной постановлением Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 31.12.2003 № 127 (далее – Инструкция № 127).

Так, согласно п. 10 Инструкции № 127 присвоение учетно­го номера плательщика (далее — УНП) филиалам, представительствам и иным обособленным подразделениям юридичес­кого лица осуществляется после присвоения УНП юридичес­кому лицу, создавшему такие обособленные подразделения. Налоговый орган, получивший от юридического лица сооб­щение о создании обособленного подразделения, не позднее 5 рабочих дней со дня его получения на­правляет материалы в налоговый орган по месту нахождения филиала, представительства и иного обособленного подраз­деления этого юридического лица, оставляя у себя копию со­общения.

Присвоенный обособленному подразделению юридическо­го лица, исполняющему налоговые обязательства этого юриди­ческого лица, УНП принадлежит ему до его ликвидации. [4, п. 11]

В соответствии с пунктом 2 Положения об уплате обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 40, представительства и филиала являются плательщиками обязательных страховых взносов и подлежат постановке на учет в органах ФСЗН.

В течение 10 рабочих дней обособленное подразделение должно быть поставлено на учет в городских, районных и районных в городах отделах областных, Минского городского управлений Фонда социальной защиты населения по месту нахождения обособленного подразделения. При этом срок, в течение которого необходимо осуществить постановку на учет, исчисляется со дня утверждения Положения об обособленном подразделении.

Представительства и филиалы будут относиться к плательщикам обязательных страховых взносовв ФСЗН при условии, если они предоставляют работу по трудовым и гражданско-правовым договорам. То есть, если руководитель структурного подразделения принимает реше­ние о приеме и увольнении работников, заключает с ними тру­довые договоры, издает приказы о приеме на работу, заключаетгражданско-правовые договоры с гражданами. В этом случаетакие структурные подразделения подлежат постановке на учетв органах ФСЗН.

Основанием для постановки на учет является заявление с приложением для ознакомления положения об обособленном подразделении. Документом, удостоверяющим постановку плательщиков на учет в органах ФСЗН, является извещение о постановке на учет.

Согласно п. 2 Положения о регистрации (перерегистрации) на Белорусском республиканском унитарном предприятии «Белгосстрах» страхователей по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, утвержденного постановлением Совета Минист­ров Республики Беларусь от 10.10.2003 № 1294 (далее — Положение № 1294), регистрации в качестве страхователей по обязательному страхованию от несчастных случаев на про­изводстве и профессиональных заболеваний подлежат обо­собленные подразделения юридических лиц, осуществляю­щие деятельность на территории Республики Беларусь.

Как и в случае с определением обязанности по уплате обя­зательных страховых взносов в ФСЗН, представительства и филиалы будут относиться к плательщикам страховых взно­сов по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний при условии, если они предоставляют работу гражданам. [13, п. 242]

Обособленные подразделения юридических лиц регистри­руются в качестве страхователей по месту их расположения. [16, п. 4]

Вновь созданные обособленные подразделения юридичес­ких лиц обязаны зарегистрироваться у страховщика в месяч­ный срок, исчисляемый со дня государственной регистрации соответствующих изменений и (или) дополнений в учредитель­ные документы. [16, п. 5]

Согласно статье 198 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее – БК), владельцами счета по договору текущего (расчетного) банковского счета могут быть физические и юридические лица. Таким образом, владельцем счета обособленного подразделения является юридическое лицо, создавшее это подразделение. Поэтому при открытии счета обособленного подразделения нужно руководствоваться подп. 2.3 Декрета Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 "О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования".

Несмотря на то, что владельцем счета выступает юридическое лицо, счет обособленного подразделения является самостоятельным по отношению к расчетному счету юридического лица и полномочия на распоряжение им не следуют из полномочий на распоряжение расчетным счетом юридического лица.

Для того чтобы руководитель юридического лица имел возможность распоряжаться счетом обособленного подразделения, он должен быть включен в перечень лиц, указываемых в карточке с образцами подписей должностных лиц юридического лица, имеющих право подписи документов для проведения расчетов со счета обособленного подразделения. [9, п. 7]

2.2 Хозяйственная компетенция обособленных структурных подразделений

Хозяйственная компетенция рассматривается как необходимый элемент правосубъектности и означает совокупность прав, которыми наделен субъект в соответствии с законом и учредительными документами, а в некоторых случаях- на основании лицензии. Также ее можно определить как возможность осуществления субъектом определенных видов предпринимательской деятельности, совершения сделок. [20, с. 30] Обособленное подразделение не является самостоятельным участником гражданско-правовых отношений, поэтому в отношения с другими лицами оно может и должно вступать только от имени юридического лица. [3, п.1 ст. 51]

Деятельность представительств и филиалов имеет ряд правовых особенностей, которые обусловлены именно тем, что они не являются юридическими лицами. Их руководители осуществляют деятельность от имени создавших подразделения юридических лиц на основании доверенности, выдаваемой последними. Доверенность руководителю структурного подразделения должна быть выдана сразу после издания приказа о его при­еме на работу. В соответствии с п. 5 ст. 186 ГК доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительными до­кументами, и должна быть скреплена печатью дайной органи­зации. По содержанию и объему полномочий, которыми наделя­ется руководитель представительства (филиала), выдаваемая доверенность будет представлять собой генеральную доверен­ность на совершение разнообразных сделок и иных юридичес­ких действий в течение определенного периода времени. [5, ст. 43]

Особенностью доверенности от имени юридического лица, основанного на собственности Республики Беларусь или административно – территориальной единицы, является то обстоятельство, что если эта доверенность дает полномочие на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей, то она должна быть подписана не только руководителем, но и главным (старшим) бухгалтером, а также скреплена печатью этой организации. [3, п. 5 ст. 186]

В соответствии с частью первой статьи 188 ГК лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые уполномочено. Однако может передоверить свои полномочия другому лицу, если уполномочено на это доверенность либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов лица, выдавшего доверенность.

Юридическое лицо, наделяя доверенностью руководителя представительства или филиала полномочиями на совершение определенных юридических действий, должно исходить из объема полномочий, предоставленных самому юридическому лицу его учредительными документами. Доверенность, совершенная с нарушением данного правила, может быть признана недействительной в силу статьи 174 ГК как сделка, выходящая за пределы правоспособности юридического лица. [19, с. 52]

Необходимо уделить особое внимание соот­ношению полномочий, указанных в доверенности и положе­нии о структурном подразделении. Пункт 11 Постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16.12.1999 N 16 "О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров" (далее – Постановление № 16) определяет, что полномочия руководителя структурного подразделения должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положения об обособленном структурном подразделении.

Положение о структурном подразделении в силу ст. 1 Закона Республики Беларусь от 10.01.2000 № 361-3 «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» не распространяет свое действие на третьих лиц, поскольку является нормативным правовым актом, действие которого ограничено рамками одной органи­зации. Кроме того, в ст. 51 ГК предусмотрено, что полномочия руководителя структурного подразделения основаны на доверенности. В связи с этим ру­ководитель структурного подразделения вправе осуществ­лять только те полномочия, которые указаны в доверенности. Если отдельные полномочия отсутствуют в доверенности, но указаны в положении о структурном подразделении, руково­дитель структурного подразделения не признается уполномо­ченным на их совершение.

При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и на основании выданной ему доверенности, следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица. Это означает, что само по себе отсутствие в договоре ссылки на доверенность не является основанием для признания договора недействительным, если у соответствующего лица была доверенность на совершение этих действий. [12]

Согласно Разъяснению Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь «О последствиях заключения договоров руководителями филиалов юридических лиц» от 20 февраля 2003 г. N 03-25/379 (далее – Разъяснение № 03-25/379) помимо этого, хозяйственным судам следует иметь в виду, что полномочие является мерой возможного поведения. Представительство без полномочий во всех случаях не порождает для представляемого никаких прав и обязанностей. Однако отсутствие полномочий может быть восполнено лицом, в том числе юридическим лицом, в пользу которого совершена сделка путем ее последующего одобрения, что вытекает из статьи 184 ГК.

Понятие «последующее одобрение сделки» в законодатель­стве Республики Беларусь не раскрыто. Считаем возможным использование для белорусской правоприменительной практики выводы, сделанные в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.10.2000 г. N 57 "О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации". В данном письме указано, что под прямым последующим одобрением сделки представляемым, в частности, могут пониматься письменное или устное одобрение, независимо от того, адресовано ли оно непосредственно контрагенту по сделке; признание представляемым претензии контрагента, конкретные действия представляемого, если они свидетельствуют об одобрении сделки (например, полная или частичная оплата товара, работ, услуг, их приемка для использования, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и уплата неустойки и других сумм в связи с нарушением обязательства; реализация других прав и обязанностей по сделке); заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо во изменение первой; просьба об отсрочке или рассрочке исполнения. [18]

Необходимо отметить, что законодательством не установлен срок, в течение которого должно последовать такое одобрение. Вместе с тем такой срок может быть установлен в требующей одобрения сделке. В соответствии с Разъяснением № 03-25/379 исходя из того, что правило о последующем одобрении сделки установлено в интересах предоставляемого лица, хозяйственные суды обязаны принимать факт последующего одобрения сделки во внимание и применять положения пункта 2 статьи 184 ГК.

При заключении договора руководителем филиала (представительства) от имени юридического лица без соответствующих полномочий и без последующего одобрения этого договора юридическим лицом необходимо принимать во внимание тот факт, что в соответствии со статьями 51, 154 ГК филиалы и представительства не являются юридическими лицами и не могут выступать стороной по сделке. Исходя из этого сделка, заключенная руководителем филиала (представительства) от имени юридического лица без соответствующих полномочий и без последующего одобрения со стороны юридического лица, является ничтожной на основании статьи 169 ГК. [11]

Говоря об условиях совершения сделок, нужно помнить о том, что в отдельных случаях законодательством установлен особый порядок их совершения. Он будет действовать, например, в отношении крупных сделок хозяйственного общества, сделок хозяйственного общества, в совершении которых имеется заинтересованность аффилиро­ванных лиц хозяйственного общества, сделок по предоставле­нию безвозмездной (спонсорской) помощи и т.д. Так, при со­вершении указанных сделок хозяйственным обществом тре­буется получение согласия высшего органа управления обще­ства. Нарушение данного порядка может привести к призна­нию сделки недействительной по решению суда.

В связи с этим при совершении сделок от имени хозяйственных обществ структурными подразделениями для указанных юридических лиц актуальным является вопрос о разработке положений, которые бы устанавливали порядок и условия заключения хозяйственных договоров. Такие положения будут носить ха­рактер локальных правовых актов юридического лица, обяза­тельных для исполнения всеми работниками организации.

Кроме перечисленных выше требований юридическим ли­цом могут быть установлены и иные условия совершения от­дельных сделок. В частности, в положении о структурном под­разделении и доверенности может быть предусмотрено, что условием совершения всех либо отдельных сделок (например, сделок, стоимость которых превышает определенную сумму, или отдельных видов сделок, специально оговоренных пред­ставляемым юридическим лицом) является их согласование с руководителем юридического лица. [5, с. 56]

Обязательства по договорам, заключаемым обособленными представительствами, появляются у юридического лица, поэтому при возникновении споров требования (в том числе исковые) предъявляются юридическому лицу, а не филиалу (представительству). При этом необходимо обратить внимание, что иски, вытекающие из деятельности обособленного подразделения, могут быть поданы истцом как по месту нахождения ответчика (юридического лица), так и по месту нахождения соответствующего обособленного подразделения. [21, ст. 49]

Подводя итог данной главе, необходимо отметить, что структурное подразделение признается созданным с момента принятия соответствующего решения уполномочен­ным органом юридического лица. Процесс создания представительства или филиала можно условно разделить на два этапа: непосредственносоздание структурного подразделения юридическим лицом (выполне­ние юридических и фактических действий, связанных с со­зданием обособленного подразделения) и получение необхо­димых согласований. Законодательство не предусматривает прямого указания на необходимость регистрации изменений и дополнений в устав в случае открытия филиала либо представительства, однако в силу толкования п.3 ст.48 ГК считаем необходимым предоставлять данные изменения и дополнения, внесенные в устав юридического лица, для государственной регистрации.

Обособленное подразделение не является самостоятельным участником гражданско-правовых отношений, поэтому в отношения с другими лицами оно может и должно вступать только от имени юридического лица. Их руководители осуществляют деятельность от имени создавших подразделения юридических лиц и обладают только теми полномочиями, которые указаны в доверенности, выдаваемой юридическим лицом. Представительство без полномочий во всех случаях не порождает для представляемого никаких прав и обязанностей. Однако отсутствие полномочий может быть восполнено лицом, в том числе юридическим лицом, в пользу которого совершена сделка путем ее последующего одобрения.

3 Особенности создания представительств иностранных организаций на территории Республики Беларусь

В отличие, например, от российского законодательства, согласно которому на территории России могут создаваться как филиалы, так и представительства, белорусское законодательство предусматривает возможность открытия иностранными организациями на территории нашей страны только представительства. ГК содержит отдельную статью, посвященную представительству иностранной организации. Так, в соответствии с положениями статьи 51-1 ГК представительством иностранной организации является ее обособленное подразделение, расположенное на территории Республики Беларусь, осуществляющее защиту и представительство интересов иностранной организации и иные не противоречащие законодательству функции. Данное определение также содержится в Положении о порядке открытия и деятельности в Республике Беларусь представительств иностранных организаций, утвержденном постановлением Совмина Республики Беларусь от 22 июля 1997 года № 929 (далее – Положение).

Необходимо разграничивать понятия «представительство иностранной организации» и «постоянное представительство иностранной организации для целей налогообложения». Понятие «постоянное представительство иностранной организации для целей налогообложения» более широкое и включает в себя:

1. обособленное структурное подразделение, в том числе представительство иностранной организации, через которое осуществляется предпринимательская деятельность иностранной организации на территории Республики Беларусь;

2. организацию или физическое лицо (зависимых агентов), которые осуществляют деятельность от имени иностранной организации и (или) в ее интересах и (или) имеют и используют полномочия иностранной организации на заключение контрактов или согласование их существенных условий. [1, с. 44-45]

Представительства юридического лица Республики Беларусь не обладают какими - либо функ­циями юридического лица, связанными с осуществлением предпринимательской деятельности. Представительства же иностранной организации, согласно пункту 2 части 3 Положения, вправе заниматься предпринимательской деятельностью на территории Республики Беларусь от имени и по поручению представляемой им организации. На наш взгляд, можно говорить об их схожести с филиалами юридического лица Республики Беларусь.

Представительство иностранной организации не является юридическим лицом, и можно говорить о том, что оно не обладает обособленным имуществом, не может от своего имени выступать в суде. Виды деятельности, на осуществление которых требуется получение специального разрешения (лицензии), может осуществляться представительством только на основании такого специального разрешения (лицензии), полученного организацией в установленном законодательством порядке. [15, п.2] Представительство иностранной организации имеет наименование, содержащее указание на иностранную организацию, его создавшую. В соответствии с ГК законодательством могут устанавливаться ограничения на предпринимательскую и иную деятельность представительств иностранных организаций.

Положение предусматривает запрет на осуществление деятельности организаций на территории Республики Беларусь без открытия представительства, за исключением:

осуществления деятельности через организацию или физическое лицо, признаваемые постоянным представительством иностранной организации в соответствии с подпунктом "б" пункта 3 статьи 7 Закона Республики Беларусь от 22 декабря 1991 года "О налогах на доходы и прибыль"

проведения на территории Республики Беларусь концертно-зрелищных мероприятий, в том числе концертов, аттракционов, зверинцев, цирковых программ. [15, п.11]

В соответствии с пунктом 1 статьи 51-1 не допускается создание представительств иностранных организаций, деятельность которых направлена на свержение либо насильственное изменение конституционного строя, нарушение целостности и безопасности государства, пропаганду войны, насилия, разжигание национальной, религиозной и расовой вражды, а также деятельность которых может причинить ущерб правам и законным интересам граждан.

Организации открывают свои представительства на территории Республики Беларусь с разрешения Министерства иностранных дел (далее – МИД). Пункт 5 Положения указывает, какие документы необходимо предоставить для получения данного разрешения. Перевод документов должен быть заверен в установленном порядке нотариально либо дипломатическими или консульскими учреждениями Республики Беларусь за границей. МИД в десятидневный срок со дня подачи документов выдает или отказывает в выдаче разрешения. При необходимости получения дополнительной информации у республиканских органов государственного управления, дипломатических представительств и консульских учреждений Республики Беларусь о деятельности организации срок рассмотрения документов продлевается до одного месяца. [15, п.17]

Пункт 10 Положения определяет, что в разрешении на открытие представительства должно быть указано:

наименование организации;

цель открытия представительства;

условия, на которых организации разрешается открыть представительство;

дата выдачи и номер;

срок, на который выдается разрешение;

число иностранных граждан - сотрудников представительства.

Если структурное подразделение юридического лица Республики Беларусь признается созданным с момента принятия соответствующего решения уполномочен­ным органом юридического лица, то представительство иностранной организации считается созданным на территории Республики Беларусь и имеет право осуществлять деятельность, направленную на достижение целей, ради которых оно открыто, с момента получения в МИДе разрешения на его открытие.

Однако если организация не воспользовалась правом на открытие представительства в течение шести месяцев с даты внесения в реестр открытых на территории Республики Беларусь представительств, то решение теряет силу.

Одним из обязательных условий, которые указываются в разрешении, является цель создания представительства, перечень которых установлен подпунктом 3.1 Положения. По сравнению с перечнем целей создания представительств белорусских организаций он является более широким и предполагает осуществление деятельности в других (кроме представления и защиты интересов юридического лица), в том числе общественно полезных целях, не запрещенных законодательством Республики Беларусь для этих представительств.

Согласно пункту 10 Положения срок, на который открывается представительство, также должен быть указан в разрешении. В предыдущей редакции Положения действовала норма о том, что представительства открываются на срок до трех лет с возможностью последующего продления деятельности на этот же срок при условии обращения в МИД не позднее одного месяца до истечения срока действия разрешения на открытие представительства. С 12 мая 2009 года данная норма исключена, однако нормы о продлении сохранились. Продление срока деятельности представительства осуществляется МИДом в десятидневный срок со дня поступления соответствующего заявления и оригинала документа, подтверждающего уплату государственной пошлины. Документы на продление должны быть представлены организацией не позднее десяти дней до истечения срока действующего разрешения.

В случае нарушения десятидневного срока подачи обращения МИД вправе принять решение о продлении срока деятельности представительства до истечения срока действия разрешения на открытие представительства.

Таким образом, остается открытым вопрос, на какой срок может выдаваться разрешение и кем этот срок определяется. Считаем целесообразным, ввести в Положение норму, которая регулировала бы этот вопрос, и предусмотреть право определения срока за МИДом.

Помимо этого в новой редакции отсутствуют нормы о причинах возможного отказа в даче разрешения на открытие представительства.

Пункт 16 Положения предусматривает обязанность организации, открывшей представительство, в течение срока и в порядке, определенных законодательством Республики Беларусь, обязана стать на учет в налоговых и иных органах Республики Беларусь, а также открыть счета в банках Республики Беларусь.

Как мы выше упоминали, постоянное представительство иностранной организации для целей налогообложения включает в себя представительство иностранной организации, через которое осуществляет свою деятельность иностранная организация на территории Республики Беларусь. Таким образом, в соответствии с пунктом 2 статьи 22 НК представительства иностранной организации обязаны в порядке, установленном НК, стать на учет в налоговых органах по месту своего нахождения. Они обязаны удерживать из средств, причитающихся этой иностранной организации, налоги, сборы (пошлины), подлежащие уплате указанной иностранной организацией в соответствии с налоговым законодательством, и перечислять их в бюджет. При неудержании и (или) неперечислении или несвоевременном удержании и (или) перечислении налогов, сборов (пошлин) на представительство возлагается ответственность, установленная для плательщиков соответствующих налогов, сборов (пошлин).

Иностранная организация, получившая в МИДе разрешение на открытие представительства, обязана подать для постанови на учет заявление в налоговый орган по месту нахождения представительства в срок не позднее десяти рабочих дней со дня получения такого разрешения. К заявлению прилагаются оригинал и копия разрешения на открытие представительства, выданного МИДом, а также оригиналы и копии положения о представительстве и доверенности на руководителя представительства. [7, подп. 2.1 ст. 66]

В соответствии с пунктом 2 Положения об уплате обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 40, представительства иностранных организаций являются плательщиками обязательных страховых взносов и подлежат постановке на учет в органах ФСЗН. Порядок, основание и сроки постановки на учет такие же, как и для представительств и филиалов юридических лиц Республики Беларусь.

Согласно п. 2 Положения о регистрации (перерегистрации) на Белорусском республиканском унитарном предприятии «Белгосстрах» страхователей по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, утвержденного постановлением Совета Минист­ров Республики Беларусь от 10.10.2003 № 1294 (далее — Положение № 1294), представительства иностранных организаций подлежат регистрации в качестве страхователей по обязательному страхованию от несчастных случаев на про­изводстве и профессиональных заболеваний.

Необходимо отметить, что они будут относиться к плательщикам обязательных страховых взносов в ФСЗН и Белорусское республиканское унитарное предприятие «Белгосстрах» при условии, если предоставляют работу по трудовым и гражданско-правовым договорам. То есть, если руководитель данного представительства принимает реше­ние о приеме и увольнении работников, заключает с ними тру­довые договоры, издает приказы о приеме на работу, заключает гражданско-правовые договоры с гражданами.

Согласно статье 198 БК владельцами счета по договору текущего (расчетного) банковского счета могут быть физические и юридические лица. Поскольку представительство иностранной организации не является юридическим лицом, то владельцем его счета является иностранная организация, его открывшая. Порядок открытия такой же как и для обособленных структурных подразделений юридических лиц Республики Беларусь.

Представительство действует на основании Положения о представительстве, утвержденного организацией, в котором указывается цель (цели) открытия представительства на территории Республики Беларусь, адрес, организационная структура, компетенция руководителя представительства, порядок закрытия представительства. Руководитель действует на основании доверенности, выданной иностранной организацией. [15, п.5]В соответствии со ст. 1117 ГК форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где выдана доверенность. Требования к оформлению документов, происходящих из иных государств, различаются в зависимости от того, в каком государстве совершен (выполнен) соответствующий документ. Однако общим правилом является необходимость легализации документов, выдаваемых за границей.

Так, п. 27 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 2 декабря 2005 г. N 31 "О практике рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц" предусматривает, что хозяйственный суд принимает в качестве доказательств официальные документы из другого государства при условии их легализации дипломатическими или консульскими службами Республики Беларусь.

Одной из особенностей представительств иностранных организаций является обязанность предоставления в МИД письменного отчета о деятельности представительства. Он предоставляется руководителем представительства один раз в полугодие (с 1 по 10 июля и с 1 по 10 января) и должен содержать сведения о местонахождении представительства, его сотрудниках, осуществляемых проектах и программах, сроках их исполнения и ресурсах, а также иные сведения, определяемые МИДом по согласованию с заинтересованными государственными органами. В случае изменения местонахождения представительства в течение десяти рабочих дней руководитель уведомляет заинтересованные государственные органы о местонахождении представительства с указанием почтового адреса, номеров телефонов, факса и обеспечивает внесение соответствующих изменений в положение о представительстве.

МИД в пределах численности, указанной в разрешении на открытие представительства, выдает руководителю и работникам представительств организаций из числа иностранных граждан служебные карточки. Изготовление служебной карточки производится в десятидневный срок со дня поступления заявления. В случае прекращения деятельности ее владельца в представительстве служебная карточка сдается в уполномоченный орган. Вопрос о выдаче руководителю и работникам представительства служебных карточек регулируется постановление Совмина от 29.11.2007 N 1645.

Представительство руководствуется нормативными актами Республики Беларусь по вопросам бухгалтерского учета и отчетности, оплачивает налоги, сборы и другие обязательные платежи согласно законодательству Республики Беларусь. Трудоустройство граждан Республики Беларусь в представительствах иностранных организаций осуществляется на основании трудовых договоров (контрактов) в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

На основании пункта 23 Положения государственные органы при выявлении нарушений законодательства Республики Беларусь представительствами иностранных организаций направляют в МИД соответствующую информацию в месячный срок после их выявления. За нарушение представительствами организаций требований Положения МИДом может быть вынесено письменное предупреждение об устранении допущенных нарушений, которое выдается либо направляется руководителю представительства не позднее чем в трехдневный срок после его вынесения.

Положение содержит исчерпывающий перечень случаев, когда представительство иностранной организации прекращает свою деятельность. В случаях, предусмотренных законодательными актами и международными договорами Республики Беларусь, дела о прекращении деятельности представительства иностранной организации, находящейся на территории Республики Беларусь, рассматриваются хозяйственными судами в Республике Беларусь. [21, п. 2 ст. 235]

В соответствии с пунктом 24 Положения в качестве оснований для прекращения деятельности представительства иностранной организации указаны:

ликвидация организации, открывшей представительство;

прекращение действия заключенного международного договора, на основании которого открыто представительство, если это предусмотрено договором;

принятие организацией, открывшей представительство, решение о прекращении деятельности данного представительства;

решение суда в случае нарушения законодательства Республики Беларусь;

истечение срока действия разрешения на открытие или продление срока деятельности представительства.

После того, как деятельность представительства будет прекращена, организация обязана выполнить процедуры, связанные с прекращением деятельности представительства, и в месячный срок представить в Министерство иностранных дел документы, определенные пунктом 25 Положения.

Следует особо обратить внимание на то, что БК определяет особенности создания и деятельности на территории Республики Беларусь представительств иностранных банков. Кроме того, законодательством предусмотрен специальный порядок открытия и деятельности представительств иностранных средств массовой информации. По данному вопросу действует Положение о порядке открытия корреспондентских пунктов юридических лиц, на которые возложены функции редакции средства массовой информации, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь 25.12.2008 N 2015.

Изучив данный вопрос, необходимо отметить, что белорусское законодательство предусматривает возможность открытия иностранными организациями на территории Республики Беларусь лишь представительства, которые имеют общие признаки с представительствами юридических лиц Республики Беларусь. К общим чертам можно отнести тот факт, что представительство не является юридическим лицом, не обладает обособленным имуществом, выступает от имени организации, его создавшей, а также не может от своего имени выступать в суде.

Однако правовой статус, порядок создания представительства иностранной организации имеет и ряд особенностей, отличных от представительств организаций Республики Беларусь. Представительство иностранной организации считается созданным на территории Республики Беларусь и имеет право осуществлять деятельность, направленную на достижение целей, ради которых оно открыто, с момента получения в МИДе разрешения на его открытие.

Перечень целей его создания намного шире, к тому же предусматривает возможность заниматься представительством предпринимательской деятельностью, поэтому можно говорить о некоторой схожести представительства иностранной организации с филиалом юридического лица Республики Беларусь.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Подводя итог проделанной нами работы по изучению правового положения обособленных структурных подразделений, можно сделать следующие выводы:

1. Понятие обособленного структурного подразделения законодательно не закреплено, в статье 51 ГК лишь указывается, что филиалы и представительства являются обособленными подразделениями юридического лица, расположенными вне места его нахождения;

2. Все признаки, присущие представительствам, в полной мере имеются и у филиалов, поэтому понятие филиала шире, чем понятие представительства. На наш взгляд, такое обособленное структурное подразделение, как филиал, более функционально и универсально, оно по­зволяет выполнять различные задачи. Поэтому при решении вопроса, какое обособленное структурное подразделение создать, мы бы отдали предпочтение филиалу;

3. Структурное подразделение признается созданным с момента принятия соответствующего решения уполномочен­ным органом юридического лица. Законодательство не предусматривает прямого указания на необходимость регистрации изменений и дополнений в устав в случае открытия филиала либо представительства, однако в силу толкования п.3 ст.48 ГК считаем необходимым предоставлять данные изменения и дополнения, внесенные в устав юридического лица, для государственной регистрации.

4. Обособленное подразделение не является самостоятельным участником гражданско-правовых отношений, поэтому в отношения с другими лицами оно может и должно вступать только от имени юридического лица. Их руководители осуществляют деятельность от имени создавших подразделения юридических лиц и обладают только теми полномочиями, которые указаны в доверенности, выдаваемой юридическим лицом.

5. Белорусское законодательство предусматривает возможность открытия иностранными организациями на территории Республики Беларусь лишь представительства, которые имеют как общие признаки с представительствами юридических лиц Республики Беларусь, так и ряд особенностей. На наш взгляд, можно говорить об их некоторой схожести с филиалами юридических лиц Республики Беларусь, в частности, представительства иностранной организации вправе заниматься предпринимательской деятельностью на территории Республики Беларусь от имени и по поручению представляемой им организации.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1 Белякова, Е. Порядок открытия представительств иностранных организаций на территории Республики Беларусь / Е. Белякова // Библиотечка журнала «Юрист». Право и бизнес. – 2007. - № 5 май. – С. 44-50.

2 Горощеня, А.С. Филиалы и представительства: правовой статус, бухгалтерский и налоговый учет / А.С. Горощеня, А.И. Ткачев // Консультант Плюс: Беларусь [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2009.

3 Гражданский кодекс Республики Беларусь: Кодекс Респ. Беларусь, 7 дек. 1998 г., № 218-З: в ред. Закона Респ. Беларусь от 08.07.2008 г. // Консультант Плюс: Беларусь [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2009.

4 Инструкции о порядке учета плательщиков налогов, сбо­ров (пошлин) (иных обязанных лиц) в налоговых органах Рес­публики Беларусь: утв. постановлением М-ва по налогам и сборам Респ. Беларусь, 31 дек. 2003 г., № 127: в ред. постановления М-ва по налогам и сборам Респ. Беларусь от 29.06.2009 г. // Консультант Плюс: Беларусь [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2009.

5 Кашин, Р.Б. Филиалы и представительства субъектов хозяйствования Республики Беларусь / Р.Б. Кашин. – Минск.- 2009. – 176 с.

6 Козляков, А.В. Постатейный комментарий к Общей части Налогового кодекса Республики Беларусь / А.В. Козляков, Н.Б. Счастный, В.В. Татаринович, И.С. Шунько // Консультант Плюс: Беларусь [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2009.

7 Налоговый кодекс Республики Беларусь (общая часть): Кодекс Респ. Беларусь, 19 дек. 2002 г., № 166-З: в ред. Закона Респ. Беларусь от 13.11.2008 г. // Консультант Плюс: Беларусь [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2009.

8 Николаев, М.В. Обособленные структурные подразделения: некоторые вопросы правового статуса / М.В. Николаев // Консультант Плюс: Беларусь [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2009.

9 Об открытии банковских счетов: постановления Правления Национального банка Респ. Беларусь, 03 апр. 2009 г., N 40 // Консультант Плюс: Беларусь [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2009.

10 Орлова, О. Создание обособленного подразделения / О. Орлова // Хозяйство и право. – 2006. - № 1. – С. 94-99.

11 О последствиях заключения договоров руководителями филиалов юридических ли: разъяснение Высш. Хоз. Суда Респ. Беларусь, 20 февр. 2003 г., N 03-25/379 // Консультант Плюс: Беларусь [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2009.

12 О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров: постановление Пленума Высш. Хоз. Суда Респ. Беларусь, 16 дек. 1999 г., N 16: в ред. постановления Пленума Высш. Хоз. Суда Респ. Беларусь от 26.09.2008 г. // Консультант Плюс: Беларусь [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2009.

13 О страховой деятельности: Указ Пре­зидента Респ. Беларусь, 25 авг. 2006 г., № 530: в ред. Указа Пре­зидента Респ. Беларусь от 25.06.2009 г. // Консультант Плюс: Беларусь [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2009.

14 О хозяйственных обществах: Закон Респ. Беларусь, 9 дек. 1992 г., № 2020-ХII: в ред. Закона Респ. Беларусь от 08.07.2008 г. // Консультант Плюс: Беларусь [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2009.

15 Положение о порядке открытия и деятельности в Республике Беларусь представительств иностранных организаций: утв. постановлением Совета Министров Респ. Беларусь, 22 июля 1997 г., № 929: в ред. постановления Совета Министров Респ. Беларусь от 06.05.2009 г. // Консультант Плюс: Беларусь [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2009.

16 Положение о регистрации (перерегистрации) на Белорусском республиканском унитарном предприятии «Белгосстрах» страхователей по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний: утв. постановлением Совета Минист­ров Респ. Беларусь, 10 окт. 2003 г., № 1294: в ред. постановления Совета Минист­ров Респ. Беларусь от 06.05.2009 г. // Консультант Плюс: Беларусь [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2009.

17 Ржевский, А. Обособленные подразделения на фискальном учете / А. Ржевский // Бизнес-адвокат.- 2002. - № 8. – С. 14-16.

18 Томкович, Р. Представительство и доверенность в деятельности субъектов хозяйствования / Р. Томкович // Консультант Плюс: Беларусь [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2006.

19 Томкович, С.В. Создание и деятельность представительств и филиалов / С.В. Томкович // Право Беларуси. – 2003. - № 24(48). – С. 48-52

20 Хозяйственное право: курс лекций / В.С. Гальцов [и др.]. – Минск: Тесей, 2008. – 344 с.

21 Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь: Кодекс Респ. Беларусь, 6 авг. 2004 г., № 314-З: в ред. Закона Респ. Беларусь от 08. 07. 2008 г. // Консультант Плюс: Беларусь [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2009.