Реферат: Иск в арбитражном процессе 2

Тема: Иск в арбитражном процессе

План:

1. Исковая форма защиты права в арбитражном процессе…………….3

2. Понятие иска. Элементы и виды исков……………………………….6

3. Право на иск…………………………………….………………………13

4. Встречный иск…………………………………………….…………….17

5. Обеспечение иска……………………………………….………………21

Список литературы………………………………………………………..28

1. Исковая форма защиты права в арбитражном процессе

Деятельность арбитражного суда по рассмотрению и разре­шению споров о праве осуществляется в установленной зако­ном процессуальной форме, которая, с одной стороны, обес­печивает заинтересованным в исходе спора сторонам опреде­ленные правовые гарантии правильности разрешения спора, равенство процессуальных прав и процессуальных обязаннос­тей сторон, а с другой — обязывает арбитражный суд рассмат­ривать и разрешать споры в строгом соответствии с нормами арбитражного процессуального права (а также и материально­го права), устанавливать существенные для дела обстоятельст­ва и выносить законные и обоснованные судебные решения.

Основные черты исковой формы защиты права характерны и для арбитражного процесса.

Большинство дел, подведомственных арбитражному суду, рассматриваются по правилам искового производства, которое является основным видом арбитражного судопроизводства.

В настоящее время наблюдается рост заявлений, поступа­ющих в арбитражные суды, по жалобам на действия судебных приставов-исполнителей. Возрастает количество дел, возни­кающих из административных правоотношений.

Процессуальный порядок рассмотрения и разрешения пос­ледних и их сущность дает основания для вывода о том, что рассмотрение требований происходит как административных исков в рамках искового производства.

Наряду с делами искового производства, для которых при­суще наличие спора о праве и спорящих сторон, арбитражные суды рассматривают дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение. Для этих дел характерно отсутствие спора о праве. В этих делах нет истца и ответчика.

Наряду с делами искового производства в арбитражных судах разрешаются дела о банкротстве.

Дела об установлении юридических фактов и дела о бан­кротстве возбуждаются в суде путем подачи заявления, а не искового заявления.

Правовые нормы, регулирующие деятельность арбитраж­ных судов, свидетельствуют об их большом сходстве с норма­ми, регулирующими деятельность судов общей юрисдикции. Арбитражные процессуальные законы в ряде случаев более четко и полно регулируют порядок предъявления иска, весь процесс рассмотрения и разрешения спора в судебном разби­рательстве.

В нормах арбитражного процессуального права содер­жится большой объем правовых гарантий не только законно­го разрешения гражданских и иных споров арбитражными судами, но и обеспечивающих максимальную защиту нару­шенных или оспоренных субъективных прав и охраняемых законом интересов хозяйствующих субъектов, в частности, сторон и иных участников арбитражного процесса (ст. 33 АПК РФ).

Сторонам арбитражного процесса обеспечены равные пра­вовые гарантии по доказыванию своих требований и утвержде­ний. На обязанности арбитражного суда лежит оказание по­мощи сторонам в истребовании необходимых доказательств. Лица, участвующие в деле, не имеющие возможности само­стоятельно получить необходимое доказательство от участвующего в деле лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данно­го доказательства. Суд при необходимости выдает лицу, уча­ствующему в деле, запрос для получения доказательства.

В случае неисполнения обязанности представить истребуемое доказательство по причинам, признанным арбитражным судом неуважительными, на лицо, у которого оно находится, налагается штраф в размере до 200 установленных федераль­ным законом минимальных окладов (ст. 54 АПК РФ).

Таким образом, есть все основания говорить о дальнейшем развитии и углублении арбитражной исковой формы защиты права при разрешении споров в арбитражном судопроизводстве.

Об этом свидетельствует наличие в нормах арбитражного процессуального права всех основных наиболее существенных черт исковой формы защиты:

· рассмотрение споров в арбитражном процессе происходит в строго регламентированном законом процессуальном по­рядке;

· рассмотрение и разрешение споров осуществляется особо управомоченным на то органом, каковым является арбит­ражный суд;

· участникам процесса обеспечены существенные правовые гарантии;

· решение арбитражного суда должно являться законным и обоснованным.

Для исковой формы защиты права в арбитражном процессе характерны те признаки, которые присущи исковой (процес­суальной) форме защиты права, существующей в иных орга­нах при рассмотрении споров о праве:

· наличие требования одного лица к другому, вытекающего из нарушенного или оспариваемого права и подлежащего в силу закона рассмотрению в определенном процессуальном порядке, установленном законом (наличие иска);

· наличие спора о праве. Согласно ст. 1 АПК РФ арбитраж­ный суд осуществляет правосудие посредством разрешения экономических споров и иных дел, отнесенных к его компетенции.

Производство в арбитражном процессе носит характер \ спорного искового производства, проходящего в строго опре­деленной процессуальной форме, для которой характерно на­личие спора о праве и наличие спорящих сторон, законность и обоснованность требований которых проверяется в четко опре­деленной законом последовательности и порядке[1] .

2. Понятие иска. Элементы и виды исков

Иск занимает важное место среди других институтов арбит­ражного процессуального права. Как в суде общей юрисдик­ции, так и в арбитражном суде, иск является важным процес­суальным средством защиты нарушенного или оспариваемого права.

Закон закрепляет право каждого заинтересованного лица обратиться в арбитражный суд с требованием о защите своего нарушенного или оспариваемого права и законного интереса (ст. 4 АПК РФ).

Предъявление иска происходит путем подачи в суд исково­го заявления в письменной форме. В исковом заявлении заинтересованное лицо (предполагаемый носитель спорного права) излагает свое требование к другому лицу (предполагае­мому нарушителю права истца) — ответчику (ст. 102 АПК РФ). Правовая природа иска как процессуального средства защиты права состоит в том, чтобы арбитражный суд, приняв исковое заявление, в определенном процессуальном порядке проверил законность и обоснованность этого материально-правового требования одного лица к другому, которые стано­вятся сторонами процесса и между которыми идет спор о праве.

В законе неоднократно указывается на требование одного лица к другому, как об исковом требовании (например, ст. 102, 109, ПО АПК РФ). В ст. 105 АПК РФ говорится, что истец вправе соединить в одном исковом заявлении несколько требований, связанных между собой. Ясно, что в этом и в подобных случаях арбитражный суд будет рассматривать не обращение, а несколько исковых требований, которые присутствуют в одном обращении истца и которые суд вправе объединить или же выделить одно или несколько соединенных требований (ст. 105 АПК РФ). Во всех этих случаях суд будет соединять требования или же выделять именно требование одного лица к другому, а не обращение.

Об иске, как о требовании одного лица к другому, гово­рится в целом ряде норм арбитражного процессуального права. Так, согласно ст. АПК РФ, ответчик может до приня­тия решения по делу предъявить к истцу встречный иск для совместного его рассмотрения с первоначальным иском.

Таким образом, иском в арбитражном процессе следует считать спорное правовое требование одного лица к другому, вытекающее из материально-правового отношения, основан­ное на юридических фактах и предъявленное в арбитражный суд для рассмотрения и разрешения в строго определенном процессуальном порядке[2] .

Без такого понимания иска трудно представить себе и объяснить правовую природу многих институтов арбитражного процесса, таких, например, как цена иска, обеспечение иска, встречный иск, соединение и разъединение нескольких иско­вых требований и т.д. Будучи сложным правовым понятием, иск имеет две стороны:

1) процессуально-правовую — обращение в арбитражный суд с просьбой о разрешении возникшего спора по существу и о защите нарушенного или оспариваемого права или охраняе­мого законом интереса;

2) материально-правовую — спорное материально-право­вое требование истца к ответчику, которое указано в исковом заявлении и подлежит рассмотрению по существу в строго установленном законом порядке.

Нельзя представить себе иск только как обращение в ар­битражный суд заинтересованного лица за защитой нарушен­ного права, не сопровождаемое конкретным требованием истца к ответчику.

При отсутствии спорного правового требования истца к ответчику нет иска, отсутствует и исковое производство.

Наличие материально-правового требования истца к ответ­чику помогает поднять и обосновать существование таких ин­ститутов арбитражного процесса как встречный иск, обеспече­ние иска, соединение и разъединение исковых требований, цена иска, отказ от иска.

Вместе с, тем материально-правовое требование истца к ответчику должно подлежать рассмотрению и разрешению в строго определенном процессуальном порядке. Трудно согла­ситься с утверждением, что иск является не единым, а "двой­ственным материально-правовым институтом"[3] .

Об иске как о требовании одного лица к другому, предъявленном в арбитражный суд, говорится и в материалах судебно-арбитражной практики. Так, например, в "Обзоре практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве" указывается: "Банк-кредитор обратился в ар­битражный суд с иском к поручителю о возврате суммы займа"[4] .

Таким образом, иск — это единое понятие с двумя сторо­нами, неразрывно связанными между собой, без одной из них не может быть иска[5] .

Элементы иска. Каждый иск имеет составные части, кото­рыми исчерпывается его содержание. Содержание иска со­ставляют два его элемента — основание и предмет иска.

Значение элементов иска состоит в том, что они являются средством индивидуализации каждого конкретного иска. По элементам иска один иск отличается от другого, в зависимос­ти от элементов иска определяется направленность и объем исследования дела, проводится определение тождества исков. Элементы иска необходимы и для такого важного процессу­ального института, как изменение предмета или основания иска. Изменяя иск, истец, как правило, изменяет свое требо­вание к ответчику.

Изменение иска в арбитражном процессе означает воз­можность изменения как предмета, так и основания иска. Это действие имеет существенное значение для правильного рассмотрения и разрешения хозяйственных споров.

В постановлении пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 31 октября 1996 г. № 13 "О применении Арбитражно­го процессуального кодекса Российской Федерации при рас­смотрении дел в суде первой инстанции" (в редакции Поста­новления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 июля 1999 г. № 12) подчеркивается, что изменение предмета иска означает изменение материально-правового требования истца к ответчику. Изменение основания иска означает изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику[6] .

Исходя из данного определения иска и указания закона, предметом иска следует считать то конкретное материально-правовое требование истца к ответчику, которое вытекает из спорного материально-правового отношения и по поводу ко­торого арбитражный суд должен вынести решение по делу. В законе говорится, что в исковом заявлении должны быть указаны требования истца со ссылкой на законы, а при предъ­явлении иска к нескольким ответчикам — требования к каж­дому из них (п. 7 ст. 102 АПК РФ).

Требование истца к ответчику должно основываться на фактических обстоятельствах по делу. Закон говорит, что в исковом заявлении должны быть указаны обстоятельства, на которых основаны исковые требования (п. 4 ст. 102 АПК РФ).

Решая спор сторон, арбитражный суд имеет дело именно с этим требованием и на протяжении всего процесса речь идет именно об этом требовании и по поводу этого требова­ния суд выносит решение. Арбитражный суд оказывает защиту спорному праву и удовлетворяет иск, если спорное право подлежит защите, или же отказывает в иске, если требуется защитить право ответчика.

Высший Арбитражный Суд РФ неоднократно обращал внимание арбитражных судов на необходимость и важность правильного определения предмета иска при разрешении хозяйственных споров.

Основание иска — это юридические факты, на которых истец основывает свои исковые требования к ответчику. Как правило, основание иска — это сложный фактический со­став, поскольку трудно представить себе, что основание иска состоит из одного юридического факта, из которого вытекает требование истца к ответчику. Эти юридические факты, фактические обстоятельства составляют фактическое основа­ние иска.

Кроме фактического основания иска, важное значение имеет правовое основание иска. Правовое основание иска — это указание в исковом заявлении на нарушение закона и иных нормативных актов. Закон требует от истца, чтобы он указал спорное правоотношение, сделал ссылку на закон и иные нормативные акты, на ту норму права, которая, по его мнению, нарушена ответчиком. Это и будет являться право­вым основанием иска.

В АПК РФ указывается, что в исковом заявлении должны содержаться обстоятельства, на которых основаны исковые требования, а также требования истца со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты (п. 4 и 7 ст. 102).

Наряду с предметом и основанием иска в литературе встречается упоминание и о содержании иска как его третьем элементе. Под содержанием иска понимается вид судебной защиты, истребуемый истцом. Следует согласиться с обо­снованными возражениями авторов, предлагающих "вклю­чить вид истребуемый судебной защиты в содержание такого элемента иска как его предмет"[7] .

Ни судебно-арбитражная практика, ни закон не упомина­ют о содержании иска как его самостоятельном элементе (см., например, ст. 37, 85, 102 и др. АПК РФ).

Виды исков.Принято делить иски на виды в зависимости от их процессуальной цели, преследуемой истцом, предъявляя свое требование к ответчику, т.е. в зависимости от характера того спорного материально-правового требования, которое предъявляет истец к ответчику.

Существуют иски о присуждении и иски о признании. Наиболее часто в практике рассмотрения споров в арбитраж­ном производстве встречаются иски о присуждении.В тех случаях, когда требование истца к ответчику направлено на присуждение ответчика к исполнению в пользу истца опреде­ленной обязанности, вытекающей из спорного правоотношения, речь идет об иске о присуждении, или о так называемом исполнительном иске.

Когда истец предъявляет требование о возмещении убыт­ков, об истребовании имущества из чужого незаконного владения или о возврате из бюджета денежных средств, списанных органами, осуществляющими контрольные функ­ции, в бесспорном (безакцептном) порядке с нарушением требований закона, или кредитор обращается к банку с требованием об исполнении обязательств по банковской гарантии, либо продавец требует от поручителя исполнения денежного обязательства по оплате товара, или о взыскании штрафов, и это требование направлено на присуждение ответчика к совершению определенных действий в. пользу истца либо к воздержанию от совершения каких-либо дейст­вий (иск о воспрещении) — это будет иск о присуждении.

Наиболее часто в практике рассмотрения хозяйственных споров встречаются следующие иски о присуждении: об обязании ответчика освободить здание или нежилое помеще­ние, виндикационные иски об истребовании имущества от покупателя, иски о взыскании убытков, понесенных в ре­зультате неправомерного раскрытия аккредитивов, выставлен­ных истцом для оплаты продукции, иски о понуждении ответчика передать кредитные договоры и другие документы, удостоверяющие требования к должникам, и права, обеспечи­вающие их.

В искео присуждении предметом иска будет материаль­но-правовое требование истца к ответчику совершить какое-либо действие в пользу истца или воздержаться от совершения какого-либо действия, нарушающего права или охраняемые законом интересы истца. Основание иска о присуждении составляют юридические факты, свидетельствующие о воз­никновении права (например, факт заключения договора), и факты, свидетельствующие о том, что это право нарушено (истечение срока договора, невыполнение ответчиком обяза­тельств, лежащих на нем в связи с заключенным договором). Это и будет сложный фактический состав основания иска.

Иски о признании. Если же истец просит признать спорное право, подтвердить наличие или отсутствие спорного правоотношения, то такой иск называется иском о признании. Иски о признании делятся на иски о признании положительные, когда они направлены на признание спорного права, или же иски о признании отрицательные, которые направлены на признание отсутствия спорного права. Примерами исков о признании могут быть иски о признании права собственности, о признании недействительным договора, о признании не подлежащим исполнению исполнительного листа или иного документа, по которому взыскание производилось в бесспор­ном порядке. Иски о признании также называются исками установительными.

Иски о признании получают все большее распространение в практике рассмотрения хозяйственных споров в арбитраж­ном суде.

Большое место в практике рассмотрения арбитражных споров занимают такие иски о признании, как иск о призна­нии сделки по приватизации недействительной; иск о призна­нии плана приватизации треста недействительным; иски, вытекающие из жилищных правоотношений: о признании права собственности на жилой дом; иск о признании недействи­тельным постановления главы администрации о праве пользования истцом зданиями-памятниками истории и архитекту­ры. Встречаются иски, вытекающие из налоговых отноше­ний: иск о признании недействительными пунктов решения налоговой полиции, касающихся взыскания с истца в связи с неправильным пользованием льготой по капитальным вложе­ниям² ; иск о признании недействительным решения налого­вой инспекции о применении финансовой ответственности за занижение прибыли.

Предметом иска о признании будет требование истца к ответчику о признании наличия или отсутствия спорного права. Основание иска о признании составят юридические факты, с которыми истец связывает свое требование к ответ­чику.

Иски о признании делятся на иски о признании положи­тельные, когда они направлены на признание наличия спор­ного права (иски о признании права собственности), и иски о признании отрицательные, когда они направлены на призна­ние отсутствия спорного права (иски о признании сделки недействительной и др.).

3. Право на иск

Как в понятии иска, так и в понятии права на иск высту­пают два неразрывно связанных между собой правомочия. Право на иск включает в себя право на предъявление иска и право на удовлетворение иска. Таким образом, две стороны (материально-правовая и процессуально-правовая) иска как единого понятия проявляются в двух сторонах права на иск. Оба правомочия — право на предъявление иска и право на удовлетворение иска в арбитражном процессе — тесно связа­ны между собой.

Право на иск является самостоятельным субъективным правом истца. Содержание права на иск составляют два правомочия: право на предъявление иска и право на удовле­творение иска. Если у истца имеются в наличии оба правомо­чия, то он, следовательно, обладает правом на иск и его нарушенное или оспариваемое право получит защиту в арбит­ражном суде при вынесении решения по делу и может быть реализовано.

Следовательно, право на иск в конкретном арбитражном процессе реализуется, с одной стороны, как право на возбуж­дение процесса по спору между сторонами, а с другой — оно проявляется как право на положительный результат процесса по этому спору, т.е. как право на получение защиты нарушен­ного или оспариваемого материального права в арбитражном суде.

Значит, право на иск — это не само нарушенное субъек­тивное право, а возможность получения этой защиты в опре­деленном процессуальном порядке, в определенной процессу­альной исковой форме и вместе с тем принудительной его реализации.

Право на судебную защиту в арбитражном процессе реализуется, прежде всего, в праве на иск в арбитражном процессе.

Наличие или отсутствие права на предъявление иска, т.е. процессуально-правовая сторона права на иск проявляется при принятии искового заявления. Если у истца есть право на предъявление иска, то суд принимает заявление к рас­смотрению. Однако отсутствие права на удовлетворение иска влечет за собой отказ в удовлетворении исковых требований истца к ответчику. Примером того, что у истца не было права на удовлетворение иск, может служить случай, когда в связи с нарушением должником обязательств по возврату кредита в установленный срок банк предъявил иск к поручи­телям, когда поручительство уже, прекратилось. В данном случае у суда не было оснований для удовлетворения иска. В случае отсутствия у истца права на предъявление иска судья отказывает в принятии искового заявления.

Материально-правовая сторона права на иск, т.е. право на удовлетворение иска, проверяется в заседании арбитраж­ного суда при разрешении спора. В случае обоснованности требований истца к ответчику как с фактической, так и с юридической стороны, иск будет подлежать удовлетворению, поскольку у истца будет право на удовлетворение иска.

Арбитражный суд принимает исковое заявление только при наличии определенных условий, которые получили на­звание в теории предпосылок права на предъявление иска[8] . Согласно ст. 107 АПК РФ отказ в принятии искового заявления следует, если:

· спор не подлежит рассмотрению в арбитражном суде;

· имеется вступившее в законную силу принятое по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям решение или определение о прекращении производства по делу, либо об утверждении мирового соглашения суда общей юрисдикции, арбитражного суда;

· в производстве суда общей юрисдикции, арбитражного суда, третейского суда имеется спор между Теми же лица­ми, о том же предмете и по тем же основаниям;

· имеется вступившее в законную силу, принятое по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за исключением случаев, когда арбитражный суд отказал в выдаче исполни­тельного листа на принудительное Исполнение решения третейского суда, возвратил дело на новое рассмотрение в третейский суд, принявший окончательное решение, но рассмотрение дела в том же третейском суде оказалось невозможным (ст. 107 АПК РФ).

Первая предпосылка права на предъявление иска означает, что спор должен быть подведомствен арбитражному суду.

Высший Арбитражный Суд РФ неоднократно указывал на ошибки арбитражных судов, имевших место при определении подведомственности. При этом существуют нарушения подве­домственности по основным ее критериям, т.е. как по субъ­ектному составу, так и по характеру спорного материального правоотношения² . В постановлении Пленума Верховного

Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ", указывается, что "споры между гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, а также между указанными гражданами и юридическими лицами, разрешаются арбитраж­ными судами за исключением споров, не связанных с осу­ществлением гражданами предпринимательской деятельнос­ти. В таком же порядке рассматриваются споры с участием глав крестьянского (фермерского) хозяйства. «Отменяя реше­ние арбитражного суда, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ не указал, что "вывод суда о том, что спор неподве­домствен суду в связи с тем, что убытки причинены неправо­мерными действиями ответчика как физического лица", явля­ется неправильным, стороны являются субъектами, осущест­вляющими предпринимательскую деятельность, спор Между ними имеет экономическое содержание»¹ . В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 февраля 1998 г., № 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" подчеркивается, что "споры между территориальными агентствами Мингосимущества России по вопросу распоряже­ния объектами федеральной собственности не подведомствен­ны арбитражным судам, поскольку являются спорами о ком­петенции между государственными органами.

Еще одна предпосылка права на предъявление иска — отсутствие вступившего в законную силу решения суда общей юрисдикции, арбитражного суда, вынесенного по тождествен­ному иску, и отсутствие решения или определения суда о прекращении производства по делу либо об утверждении ми­рового соглашения сторон.

Так, по конкретному делу Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указал, что судья не должен был принимать исковое заявление к производству суда, также имело место тождество исков. Поскольку ранее данный спор рассматривался между теми же сторонами, по тем же основаниям и по тем же требованиям и имеется вступившее в законную силу решение суда.

Третьей предпосылкой права на предъявление иска — от­сутствие в производстве суда общей юрисдикции, арбитраж­ного, третейского суда дела по тождественному иску.

Следующая предпосылка также связана с отсутствием ре­шения третейского суда по тождественному иску за исключе­нием оснований, указанных в п. 4 ст. 107 АПК РФ.

Во всех этих случаях судья должен проверить тождество исков по предмету, основанию и субъектам спорного правоот­ношения. Тождество предмета и основания, а также сторон свидетельствует о том, что у сторон отсутствует право на предъявление иска в арбитражный суд. Поскольку в данном случае отсутствует право на предъявление иска, то вторичное обращение в суд с тождественным иском невозможно.

Отказывая в принятии искового заявления, судья выносит определение, которое должно быть направлено в течение пяти дней со дня его поступления лицам, участвующим в деле. Определение об отказе в принятии искового заявления может быть обжаловано (ст. 107 АПК РФ). В случае отмены опре­деления исковое заявление считается принятым в день перво­начального обращения в арбитражный суд.

4. Встречный иск

Возможность предъявления встречного иска — одно из основных процессуальных средств защиты права ответчика в арбитражном процессе. Ответчик может до принятия реше­ния по делу предъявить к истцу встречный иск для рассмотре­ния его совместно с первоначальным иском (ст. 110 АПК РФ).

Встречный иск — это материально-правовое требование ответчика к истцу, предъявленное для рассмотрения в том же самом процессе, который возбужден по иску истца к ответчи­ку, и где они являются сторонами по делу.

Встречный иск представляет собой не только средство за­щиты ответчика против первоначального иска, но и процессу­альным средством удовлетворения его самостоятельных требо­ваний.

Поскольку встречный иск может быть заявлен только в е возникшем процессе, то стороны меняют свое положение, которое у них было вначале. Ответчик по встречному иску становится истцом, а первоначальный истец превращает я в ответчика по встречному иску.

Предъявление встречного иска происходит по общим пра­вилам предъявления исков в арбитражном процессе. Закон предусматривает, что встречный иск может быть принят, если:

• встречное требование направлено к зачету первоначального требования;

• удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;

• между встречным и первоначальным иском имеется взаим­ная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела (ст. ПО АПК РФ).

Встречный иск сохраняет свою полную самостоятель­ность на всем протяжении процесса по спору и к нему предъявляются те же требования, что и к первоначальному иску. По встречному иску должен быть, в частности, соблю­ден досудебный (претензионный), порядок, если он предус­мотрен для данной категории дел, а также должны быть соблюдены все предпосылки и условия права на предъявле­ние иска.

Необходимо, чтобы встречный иск был связан с основ­ным иском. Так, по первоначальному иску о взыскании задолженности по кредиту и процентов за пользование кре­дитом по договору ответчиком был предъявлен встречный иск о признании недействительным данного кредитного до­говора[9] .

В другом случае по основному иску о взыскании суммы основного долга и договорной неустойки за просрочку опла­ты поставки товара был предъявлен встречный иск о призна­нии договора купли-продажи недействительным[10] .

Может быть предъявлен встречный иск о признании дого­вора о передаче имущества недействительным по первоначаль­ному иску о взыскании убытков, связанных с невыполнением ответчиком обязательств по сохранности имущества, передан­ного ему в счет залога и оставленного на складе ответчика на основании договора на передачу товара[11] .

Вместе с тем встречный иск может быть направлен на то, чтобы нейтрализовать требования истца посредством зачета.

Согласно ст. 386 и ст. 412 ГК РФ должник вправе выдви­гать возражения против требований нового кредитора и зачесть свое встречное требование к первоначальному кредитору .

В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 апреля 1999 г. № 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнени­ем и расторжением договоров банковского счета" указывает­ся, что "если договор банковского счета расторгнут в силу общих положений ГК РФ о зачете (ст. 410), может быть применен зачет требований клиента к банку о возвращении остатка денежных средств и требований банка к клиенту о возврате кредита и исполнении иных денежных обязательств, срок исполнения которых наступил" (п. 5) .

Наличие взаимной связи между первоначальным и встреч­ным иском в случае их одновременного рассмотрения может привести к более быстрому и правильному рассмотрению дела. Так, например, для совместного рассмотрения с перво­начальным иском о досрочном расторжении договора по при­знаку существенного нарушения его другой стороной был предъявлен встречный иск об изменении условий договора в части уменьшения размера арендуемых помещений и размера арендной платы⁴ .

Основанием для предъявления встречного иска может быть и зачет взаимных однородных требований истца к ответчику. На это обстоятельство указал Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении по одному из конкретных дел, подчеркнув, что "материалами дела доказа­но наличие у ответчика однородных встречных требований, о зачете которого им было заявлено истцу".

Вместе с тем предъявление встречного иска допустимо не по всем делам, рассматриваемым арбитражными судами. Так, в частности, в Постановлении Пленума Высшего Ар­битражного Суда РФ от 19 апреля 1999 г. № 5 указывается, что "применяя ст. 853 ГК РФ, необходимо иметь в виду, что договором банковского счета не может быть дополнен пере­чень встречных требований банка и клиента, в отношении которых в силу пункта 1 названной статьи допускается зачет. Однако в соответствии с данной нормой договором банков­ского счета может быть исключен зачет и этих требований (п. 5).

На ошибки, допускаемые арбитражными судами при решении вопросов, которые связаны с предъявлением встречного иска, неоднократно обращал внимание Высший Арбитражный Суд РФ.

Арбитражной практике известны случаи отказа в удовле­творении как встречного, так и основного исков, предъяв­ленных и принятых для их совместного рассмотрения в одном процессе.

Решение вопроса о совместном рассмотрении первона­чального и встречного исков или о выделении его в самостоя­тельное производство предопределяется конкретными обстоя­тельствами дела с учетом необходимости обеспечения пра­вильного и своевременного рассмотрения и разрешения спора с учетом быстроты и удобства рассматриваемого дела.

Арбитражный суд должен отказать в принятии встречно­го иска, установив отсутствие связи его с первоначальным исковым требованием или же определив нецелесообраз­ность совместного рассмотрения в одном процессе. В этом случае встречный иск оформляется как самостоятель­ное исковое требование, подлежащее рассмотрению в от­дельном производстве.

Обеспечение иска является важной гарантией защиты прав участников арбитражного процесса. Институт обеспечения иска направлен на реальное и полное восстановление имуще­ственных прав участников арбитражного процесса, нарушен­ных в результате неправомерных действий других лиц.

Цель обеспечения иска состоит в том, чтобы гарантировать надлежащее и правильное исполнение постановлений арбит­ражного суда. Решая вопрос о необходимости принятия мер по обеспечению иска, суд должен не только тщательно взве­сить необходимость принятия таких мер, но и решить вопрос о допустимости принятия таких мер по данному делу.

Предъявляя иск в арбитражный суд, истец должен добить­ся реализации своего искового требования к ответчику. Если появятся опасения, что исполнение решения суда затрудни­тельно или невыполнимо, то возникает необходимость в при­нятии мер, имеющих целью обеспечить реализацию будущего решения арбитражного суда. Обеспечение иска представляет собой принятие арбитражным судом предусмотренных зако­ном мер, гарантирующих возможность реального исполнения будущего решения арбитражного суда.

5. Обеспечение иска

Арбитражный суд вправе по заявлению лица, участвующе­го в деле, принять меры по обеспечению иска. Обеспечение иска допускается на любой стадии процесса.

Заявление об обеспечении иска рассматривается арбитраж­ным судом, разрешающим спор, не позднее следующего дня после его поступления. Рассмотрев заявление, судья выносит определение либо об удовлетворении просьбы, либо об отказе в обеспечении иска. Определение может быть обжаловано.

Закон предусматривает различные меры по обеспечению иска. В любом случае меры по обеспечению иска должны приниматься с учетом конкретных обстоятельств дела и только тогда, когда в этом действительно есть необходимость, по­скольку в любом случае обеспечение иска ущемляет права одной из сторон, а именно — ответчика.

Согласно закону мерами по обеспечению иска могут быть:

· наложение ареста на имущество или денежные средства, принадлежащие ответчику;

· запрещение ответчику совершать определенные действия;

· запрещение другим лицам совершать определенные дейст­вия, касающиеся предмета спора;

· приостановление взыскания по оспариваемому истцом до­полнительному или иному документу, по которому взыска­ние производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

· приостановление реализации имущества в случае предъяв­ления иска об освобождении имущества от ареста.

Закон допускает возможность принятия по одному делу нескольких мер обеспечения иска.

Арест имущества и денежных средств, принадлежащих от­ветчику, состоит в том, что арбитражный суд запрещает ответ­чику до принятия решения по делу распоряжаться соответст­вующим имуществом или денежными средствами, которые ему принадлежат.

Согласно п. 6 постановления Пленума Высшего Арбит­ражного Суда РФ№ 13 от 31 октября 1996 г. "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федера­ции при рассмотрении дел в суде первой инстанции" нало­жение ареста на денежные средства или имущество в соответ­ствии со ст. 76 АПК РФ затрагивает имущественные интере­сы как должника, так и других его кредиторов, поэтому арбитражному суду необходимо проверить аргументирован­ность заявления о принятии таких мер обеспечения иска и применять эти меры, когда имеется реальная угроза невоз­можности в будущем исполнить судебный акт.

При рассмотрении заявления лица, участвующего, в деле, о принятии мер по обеспечению иска в виде наложения ареста на денежные средства, принадлежащие ответчику, необходимо иметь в виду, что арест налагается не на его счета в кредитных учреждениях, а на имеющиеся на счетах средства в пределах заявленной суммы иска.

Наложение ареста на денежные средства, находящиеся на корреспондентском счете ответчика — коммерческого банка (иного кредитного учреждения), целесообразно производить тогда, когда другие меры, предусмотренные в ст. 76 АПК РФ, не смогут обеспечить исполнение принятого в отноше­нии коммерческого банка (иного кредитного учреждения) судебного акта.

Наложение ареста на имущество возможно, если при длительном хранении оно не потеряет своих качеств. Такая мера не может применяться, в частности, в отношении скоропортящихся товаров.

Применительно к акциям, Пленум Высшего Арбитражно­го Суда РФ в постановлении от 3 марта 1999 г. № 4 "О некоторых вопросах, связанных с обращением взысканий на акции", разъяснил, что эти вопросы могут рассматриваться арбитражными судами только по ходатайству лиц, участвую­щих в деле, о наложении ареста на имущество должника (ответчика) в целях обеспечения иска в порядке, предусмот­ренном ст. 76 АПК РФ, а также при рассмотрении жалоб на действия (отказ в совершении действий) судебных приста­вов-исполнителей на основании ст. 90 ФЗРФ "Об исполни­тельном производстве".

В этих случаях арест и взыскание на акции могут налагаться определением суда или постановлением судебного пристава-исполнителя при наличии доказательств, подтверж­дающих право собственности (право хозяйственного ведения) ответчика (должника) на данные ценные бумаги¹ .

Арест имущества, налагаемый в качестве меры по обеспе­чению иска, довольно часто встречается в практике рассмот­рения хозяйственных споров и других дел, подведомственных арбитражным судам.

Однако не во всех случаях допустима такая мера обеспече­ния иска, как наложение ареста на имущество и денежные средства должника. Так, например, в информационном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 февраля 1998 г. № 31 "О применении арбитражными судами ареста денежных средств кредитных организаций в качестве меры по обеспечению иска" сказано, что после отзыва у кредитной организации лицензии по осуществлению банковских опера­ций, являющейся ответчиком по делу, арест денежных средств, применяемый в качестве мер по обеспечению иска, не может быть наложен на денежные средства ответчика, находящиеся на субкорреспондентских счетах его филиалов и расчетных подразделениях Банка России".

Суд вместе с тем должен отказать в удовлетворении просьбы об обеспечении иска, если такое ходатайство заявле­но без достаточных оснований.

Так, по одному из конкретных дел Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ отменил постановления нижестоящих судов о наложении ареста на денежные средства ответчика, поскольку заявитель не доказал, что финансовое положение ответчика является неудовлетворительным, а непринятие мер по обеспечению иска сделает невозможным исполнение су­дебного акта.

В случаях, когда подается исковое заявление о призна­нии недействительным акта, на основании которого списы­ваются денежные средства или продается имущество, по заявлению истца может быть решен вопрос о запрещении ответчику списывать эти средства или продавать имущество (п. 2 ч. 1 ст. 76 АПК РФ).

Запрещение ответчику или другим лицам совершать опре­деленные действия имеет целью сохранить существующее положение вещей до того момента, когда возникший спор сторон будет разрешен. Так, например, арбитражный суд может запретить ответчику совершить снос строения.

Однако арбитражные суды не должны удовлетворять тре­бования о применении мер по обеспечению иска путем запрещения ответчику подготавливать и распространять новые сведения, порочащие деловую репутацию истца, по­скольку на момент рассмотрения судом дела не соответствую­щая действительности и порочащая деловую репутацию истца информация не существовала. Следовательно, отсутствует сам факт нарушения прав истца, к которому могут быть применены обеспечительные меры.

Арбитражный суд не может запретить ответчику осущест­влять определенные действия относительно тех гражданских прав, которые, по мнению истца, могут возникнуть в буду-(СМ¹ . Арбитражный суд, допуская обеспечение иска, может по ходатайству ответчика потребовать от истца предоставления обеспечения возмещения возможных для ответчика убытков (ст. 76 АПК РФ).

Закон предусматривает санкции в тех случаях, когда допускаются нарушения, связанные с обеспечением иска. Так, например, за нарушения, связанные с такими мерами обеспечения иска, как запрещение ответчику совершать оп­ределенные действия и запрещение другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора, закон предусматривает взыскание в доход федерального бюджета с организаций и граждан штрафа в размере до 50% цены иска по искам, подлежащим оценке, а по искам, не подлежащим оценке, — штраф в сумме до 200 установленных федераль­ным законом минимальных размеров оплаты труда.

Истец вправе взыскать убытки, причиненные неисполне­нием определения арбитражного суда об обеспечении иска путем предъявления иска в том же арбитражном суде (ст. 76 АПК РФ).

Арбитражный суд, решая вопрос об обеспечении иска, должен обязательно учитывать конкретные обстоятельства каждого отдельного дела и допускать обеспечение иска только в тех случаях, когда это действительно необходимо. При этом суд должен обязательно учитывать то обстоятельство, что недостаточно обоснованное решение вопроса об обеспе­чении иска может повлечь за собой последствия, неблагопри­ятные для ответчика, и ущемить его интересы. Поэтому ответчик после вступления в законную силу решения, кото­рым в иске отказано, вправе требовать от истца возмещения убытков, причиненных ему обеспечением иска, путем предъ­явления иска в том же суде (ст. 80 АПК РФ).

Обеспечение иска возможно со стадии возбуждения дела в арбитражном суде.

Заявление об обеспечении иска рассматривается арбит­ражным судом, разрешающим спор, без извещения лиц, участвующих в деле. Это обстоятельство объясняется тем, что несвоевременное принятие мер по обеспечению иска по заявлению истца может оказаться мало эффективным и может привести к тому, что реальность исполнения решения в будущем может оказаться под угрозой, поскольку ответчик, будучи извещен, может принять меры к тому, чтобы скрыть имущество, реализовать его, подарить, передать его другим лицам и т.д.

Определение, которое выносится по ходатайству об обес­печении иска, должно удовлетворять всем требованиям, предъявляемым к этому процессуальному документу. В оп­ределении указывается, какие меры обеспечения иска подле­жат применению, и мотивы, по которым суд пришел к выводу как об удовлетворении ходатайства, так и об отказе в обеспечении иска.

В резолютивной части определения следует указать поря­док и способ исполнения этого определения.

Закон допускает возможность замены одного вида₅ обес­печения иска другим (ст. 77 АПК РФ). Необходимость в замене одного вида обеспечения иска другой мерой возникает в том случае, когда первоначально избранная мера обеспече­ния иска может неоправданно стеснить права ответчика. Вопрос о замене вида обеспечения иска другим решается в заседании арбитражного суда, который выносит определение не позднее следующего дня после поступления заявления. При обеспечении иска о взыскании денежных средств ответ­чик вправе вместо принятия установленных мер по обеспече­нию иска внести на депозитный счет арбитражного суда истребуемую истцом сумму (ст. 77 АПК РФ).

Обеспечение иска по ходатайству лица, участвующего в деле, может быть отменено арбитражным судом, рассматри­вающим дело. Вопрос об отмене обеспечении иска решается в заседании суда.

Лица, участвующие в деле, извещаются о месте и време­ни заседания по вопросу об отмене обеспечения иска, однако их неявка не может препятствовать рассмотрению вопроса об отмене обеспечения иска.

При вступлении в законную силу решения об отказе в иске арбитражный суд, рассмотревший дело по первой ин­станции, обязан по ходатайству лиц, участвующих в деле, или по своей инициативе отменить обеспечение иска (ст. 79 АПК РФ). Вместе с тем по ходатайству лиц, участвующих вделе, или по своей инициативе арбитражный суд вправе отменить обеспечение иска и до вступления решения суда об отказе в иске в законную силу, если найдет, что основания, послужившие поводом к обеспечению иска, отпали (п. 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 31 октября 1996 г., в редакции Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 июля 1997 г.).

Об отмене обеспечения иска выносится определение. Определение об отмене обеспечения иска может быть обжа­ловано. Протест может принести также прокурор.

В случае отказа в иске допущенные меры обеспечения сохраняются до вступления решения в законную силу. Одна­ко арбитражный суд может одновременно с решением или после его принятия вынести определение об отмене обеспе­чения иска.

Правовая природа обеспечения иска определяется право­вой природой самого иска. Если под иском понимать только средство возбуждения процесса, право на судебное рассмот­рение спора, возникшего между сторонами процесса, то естественно, такой иск в защите посредством обеспечения не нуждается. Когда истец просит обеспечить иск, то он просит обеспечить не его обращение в арбитражный суд, не его право на процесс, а именно свое материально-правовое требование к ответчику, реализовать которое без принятия необходимых мер по обеспечению иска в будущем может оказаться невозможным.

Список литературы:

1. Арбитражный процесс / Под ред. В.В. Яркова. С. 176.

2. Арбитражный процесс в СССР / Под ред. АА. Добровольского. С. 159

3. ВВАС РФ. 1998. № 8. С. 73—74 (Постановление Президиума ВАС РФ № 7727/97 от 2 июня 1998 г.).

4. Добровольский АА. Исковая форма защиты права. М, 1965

5. Информационное письмо ВАС от 20 января 1998 г. № 28 // ВВАС РФ. 1998. № 3. С. 97.

6. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ. 1999 ВВАС РФ. 1999. № 10. С. 41.

[1] Добровольский А.А. Виды исковой формы защиты права // Вести. Моск. ун-та. Сер. Право. 1968. № 1. 14

[2] Арбитражный процесс в СССР / Под ред. АА. Добровольского. С. 159.

[3] Арбитражный процесс / Под ред. В.В. Яркова. С. 176.

[4] Информационное письмо ВАС от 20 января 1998 г. № 28 // ВВАС РФ. 1998. № 3. С. 97.

[5] Арбитражный процесс в СССР /Под ред. АА Добровольского. С. 157,159

[6] Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ. 1999 ВВАС РФ. 1999. № 10. С. 41.

[7] Арбитражный процесс / Под ред. В.В. Яркова. С. 178. 150

[8] Добровольский АА. Исковая форма защиты права. М, 1965

[9] ВВАС РФ. 1998. № 8. С. 73—74 (Постановление Президиума ВАС РФ № 7727/97 от 2 июня 1998 г.).

[10] Там же. 1999. № 9. С. 23 (Постановление Президиума ВАС РФ № 5617/99 от 1 июня 1999 г.). 158

[11] ВВАС РФ. 1998. № 12. С. 55 (Постановление Президиума ВАС РФ № 2329 от 8 сентября 1998 г.).