Реферат: Договорные отношения в банковском деле

Банковский вклад

(Правовые особенности)

1. Общие положения

Одними из основных средств формирования ресурсов бан­ков являются текущие счета и вклады клиентов. С точки зрения техники банковского обслуживания отношения, воз­никающие из договоров банковского (текущего) счета и банковского вклада, весьма соприкасаемы, поэтому зако­нодательством допускается применение к отношениям бан­ковского вклада отдельных положений о договорах банков­ского счета (п. 3 ст. 834 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Основное отличие вклада от текущего счета состоит в том, что он всегда сопровождается внесением на счет оп­ределенной денежной суммы, возврат которой обусловлен договором, в то время как по текущему счету можно вно­сить и получать любые суммы и в любое время.

Вклады бывают срочные, бессрочные (до востребования) и условные. По срочным вкладам возврат вклада произво­дится в обусловленный договором срок, при бессрочных можно в любой момент потребовать возврата вклада. При условных вкладах вклад возвращается при наступлении оп­ределенных условий.

Однако независимо от условий возврата вклада (при срочных и условных вкладах) банк обязан выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика (п. 2 ст. 837 ГК). Другими словами, вкладчик вправе досрочно востребовать свой вклад в любое время. При этом вкладчик рискует утратить право на получение процентов по вкладу в размере, определенном договором банковского вклада, так как в силу п. 3 ст. 837 ГК в случае возврата вклада до истечения срока либо наступления иных обстоятельств, ука­занных в договоре банковского вклада, проценты по вкладу выплачиваются в размере, соответствующем размеру процентов, выплачиваемых банком по вкладам до востребова­ния, если договором не предусмотрен иной размер про­центов.

В соответствии с п. 2 ст. 837 Кодекса выдача денежных средств со вкладов должна быть осуществлена в тот же день, когда вкладчик обратился в банк с требованием о возврате вклада. Исключение составляют вклады юридичес­ких лиц, внесенные ими на иных условиях возврата, предус­мотренных договором.

Согласно п. 1 ст. 835 ГК и ч. 2 ст. 36 Федерального за­кона "О банках и банковской деятельности" правом привле­чения средств во вклады ныне обладают только банки, осу­ществляющие данный вид деятельности на основании специ­альной лицензии.

В качестве вкладчиков могут выступать как граждане, так и юридические лица. Причем договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, признается публичным договором, что означает обязанность его заключения с любым обратившимся с этой целью гражда­нином и запрет на установление каких-либо преимуществ или ограничений для одних вкладчиков перед другими, вне зависимости от их социального положения, места работы, юридического статуса и т. д.

В связи с введением в действие с 1 марта 1996 года части второй Гражданского кодекса Российской Федерации на законодательном уровне предпринята попытка детальной регламентации отношений по банковским вкладам (ст. 834-844 ГК).

Придание цивилизованной правовой оболочки этим отно­шениям вызвано прежде всего необходимостью восполнить имевшиеся в прежнем законодательстве пробелы в сфере регулирования расчетно-денежных обязательств с целью защиты прав вкладчиков.

Между тем Кодекс не в состоянии разрешить все про­блемы, встречающиеся в практической деятельности. К тому же у работников банков могут возникнуть определенные трудности с применением норм законодательства, поскольку традиционно сложившиеся правила обслуживания клиентов во многом устарели.

В предлагаемой статье будут рассмотрены лишь некото­рые, наиболее часто встречающиеся в банковской практике вопросы, касающиеся заключения и исполнения договоров банковского вклада.

2.Оформление договора банковского вклада.

Как следует из ст. 836 Кодекса, договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме. В соответствии со ст. 36 федерального закона "О банках и бан­ковской деятельности" привлечение средств во вклады дол­жно быть оформлено договором в письменной форме в двух экземплярах, одни из которых передается вкладчику. Вместе с тем ГК (ст. 434) допускает и другие способы зак­лючения письменного договора: путем обмена документами, посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, те­лефонной, электронной или иной связи, позволяющей дос­товерно установить, что документ исходит от стороны по договору. Письменная форма будет считаться соблюденной, если лицо (в нашем случае - вкладчик), которому на­правлено письменное предложение заключить договор, в установленный для ответа срок совершит действия по вы­полнению указанных в предложении условий договора (например, внесет соответствующую денежную сумму на депозитный счет) (п. 3 ст. 438 ГК).

Кроме того, заключение договора банковского вклада может быть оформлено выдачей вкладчику сберегательной книжки, сберегательного или депозитного сертификата либо иного документа, отвечающего требованиям законодатель­ства, банковским правилам и обычаям делового оборота. Подобными документами (в определенных случаях) могут быть признаны различные ценные бумаги: векселя, акции, облигации (см. п. 3 ст. 835 ГК).

Несмотря на то, что нормы Кодекса не предусматривают обязательности оформления специального договора при внесении вкладов, по нашему мнению, его составление все же необходимо. Как показывает опыт, большинство разногласий при исполнении обязательств по банковскому вкладу возникает из-за недостаточно четко сформулирован­ных сторонами существенных условий договора (в частности, о размере, порядке начисления и уплаты процентов по вкладу, о возможности их уменьшения). Очевидно, что в сберегательной книжке и т. п. документах такие условия подробно отразить затруднительно, а иногда и невозможно и тем более сложно их предусмотреть, если в подтвержде­ние заключения договора банковского вклада вкладчику вы­дан вексель или иная ценная бумага. Поэтому наиболее простым решением данной проблемы является оформление двустороннего договора, в котором стороны могут опреде­лить все значимые для них условия.

Как и любая письменная сделка, договор банковского вклада должен быть подписан лицом, совершающим сделку, должным образом уполномоченным на ее заключение (ст. 160 ГК). В связи с этим нередко встает вопрос о право­мерности подписания договоров банковского вклада со сто­роны банков работниками, осуществляющими прием денеж­ных средств во вклады от клиентов (контролерами, касси­рами и т. п.).

В соответствии с уставным» документами коммерческих банков правом заключения сделок от имени банка, как правило, обладает председатель правле­ния (или иное должностное лицо, возглавляющее исполнительные органы банка), который вправе передать эти полномочия любому работнику банка на основании доверенности. Поэтому для наделения правом заверения или подпи­сания договоров банковского вклада (сберегательных книжек ч сберегательных сертификатов) каких-либо иных работников банка (включая контролеров и т. п.) каждому из них уполномоченным органом банка должна быть выдана отдельная доверенность,

Следует также иметь в виду, что ГК не предусмотрел в качестве обязательного реквизита при заключении сделок проставление оттиска печати юридического лица. Другими словами, отсутствие печати на договоре или наличие ее пра­вового значения для действительности договора не имеют. 3 целях придания договору банковского вклада (сберегатель­ной книжке, сберегательному сертификату) "большей со­лидности" и учитывая психологию граждан, не будет наруше­нием закона проставление на договорах оттиска печати, в том числе и специально изготовленных для подразделений банка (филиалов, отделений).

3.О возможности уменьшения размера процентов по вкладу.

Одним из наиболее важных вопросов в правоотношениях по банковскому вкладу является возможность одностороннего уменьшения размера процентной стасуй по срочным вкладам.

Статья 838 ГК в качестве общего правила установила запрет на одностороннее уменьшение согласованного с вкладчиком-гражданином размера процентной ставки по срочному вкладу. Несмотря на это. Кодекс все же предус­матривает возможность отступления от указанного правила з тех случаях, когда иной порядок изменения размера на­числяемых на вклад процентов будет установлен законом (п. 3 ст. 833).

По мнению некоторых банковских юристов, в настоящее время таким законом является Федеральный закон "О бан­ках и банковской деятельности", в ст. 29 которого записано, что "процентные ставки по кредитам, вкладам (депозитам) устанавливаются кредитной организацией по со­глашению с клиентами, если иное не предусмотрено фе­деральным законом.

Кредитная организация не имеет права в одностороннем порядке изменять процентные ставки по кредитам, вкладам (депозитам), комиссионное вознаграждение и сроки дей­ствия этих договоров с клиентами, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом или договором с клиентом". На первый взгляд приведенная норма допускает возможность изменения (в том числе уменьшения) процент­ной ставки по вкладом, если это условие содержится в дого­воре.

Однако, как справедливо отмечено профессорами Е. А. Сухановым и С. А. Хохловым, ст. 29 Федерального закона, говоря о том, что кредитная организация не имеет права в одностороннем порядке изменять процентные ставки по кредитам, вкладам (депозитам).., за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом или дого­вором с клиентом, охватывает все сделки кредитных орга­низаций и нс конкретизирует ни отдельные виды сделок, ни группы клиентов. В статье же 838 ГК речь идет не о любых сделках, а о специальных правилах для срочных и условных вкладов частных лиц. Для этого конкретного случая в Граж­данском кодексе сделано специальное изъятие, устанавли­вающее невозможность одностороннего уменьшения про­центов по вкладам.

Тем не менее, по сообщениям прессы, отдельные ком­мерческие банки до последнего времени продолжали вклю­чать в договоры с вкладчиками условие о праве банка в од­ностороннем порядке в период действия договора изменять размер начисляемых на срочный вклад процентов и реали­зуют это условие в своей практической деятельности.

Во-первых, периодическое снижение процентной ставки рефинансирования Центробанком РФ существенно влияет на доходность по вкладным операциям банков, в связи с чем последние вынуждены регулярно "подгонять" проценты по вкладам под вновь установленную ставку рефинансирования, так как банк не может заплатить клиентам больше, чем он сам зарабатывает на их деньгах.

Во-вторых, закон не допускает лишь одностороннее уменьшение процентных ставок по срочным и условным вкладам, но не содержит прямого запрета на двустороннее изменение размеров ставок - процентов по вкладам. Поэтому если условие о праве банка на уменьшение ставки процентов по вкладу предусмотрено в тексте заключенного между банком и гражданином договора банковского вклада, то доказать недействительность этого условия будет сложно, поскольку в данной ситуации односторонности в действиях банка формально не возникает.

Думается, что для правильного разрешения обозначенной проблемы нужно исходить из следующего.

Если при заключении договора возможность изменения ставки процентов по срочному вкладу сторонами не пре­дусматривалась, банк не вправе в одностороннем порядке производить ее уменьшение. Если же в договоре содержа­лось условие, допускающее возможность изменения банком размера процентной ставки по вкладу в период его действия, банк вправе производить уменьшение первона­чально установленной ставки процентов без согласования с вкладчиком.

Заметим при этом, что согласно п. 2 ст. 838 ГК по договорам банковского вклада "до востребования" банки вправе изменять размер выплачиваемых на вклады процентов, даже если такое право в договоре предусмотрено не было. Размер процентов по вкладу "до востребования" не может быть изменен, если соответствующий запрет будет установлен в договоре.

В случае уменьшения банком размера процентов по вкладу "до востребования" новый размер процентов может применяться лишь по истечении месяца с момента сообщения об этом вкладчикам (если иное прямо не установлено договором) (п. 2 ст. 838 ГК).

4. Особенности внесения вкладов в пользу третьих лиц

Исходя из норм ГК (ст. 842), денежные средства во вклад могут быть внесены в банк на имя определенного третьего лица.

В соответствии со ст. 842 Кодекса лицо, на имя которого внесен вклад, приобретает права вкладчика с момента предъявления к банку первого требования, основанного на этих правах, либо выражения им банку иным способом на­мерения воспользоваться такими правами. Кодекс допуска­ет, что в договоре банковского вклада может быть предус­мотрен иной момент вступления в права вкладчика лица, на имя которого внесен вклад. Например, договор банковского вклада может содержать специальное условие о том, что лицо, в пользу которого внесен вклад, приобретает права вкладчика одновременно с внесением вклада на его имя. В этом случае лицо, внесшее денежные средства во вклад на имя другого лица, никаких прав по вкладу за собой не сохраняет.

При этом необходимо учитывать, что, если вклад на имя третьего лица внесен юридическим лицом и договор бан­ковского вклада на предусматривает каких-либо ограничи­тельных условий его возврата (п. 2 ст. 837 ГК), в том числе запрета на возврат вклада по требованию внесшего лица, то такое лицо вправе отозвать внесенный им вклад с соблюде­нием требований п. 2 ст. 842 ГК. Для реализации этого права лицо, внесшее вклад, должно направить в банк письменное уведомление об отзыве вклада. Возвращая отозванные де­нежные средства, банк должен обладать возможностью идентификации лица, заключившего договор, чтобы исклю­чить ситуацию, когда отзыв вклада будет производиться не­известным банку лицом. Поэтому прием анонимных вкладов на имя третьего лица может создать серьезные проблемы идентификации вносителя вклада.

Если к вкладу, внесенному на имя третьего лица, предъявляет требования лицо, полагающее, что перечисле­ние средств во вклад производилось по его поручению, хотя по сведениям банка вносителем вклада значится иное лицо, такое право требования должно быть признано в судебном порядке. В противном случае банк вправе возвратить вклад только тому, кто поименован в договоре банковского вклада как лицо, внесшее вклад, либо самому вкладчику.

Как уже указывалось, если договором банковского вклада не предусмотрено иное, лицо, па имя которого вне­сен вклад, приобретает права складчика лишь с момента предъявления им к банку первого требования, основанного на правах вкладчика. В связи с этим возникает вопрос: о ка­ких именно правах идет речь и соответственно какие требо­вания должно предъявить лицо для признания его вкладчи­ком?

В соответствии со ст. 834, 837, 838, 843, 844, 845, 847 Гражданского кодекса вкладчик вправе требовать: - выдачи вклада;

- перечисления находящихся во вкладе денежных средств другим лицам;

- списания средств со счета вкладчика по требованию третьих лиц;

- начисления и уплаты процентов по вкладу; - выдачи сберегательной книжки (если иное не предус­мотрено соглашением сторон) или сберегательного серти­фиката.

Следовательно, лицо, на имя которого внесен вклад, приобретает права вкладчика по вкладу при обращении к банку с каким-либо из вышеперечисленных требований.

Вместе с тем по правилам ст. 185 ГК любое лицо (в том числе имеющее право на получение вклада) вправе уполно­мочить другое лицо — представителя на совершение от его имени определенных действий. Для осуществления этих пол­номочий представителю должна быть выдана соответствую­щая доверенность. Поэтому факт выдачи доверенности на получение вклада (и процентов по нему) в порядке, уста­новленном п. 4 ст. 185 ГК, при условии представления такой доверенности в банк также можно расценивать как выра­жение намерения воспользоваться правами вкладчика по вкладу в пользу третьего лица.

5. Соблюдение банковской тайны по договорам банковского вклада.

Согласно ст. 857 ГК банк выступает гарантом сохранения тайны банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Банк может предоставить эти сведения только самому клиенту или его представителю. Для получения сведений, составляющих банковскую тайну, государственными органами или их должностными лицами необходимо, чтобы такое право было предусмотрено зако­ном. За разглашение банковской тайны банк может быть привлечен к гражданско-правовой ответственности в части возмещения убытков клиентам, права которых нарушены.

В практике возможны случаи, когда запрос о вкладе п проводимых по нему операциях будет направляться лицом, внесшим вклад па имя другого лица. В этом случае банк обязан сообщить запрашиваемые сведения (при условии, что лицо, на имя которого внесен вклад, в права вкладчика но вступило), так как исходя 113 п. 2 ст. 842 ГК до того, как третье лицо, в пользу которого сделан вклад, заявит о своих правах на вклад, правами вкладчика обладает лицо, зак­лючившее договор банковского счета (вноситель вклада).

Важно отметить, что с принятием части второй ГК и новой редакции Федерального закона "О банках и банковской деятельности" возникло противоречие между названными законами и Указом Президента РФ №1006 в части соблю­дения банковской тайны в процессе его применения (Указ Президента РФ от 23 мая 1994 года № 1006 ввел норму, согласно которой банки и другие кредитные учреждения обязаны информировать налоговые органы о совершении физическими лицами (включая нерезидентов) операций на сумму, эквивалентную 10 тыс. долларов США и выше).

Нужно учитывать, что в Указе речь идет о любых операциях, совершаемых физическими лицами как в налич­ной, так и в безналичной форме (зачисление средств на счет по вкладу либо любая другая операция по поступлению де­нежных средств в пользу физического лица; снятие средств со счета по вкладу; покупка или продажа ценных бумаг или иностранной валюты). Однако, как следует из ст. 857 ГК, гарантии банковской тайны распространяются исключительно на отношения, связанные с банковскими счетами и банковс­кими вкладами клиентов. Таким образом, когда физическим лицом совершаются операции, носящие вкладной характер, на сумму, эквивалентную 10 тыс. долларов США, п. 8 Указа Президента РФ применяться не должен.

6.Вопросы наследования вкладов, внесенных в учреждения банков

В соответствии со ст. 546 ГК РСФСР для принятия на­следства (отступления в наследственные права) наследник должен фактически вступить во владение наследственным имуществом или подать наследственному органу по месту открытия наследства заявление о принятии наследства (при переход" наследственного имущества по праву наследования к государству заявление (письмо) о выдаче свидетельства о праве на наследство должно поступить из финансового органа или налоговой инспекции).

Когда в составе наследственной массы есть имущество, распоряжаться или покупать, которое без соответствующего оформления наследники не могут, они должны обратиться в нотариальную контору. К такому имуществу относятся и вклады граждан в кредитных учреждениях, за исключением вкладов, находящихся в отделениях Сберегательного банка Российской Федерации или в Центральном банке Российской Федерации, при внесении которых вкладчиком сделано завещательное распоряжение учреждению банка о выплате вклада в случае его смерти определенному лицу или госу­дарству (ст. 561 ГК РСФСР предусмотрено изъятие в при­менении правил наследования в отношении вкладов граждан, находящихся в отделениях Сберегательного банка РФ или Центральном банке РФ (банке России), по которым наследодателем сделано завещательное распоряжение, так как эти вклады не входят в состав наследственного имущества и на них не распространяются нормы, регулирующие порядок принятия наследственного имущества). Для распоряжения вкладами наследодателя лица, претендующие на их получе­ние, должны быть признаны наследниками. Признание прав наследников могут осуществлять только нотариальные или судебные органы.

В случае, если наследники в установленный законом ше­стимесячный срок не обратятся к государственному нота­риусу с заявлением о принятии наследства и не получат свидетельство о праве на наследство, они будут считаться не принявшими наследство (ст. 546 ГК РСФСР), а наследствен­ное имущество должно будет перейти к государству (п. 4 ст. 552 ГК РСФСР).

Таким образом, основанием выдачи вклада наследнику лица, на имя которого внесен вклад, является свидетельство о праве на наследство.

Необходимо отметить, что в сипу ст. 34 Семейного ко­декса РФ вклады в банках, внесенные супругами на имя каждого из них, как и другое имущество, приобретенное в период совместной жизни, признаются их общей совместной собственностью. Наследством является только та часть вклада, которая принадлежит самому наследодателю.

Требуются специальные пояснения о порядке наследова­ния вкладов, внесенных на имя третьих лиц, не успевших предъявить свои права на вклад при жизни.

В соответствии с п. 1 ст. 842 ГК права вкладчика приоб­ретаются лицом, в пользу которого заключен договор, с момента предъявления им к банку требования о намерении воспользоваться своими правами по вкладу. Поэтому для возникновения наследственных прав у наследников лица, в пользу которого внесен вклад, последний должен при жизни выразить свою волю на приобретение прав вкладчика. Сле­довательно, если лицо, на имя которого внесен вклад, о своих правах на вклад при жизни не заявило, то и право на­следования этого вклада у его наследников возникнуть не может.

Если же договором банковского вклада было преду­смотрено, что лицо, на имя которого внесен вклад, при­обретает права вкладчика с момента внесения вклада на его имя, право наследования в этом случае возникает на общих основаниях независимо от того, воспользовался вкладчик своими правами по вкладу или нет.

Сделаем некоторые пояснения по поводу наследования вкладов иностранными гражданами.

Исходя из требований ст. 169 Основ гражданского за­конодательства Союза ССР и республик (действующей в настоящее время), отношения по наследованию определя­ются по праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Способность лица к состав­лению и отмене завещания, а также форма завещания и ак­та его отмены определяются по праву страны, где завеща­тель имел постоянное место жительства в момент состав­ления акта. Завещание или его отмена не могут быть при­знаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям права места со­ставления акта или требованиям советского права.

В случае наследования имущества после смерти гражда­нина, постоянно проживающего за пределами Российской Федерации и стран СНГ, или имущества, причитающегося иностранному гражданину после смерти гражданина РФ, свидетельство о праве на наследство выдается нотариусом при условии легализации органом Министерства иностранных дел РФ документов, составленных за границей с участием должностных лиц и компетентных органов других государств или от них исходящих, которые подтверждают наследствен­ные права лица, претендующего на получение наследства (ст. 106 Основ законодательства о нотариате). Без легализа­ции такие документы принимаются нотариусом тогда, когда это предусмотрено законодательством РФ и международ­ными договорами (например, Гаагская конвенция, подписан­ная 5 октября 1961 года). Свидетельство о праве на наслед­ство также может выдать консул Российской Федерации, селя по закону государства пребывания консула это не отно­сится к исключительной компетенции государства пребыва­ния.

7.Оформление полномочий на получение денежных средств со вклада третьими лицами.

По правилам п. 4 ст. 185 ГК правом получения вкладов в банках обладают лица, письменно уполномоченные на со­вершение этих действий от имени представляемого лица (вкладчика).

Такие лица вправе получать денежные средства со вклада другого лица при наличии у них доверенности на получение вклада. Доверенность физического лица на получение вклада должна быть удостоверена нотариально либо организацией, d которой доверитель, работает или учится. Допускается удостоверение подобных доверенностей жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства доверителя и администрацией стационарного лечебного учреждения, где он находится на излечении.

Федеральным законом от 12 августа 1996 года в п. 4 ст. 185 ГК было внесено дополнение о том, что доверен­ность на получение представителем гражданина его вклада в банке может быть удостоверена соответствующим банком или организацией связи. Причем удостоверение такой дове­ренности должно производиться бесплатно.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномочен­ного на это учредительными документами, с приложением печати этой организации. Доверенность от имени юридичес­кого лица, основанного на государственной или муниципаль­ной собственности, на получение или выдачу денег должна быть подписана также глазным (старшим) бухгалтером этой организации (п. 5 ст. 185 ГК).

Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок доверенности не указан, она сохраняет сипу в течение года со дня ее совершения. Доверенность, в кото­рой не указана дата ее совершения, недействительна.

Вместе с тем по правилам п. 2 ст. 843 и ст. 844 ГК выда­ча вклада, выплата процентов по нему и исполнение распо­ряжений вкладчика о перечислении денежных средств со счета по вкладу другим лицам осуществляются банком при предъявлении сберегательной книжки или сберегательного (депозитного) сертификата.

Очевидно, что выдача денежных средств со вклада на основании распоряжения вкладчика третьим лицам допуска­ется только при одновременном представлении в банк над­лежаще оформленной доверенности на получение вклада и сберегательной книжки вкладчика (или сберегательного сертификата), договора или иного документа, удостоверя­ющего внесение вклада.

Отдельно следует остановиться на вопросе о действи­тельности на территории Российской Федерации доверенно­стей, выданных гражданами стран СНГ и дальнего зарубежья либо предприятием, учреждением или организацией, зареги­стрированными и находящимися в одной из этих стран.

В соответствии со ст. 165 Основ гражданского законода­тельства форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где выдана доверенность. Однако до­веренность не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлет­воряет требованиям советского права.

Согласно Гаагской конвенции от 5 октября 1961 года (Россия является участницей данной Конвенции) отменяется требование дипломатической или консульской легализации иностранных официальных документов, которые совершены на территории одного из Договаривающихся Государств и должны быть представлены на территории другого Договаривающегося Государства.

Конвенция не распространяется на документы, совер­шенные дипломатическими или консульскими учреждениями, а также на те административные документы, которые имеют прямое отношение к коммерческой или таможенной операции.

Страны — участницы Конвенции договорились, что един­ственным требованием, предъявляемым к представляемым документам, является проставление компетентным органом государства, в котором документ был совершен, специаль­ной печати - апостиля.

Следовательно, на территории Российской Федерации должны признаваться действительными доверенности граж­дан и юридических лиц из стран СНГ при условии соблюде­ния письменной формы (ст. 185 ГК), особенно если такие доверенности засвидетельствованы специально уполномо­ченным органом (нотариусом и т. п.) и скреплены гербовой печатью. Для доверенностей, исходящих из стран дальнего зарубежья, кроме перечисленных требований необходимо и проставление на них апостиля.

Несмотря на отсутствие в международных соглашениях и законодательстве РФ требований о предоставлении перевода иностранных официальных документов, желательно, чтобы предъявляемые в банк доверенности иностранных граждан и юридических лиц, составленные на языке страны их происхождения, сопровождались нотариально удостоверен ной копией их перевода на русский язык, поскольку это ис­ключало бы возможность неверного понимания полномочий представителя лица, выдавшего доверенность.

» БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ •

» БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ »

1111111111111

Jllll

Залог — один из важнейших инструментов рыночной Э1ияк» эффективный и надежный способ защиты интересов кредитора. Ив рее кредитора к залогу выражается в конечном счете в том, ч составе имущества должника выделяется определенная часть, и впоследствии обязательство окажется нарушенным, предмет за продается, а из полученной суммы первым, ранее других возмож кредиторов и в полном объеме будут удовлетворены требования п чье обязательство обеспечено залогом. В этой связи принято счита что в отличие от таких способов обеспечения обязательств, как" устойка и поручительство, при которых кредитор в конечном сч «верит должнику», в обязательстве, обеспеченном залогом, кредн «верит вещи».

Основной сферой залога всегда были кредитные отношения с i ком. Изданные в разное время союзные акты, адресованные Госуд ствеиному банку СССР, неизменно содержали требование предост лять кредиты лишь при условии, если они обеспечены залогом тов но-материальных ценностей. Тем самым у банка появлялась гарак возврата выданных ссуд путем обращения взыскания на часть за женного имущества. Однако в действительности такую возможно банк использовал только в случаях, когда речь шла о должниках-rpi данах, получавших ссуды на строительство или капитальный peMi своего дома. Бели же в роли неисправного должника выступали ор низации, требований об обращении взысканий на заложенное имуг ство банк никогда не предъявлял. Одна из причин состояла в том, основными клиентами Государственного банка СССР были предпр тия, имущество которых, как и имущество банка, принадлежало од му и тому же собственнику — государству, а сами складывающи между банком и такими клиентами отношения лишь внешне прини) ли товарную форму.

Не очень веря в возможности залога, Государственный банк СС< признал необходимым включать в формуляр залогового обязательсх организации-ссудополучателя указание на то, что ей известно уголовной ответственности ее должностных лиц за «...передачу и. отгрузку заложенных товарно-материальных ценностей без одновр менной замены их другими на равную или большую сумму». Неудм тельно, что среди экономистов было весьма распространено мненег о целесообразности полного отказа от использования залога в отнов ниях между банками и клиентами.

134

в определенной мере такие настроения оказали влияние и на д^онодателя. Когда принимался действующий Гражданский кодекс рсФСР 1964 года, было признано достаточным иметь в этом кодексе только 11 статей о залоге, что оказалось вчетверо менее нормативного материала о залоге, содержащегося в Гражданском кодексе 1922 года. Это привело к тому, что многие вопросы, возникавшие при использо­вании залога, остались неурегулированными.

В настоящее время сложились предпосылки к тому, чтобы именно залог стал основным способом обеспечения кредитных обязательств. Это объясняется, в частности, тем, что место государственных пред­приятий в гражданском (торговом) обороте все более занимают пред­принимательские структуры, которые представляют собой различные виды хозяйственных обществ (товариществ), признаваемые законода­телем собственниками принадлежащего им имущества. В то же время с отказом государства от принадлежащей ему монополии банковского дела было учреждено более полутора тысяч коммерческих банков в такой же форме ационерных обществ и обществ с ограниченной ответ­ственностью. Тем самым кредитные отношения с банком приобрели подлинно товарный характер.

Немалое значение в усилении роли залога имели проявившиеся в экономике переходного периода негативные явления, и прежде всего такие, как достигающая огромных размеров инфляция, распад ранее сложившихся хозяйственных связей, падение производства. Эти явле­ния повлекли за собой многочисленные нарушения того, что традици­онно именовалось платежной дисциплиной, а это, в свою очередь,— утрату доверия к торговому партнеру. В подобных условиях возникает потребность в использовании таких средств обеспечения обязательств, которые основываются на вере в первую очередь «в вещь» и лишь во вторую — «в личность должника».

Для эффективного использования залога необходимо было усовер­шенствовать действующее законодательство. В этой связи и было при­знано целесообразным выйти в правовом ре1улировании залога за рам­ки Основ гражданского законодательства и Гражданского кодекса.

Закон РФ «О залоге» был принят в окончательном варианте (после третьего чтения) 29 мая 1992 г. и вступил в силу 6 июня 1992 г., со дня его опубликования в официальном издании Верховного Совета Рос­сийской Федерации — «Российской газете».

В настоящее время ожидается принятие закона Российской Федера­ции, посвященного одному из видов залога — ипотеке. Если, а это вполне вероятно, возникнет противоречие между нормами этих зако­нов, то при ее решении будут руководствоваться исходными для при­менения права принципами. Их суть состоит в том, что общие нормы ^гда вытесняются специальными, а ранее принятые — принятыми

135

• БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ »

позднее. В данном случае это будет означать приоритет норм закон ипотеке по отношению как к общим нормам Закона «О залоге», т, к тем, которые непосредственно посвящены ипотеке (имеются в ст. 42-45 Закона).

•»

Итаж, что такое залог в трактовке нового законодательства? Ста 1 Закона «О залоге» определяет залог как «способ обеспечения обя тельств, при котором кредитор-залогодержатель приобретает пра1 случае неисполнения должником обязательства получить удовлет рение за счет заложенного имущества преимущественно перед дру ми кредиторами за изъятиями, предусмотренными законом». Tax образом, в отношениях, возникающих в связи с залогом, участву) кредитор-залогодержатель и должник-залогодатель. В качестве зал годателя может выступать не только сам должник, но третье лицо (з предусмотрено ст. 193 ГК РФ). Например, одно предприятие моя заложить свое имущество в обеспечение кредита, выданного друпл предприятию.

Залог возникает в силу договора или закона. Наиболшее pacnpod ранение имеет залог в силу договора, когда должник (или третье лиЩ добровольно отдает имущество в залог, заключая об этом договор1 кредитором. Но в некоторых, в общем, достаточно ограниченном ' ле, случаях право залога возникает у кредитора в силу закона. Наг мер, такое право возникает у железной дороги в отношении перев< мого груза в обеспечение провозных платежей. В Законе, пpeдуc^ ривающем возникновение залога, должно быть точно указано, в сия какого обязательства и какое именно имущество должно признаватьс находящимся в залоге. Бели обратиться к нашему примеру с железна дорогой, то это означает, что право залога возникает только в отнош< нии обязательств по оплате стоимости перевозки. Если в результат нарушения грузоотправителем правил перевозки дороге причине ущерб (поврежден вагон или цистерна), то в отношении обязательст возместить убытки залог не действует.

В ст.З Закона «О залоге» указано, что залогом может быть обеспе чено только действительное требование, вытекающее, в частности, i договора займа, в том числе банковской ссуды, договоров купли-пр( дажи, имущественного найма, перевозки и иных договоров. Это очев важное положение, и необходимо учитывать по крайней мере два ei аспекта. -1

Во-первых, договор о залоге не носит самостоятельного характера,) поскольку залог — способ обеспечения обязательства. Поэтому нельзя)

136

« БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ •

^лючить такой договор вне связи с другим договором, исполнение дорого он обеспечивает. За договором о залоге всегда должен стоять дугой договор. Это требование призвано защищать интересы кредито-пов от не добросовестных должников. Нельзя допустить, чтобы такой ддджник, сговорившись с кем-то, заключил с ним договор о залоге и ^м самым вывел бы свое имущество из-под возможного взыскания по требованиям других кредиторов. Во-вторых, договор, обязательства по которому обеспечиваются залогом, должен быть не фиктивным, за­ключенным для того, чтобы обойти требования других кредиторов, а действительным, заключенным для осуществления предприниматель­ской деятельности. В случае возникновения спора другие кредиторы вправе, доказав, что договором о залоге не обеспечивалось действи­тельно существующее требование, лишить фиктивного кредитора пра-. ва на преимущественное удовлетворение его «требований».

В то же время Закон допускает, что залог может устанавливаться в отношении требований, которые возникнут в будущем, «при условии, если стороны договорятся о размере обеспечения залогом таких требо­ваний» (ст.4 Закона «О залоге»). Например, заключен договор купли-продажи какого-то имущества, которым предусмотрено, что имущест­во передается покупателю немедленно, а оплата будет произведена через шесть месяцев. Таким образом, требование об оплате возникнет только через шесть месяцев, но договор о залоге в обеспечение этого требования может быть заключен сразу. Залогом могут обеспечивать­ся и требования о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, хотя такие требова­ния могут и не возникнуть, если должник надлежащим образом испол­нит свое обязательство.

Еще одно важное положение вытекает из того, что залог произведен от обеспечиваемого им обязательства: права залогодержателя зависят от судьбы обеспечиваемого залогом обязательства. Если обязательство по каким-то причинам прекратилось, например, в связи с истечением срока давности, то прекращается и право залогодержателя на преиму­щественное удовлетворение своих требований.

Один из наиболее практически значимых вопросов: какое имуще­ство может быть предметом залога? Закон однозначно отвечает на этот вопрос — «любое имущество, которое в соответствии с законодатель­ством Российской федерации может быть отчуждено залогодателем» (ст.б Закона «О залоге»). Смысл такой нормы понятен: поскольку кре­дитор вправе обращать взыскание на заложенное имущество, в том

137

» БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ »

Как уже было сказано, залог возникает в большинстве случаев^ договора и лишь в отдельных прямо предусмотренных законом ел: ях непосредственно в силу закона. Каким должен быть договор о а ге? Прежде всего отметим, что договор может быть заключен отде.) от того обязательства, по которому обеспечиваются залогом, то ^ составляется отдельный договор о залоге. Но условие о залоге мол быть; включено и в текст основного договора. Решение этого вопв определяется соглашением сторон. Но если залог вносится не дс : ком по договору, а третьим лицом, то заключение отдельного до является обязательным.

Поскольку залогом может быть обеспечено любое действитель требование, а по ряду договоров каждая из сторон является и кред».. ром, и должником, то возможно положение, коща по одному и тому з договору предусматривается представление залога каждой из сторс Например, закелючен договор подряда, по которому подрядчик обяа ется к определенному сроку соорудить и сдать заказчику какой^ объект, а заказчик обязан оплатить стоимость выполненных рабе Стороны могут договориться об обеспечении каждого из этих требо» ний залогом. Также могут быть обеспечены обязательства продавца 1 договору купли-продажи передать покупателю предмет договора в у тановленный срок, в определенном количестве и надлежащего качес ва и обязательство покупателя своевременно оплатить стоимость ток ра. Такой «двусторонний» залог может быть оформлен основным дог) вором, но могут быть заключены и отдельные договоры по каждому i залогов.

Что должен содержать договор о залоге? Обязательными условия^ этого договора являются: вид залога, содержание обеспеченного зал^ гом требования, его размер, сроки исполнения обязательства, состав1 стоимость заложенного имущества, а также другие важные для crop условия. Из договора должно быть ясно, какое требование обеспечс залогом, когда, при каких условия, на какое имущество кредич вправе обратить взыскание.

Договор о залоге обязательно должен быть заключен в письменн форме независимо от того, в какой форме заключен основной догове, то есть если основной договор заключен в устной форме, то договор в обеспечивающем его залоге все равно должен иметь письменную фо{ му. Если же условие о залоге включается в основной догоовр, то эп договор также должен иметь письменную форму.

Для некоторых видов договоров установлено обязательное Horai альное удостоверение, например договора купли-продажи жилого; ма. В этом случае и договор о залоге также подлежит обязательно

142

нотариальному удостоверению. Но нотариально может быть удостове­рен по соглашению сторон любой заключаемый ими договор. Тогда и договор о залоге, обеспечивающем этот договор, также должен быть нотариально удостоверен, Закон «О залоге» (ст. ст. 40, 43) предусмат­ривает обязательное нотариальное удостоверение залога некоторых видов имущества.

Несоблюдение установленной законом или договором формы дого­вора о залоге делает этот договор недействительным. Может сложиться такое положение, что основной договор оформлен надлежащим обра­зом и сохраняет силу, а договор о залоге признается недействитель­ным. Например, договор займа может быть заключен в простой пись­менной форме. Но если в обеспечение этого договора передается в залог гражданское речное, морское или воздушное судно, подвижной состав железных дорог, то договор залога должен быть нотариально удостоверен. Что означает для кредитора признание договора о залоге недействительным при сохранении силы основного договора? Креди­тор теряет право на преимущественное удовлетворение своих требова­ний из стоимости заложенного имущества. Его требования будут удов­летворяться в общем порядке.

Для некоторых видов имущества, передаваемых в залог, установле­на обязательная государственная регистрация залога. Это означает, что после того, как договор о залоге подписан сторонами, а в необходи­мых случаях — нотариально удостоверен, необходимо в соответству­ющем государственном органе зарегистрировать залог. Договор счита­ется заключенным только после регистрации. Какие предметы залога подлежат обязательной регистрации? Те, в отношении которых уста­новлена обязательная государственная регистрация. Это прежде всего предприятия, регистрация которых производится в местных Советах (предприятие, как уже отмечалось, может быть предметом залога); далее, автомобильный транспорт, регистрируемый органами внутрен­них дел; маломерные речные суда, регистрируемые в инспекциях; огнестрельное оружие, регистрируемое органами внутренних дел, и т. д. Словом, залог всех объектов, подлежащих государственной ре­гистрации, также должен быть зарегистрирован в том органе, который производит регистрацию соответствующих объектов.

Орган, осуществляющий регистрацию, ведет реестр. Он обязан вы­давать залогодателю и залогодержателю свидетельство о регистрации, а также выдавать им и другим заинтересованным лицам выписки из реестра. За регистрацию залога и выдачу выписок из реестра взимает­ся государственная пошлина.

Итак, оформление договора о залоге закончено, договор заключен. Как дальше складываеются отношения залогодателя и залогодержате­ля? Залогодатель, передав имущество в залог, не теряет право распо-

143

» БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ •

» БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ •

ряжения этим имуществом: он может его продать, обменять, отдаг аренду, заложить в обеспечение другого обязательства и т. д. Доп о залоге, правда, может ограничивать это право полностью или тично.

Но, распоряжаясь заложенным имуществом, залогодатель дол помнить, что «переход права на заложенное имущество возмог только с переходом к новому залогодержателю основного долга, об. печенного залогом» (ст. 20 Закона «О залоге»). Залогодатель обяэ предупредить того, к кому перешло право на заложенное имущесп) что оно является предметом залога. Законом не определено, должен j залогодатель получить согласие залогодержателя на совершение лок с заложенным имуществом. Поэтому если договором не пре мотрено получение согласия, то оно не требуется, но о переходе i щества к другому лицу залогодатель обязан уведомить залогодерж ля. В тех случаях, когда залог был зарегистрирован, необходи внести необходимые изменения в реестр, который ведет орган, осух ствляющий регистрацию.

Залог сохраняет силу не только при переходе предмета залога; другому лицу, но и в случае, когда залогодержатель уступил ci требование другому лицу, например, банк передал другому банку щ во на получение выданной залогодателю ссуды. Об уступке требован^ должен быть удЬмлен залогодатель, чтобы он знал, кому он долже исполнить обеспеченное залогом обязательство.

Залог — средство обеспечения исполнения обязательства, поэтом как только обязательство исполнено, залог теряет силу, право зало прекращается. Выполнение обязательства подтверждается документ ми: актом сдачи-приемки, распиской кредитора о получении исполи ния, отрузочными и другими документами. Если предмет залога зар гистрирован и залог внесен в реестр, то залогодатель должен пред явить указанные документы органу, осуществляющему регистрацн для внесения соответствующей записи в реестр. В случае частично исполнения обязательства залог сохраняет силу до тех пор, пока об. зательство не будет исполнено в полном объеме.

Но вот наступает срок исполнения обязательства, обеспеченно залогом, а должник свои обязанности не выполнил. В этом случ< кредитор вправе обратить взыскание на предмет залога. Основание; для обращения взыскания на заложенное имущество является реше ние суда, арбитражного или третейского суда. Залогодержатель дол жен доказать, что обязательство не исполнено или исполнено ненадлец жащим образом, а если залогом обеспечивается и взыскание убытков он должен доказать и размер таких убытков. Залогодатель, в свою очередь, вправе доказывать, что исполнение обязательства стало пол-" ностыо или частично невозможно в силу обстоятельств, которые oci

144

бождают его от ответственности, или причиной неисполнения стали действия самого залогодержателя.

Если решение суда состоялось в пользу залогодержателя, то ему выдается исполнительный документ, на основании которого заложен­ное имущество реализуется и из вырученной суммы удовлетворяются требования кредитора. Если сумма, вырученная от реализации зало­женного имущества, превышает сумму требований кредитора, то раз­ница возвращается залогодателю.

Может быть применен и иной порядок обращения взыскания. В предусмотренных законодательством случаях взыскание производит­ся в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нота­риуса. Такой порядок применяется, например, ломбардами при взы­скании ссуд, выданных под залог имущества. Договором о залоге зало­годержателю может быть предоставлено право самостоятельно без судебного решения реализовывать переданное ему в залог имущество при просрочке исполнения обязательства. В этих случаях целесообраз­но заранее определять в договоре минимальную продажную цену или устанавливать порядок оценки либо порядок реализации, например, с аукциона, чтобы избежать злоупотреблений со стороны залогодержа­теля, который может сознательно занизить цену.

До тех пор пока предмет залога не реализован, залогодатель вправе предотвратить его продажу, исполнив обязательство по основному до­говору.

Таковы общие положения о залоге, в равной мере относящиеся ко всем видам залога. Но есть особенности правового регулирования от­дельных видов цмущества, на которых необходимо остановиться.

Начнем с характеристики видов залога. Предмет залога может ос­таваться у залогодателя либо может быть передан во владение залого­держателя (такой залог называется закладом). Наибольшее распрост­ранение имеет первый вид залога, поскольку он позволяет залогодате­лю продолжать вести предпринимательскую деятельность, используя и заложенное имущество.

Заклад применяется значительно реже и иногца происходит в свое­образных формах, о которых следует знать. Например, предпринима­тель взял кредит под залог товара, находящегося в пути и следующего "о железной дороге, морским или речным, или железнодорожным транспортом. Залогодатель передает кредитору товарораспорядитель­ный документ — накладную, коносамент или другой документ, даю­щий право на получение груза предъявителю документа. Таким обра-

145

« БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ •

» БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ •

зом, кредитор имеет возможность в случае несвоевременного возв; ссуды удовлетворить свое требование за счет стоимости груза. Фор заклада можно считать передачу ценных бумаг, являющихся пре) том залога, в депозит нотариальной конторы или банка. До тех пока обязательство не будет исполнено, ценные бумаги (акции, о гации, депозитные сертификаты, векселя, чеки и др.) будут наход ся у хранителя. В случае неисполнения обязательства на них б обращено взыскание.

Рассмотрим особенности залога с оставлением имущества у зш дателя. Общими для всех разновидностей такого залога являются i которые обязанности залогодателя. Он обязан, во-первых, страхов за свой счет предмет залога на его полную стоимость. Причем р идет не только о страховании на «случай стихийного бедствия, пожа{ хищения, повреждения и т. п. предмета залога. Договором может < предусмотрена обязанность страховать и на случай совершения r дарственными органами действий и принятия ими актов, прекрап щих хозяйственную деятельность залогодателя либо препятствуюв ей, или неблагоприятно влияющих на нее (конфискация, реквизт имущества), а также ликвидации или признания неплатежеспоо ным должником» (ст. 9 Закона «О залоге»). Значение этой нор станет понятным, когда будет рассматриваться залог предприятий целом и залог товаров в обороте и переработке. Здесь отметим ли наличие обязанности должника застраховать имущество на указаш случаи (хотя, насколько известно автору, страховые компании в шей стране пока подобного страхования не проводят). Цель обязан сти страхования заключается в Том, чтобы кредитор в случае исчег вения или порчи предмета залога имел возможность преимуществе ного удовлетворения своих требований из стоимости страхов возмещения.

Другая обязанность залогодателя — принимать меры, необхо мые для сохранения предмета залога, сохранение его стоимости (ц ности). В число таких мер включается обязанность проводить текуп и капитальный ремонт. Нарушение залогодателем указанных обяз ностей дает залогодержателю право обратить взыскание на пред залога и до наступления срока исполнения обязательства.

При рассматриваемом виде залога у залогодержателя возник; специфические права. Он имеет право проверить наличие и состоя предмета залога, условия его хранения и использования. Он впр требовать от любого лица прекращения посягательств на предмет ' лога, угрожающего eit) утратой или повреждением. Закон «О залог ограничил права залогодержателя по сравнению с Гражданским к< дексом. Статья 199 Гражданского кодекса предоставляла залогодерз» телю право истребовать имущество, выбывшее из владения должник

146

у любого незаконного владельца. Теперь такого права у него нет. Если дредмет залога утрачен и залогодатель не заменил его другим, равным до стоимости, то залогодержатель вправе потребовать досрочного ис­полнения обеспеченного залогом обязательства.

Перейдем теперь к рассмотрению наиболее сложных и наименее привычных (а точнее, вообще непривычных) для наших предпринима­телей и в то же время наиболее надежных и значимых для хозяйствен­ного оборота видов залога — залога предприятия, строения, здания, сооружения и иных объектов, непосредственно связанных с землей. Залог таких объектов называется ипотекой. Он широко распространен в хозяйственной практике развитых стран. В ннашей стране примене­ние этого вида, естественно, было невозможно из-за отсутствия права собственности и права владения на землю, так как нельзя было обра­щать взыскание на предмет залога. Сейчас положение изменилось, и ипотека, безусловно, станет одним из важнейших способов обеспече­ния обязательств, особенно связанных с долгосрочными инвестиция­ми. Следует отметить, что отсутствие права собственности на землю и связанной с ним ипотеки являлось одной из наиболее важных причин, удерживавших иностранных предпринимателей от инвестиций в нашу экономику.

Остановимся на вопросе о залоге предприятия в целом как функци­онирующего имущественного комплекса. Договор о таком залоге мо­жет заключить и предприятие, являющееся собственником имущест­ва, и предприятие, которому имущество передано в полное хозяйст­венное ведение (с разрешения собственника или уполномоченного им органа). Таким образом, предприятие отдает в залог самого себя. Мо­гут сказать, что предприятие — это не только имущество, но и трудо­вой коллектив и что в силу этого залог предприятия недопустим. Но ведь и приватизация не что иное, как продажа действующего предпри­ятия, переход его в частные руки, даже если покупателем является часть трудового коллектива. Конечно, во всех этих случаях речь идет о предприятии как имущественном комплексе и ни в какой мере не Страгивает его работников. Предметом ипотеки может быть и госу­дарственное (муниципальное) предприятие (при наличии соответст­вующего разрешения).

Ипотека предприятия распространяется на все его имущество, все активы баланса. Правда, договором о залоге может быть предусмотре­но, что часть активов в ипотеку не включается. Йо если такого ограни­чения нет, то в залог поступают все активы.

147

' t ЙЙ

Наряду с залогом, одним из наиболее распространенных способов обеспечения обязательств по кредитным договорам является поручи­тельство (гарантия).

Ст. 186 ГК РСФСР определяет, что гарантия может использоваться как средство обеспечения обязательств между социалистическими ор­ганизациями. Действующим законодательством не предусмотрено вы­деление социалистических организаций в качестве особого круга субь-^тов. Ст. 210 ГК РСФСР, регулирующая отношения по договору га-^нтии, не может применяться к отношениям с участием ^^мерческих банков и коммерческих организаций. Следует также учитывать, что пунк 6 ст. 68 Основ гражданского

157

» БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ '

законодательства рассматривает поручительство и гарантию ка« ное обязательство и не предусматривает особого правового регу« вания отношений по договору гарантии. Следовательно, отношен договору гарантии, заключенному после введения в действие О регулируются нормами Гражданского кодекса РСФСР о поручи-стве в части, не противоречащей Основам гражданского.законода" ства.

Договор поручительства заключается между кредитором по ос» цому обязательству и поручителем. Законодательство содержит т{Ц вания об обязательном оформлении договора поручительства (гай тии) в письменной форме. Несоблюдение письменной формы в ветствии со ст. 206 ГК РСФСР влечет недействительность дог поручительства.

При отсутствии в договоре поручительства условий, позволяя определить, за исполнение какого обязательства дано поручител» договор поручительства признается незаключенным.

Каковы права и обязанности поручителя в случае предъявлеьл нему иска, а также если ои исполнил обязательство? Когда прекра) ется поручительство? Все эти вопросы нашли отражение в стат 205-208 ныне действующего российского Гражданского кодекса.

Статья 205 «Права и обязанности поручителя в случае предья» ния к нему иска» определяет следующее: «Если к поручителю прё, явлен иск, он обязан привлечь должника к участию в деле. '

В противном случае должник имеет право выдвинуть против обр. ного требования поручителя (статья 206) все возражения, которые имел против кредитора.

Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора i возражения, которые мог бы представить должник. Поручитель теряет права на эти возражения даже в том случае, если должник них отказался или признал свое обязательство.

Законодательство четко определяет обязанность поручителя, к торому предъявлен иск, «привлечь должника к участию в деле». : обусловлено тем, что должник и его поручитель являются должник* одного кредитора по разным обязанностям. Поручитель может 61 недостаточно осведомлен о взаимоотношениях должника и кредит по основному обязательству, особенно об изменениях в этих взаим< ношениях после заключения договора поручительства. При этих у< виях удовлетворение поручителем обращенного к нему иска кредв ра, без привлечения должника к участию в деле, не позволило выявить все возражения, которые имеются у должника против тре вания кредитора, и могло бы поэтому оказаться произведенным достаточных оснований. В результате положение должника сущ& венно ухудшилось бы — он должен был бы отвечать не перед gboi

158

« БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ •

редитором, а перед поручителем (ч.1 ст.206), не будучи в состоянии ящищаться против последнего возражениями, которые были у него против кредитора.

Если обязанность, предусмотренная в ч.1 ст.205, не будет поручи­телем выполнена, положение должника тем не менее не ухудшится, ^дк как ему предоставляется в этом Случае право противопоставить обратному (регрессному) требованию поручителя все возражения, ко­торые ои (должник) имел против кредитора (ч.2 ст.205). К ним отно-сятся возражения по поводу действительности требования кредитора в широком смысле слова (ст. 186, п.4 ГК), по поводу размера этого тре­бования, а также возражения, основанные на принадлежищем долж­нику праве зачета своего требования против требования кредитора и др. Если при рассмотрении регрессного требования поручителя эти возражения должника будут признаны основательными, в этом требо­вании должно быть полностью или в соответстующей части отказано, и поручитель вправе взыскивать с кредитора лишь то, что ему было уплачено без достаточного основания (ст.473 ГК).

Если же должник, будучи привлечен поручителем к участию в деле, от участия в нем отказался, он теряет права, предоставленные ему ч.2 ст.205, и может защищаться против регрессного требования поручителя лишь возражениями, основанными на их отношениях друг с другом.

Обязанность поручителя привлечь должника к участию в деле (ч.1 ст.205 ГК) есть обязанность не процессуальная, а материально-право­вая. Она должна быть реализована в форме извещения должника по­ручителем о предъявленном к последнему иске кредитора. Поручитель не может считаться выполнившим эту обязанность, если он ограни­чился заявлением в суде соответствующего ходатайства, которое было отклонено. Не исключено, что должник, своевременно извещенный поручителем, смог бы лучше обосновать необходимость своего участия в деле, чем это сделал поручитель.

Поручитель должен «привлечь должника к участию в деле» во всех случаях предъявления иска кредитором, независимо от того: а) соли­дарную с должником или субсидиарную ответственность несет пору­читель, б) исполнил либо не исполнил должник свое обязательство, в) был ли уже ранее предъявлен кредитором иск к должнику.

Процессуальным основанием для привлечения дложника к уча-^ию в деле является соответствующая статья Гражданского процессу­ального кодекса, предусматривающая возможность участия в деле третьих лиц (в данном случае — на стороне ответчика), не заявляю­щих самостоятельных требований на предмет спора.

Право поручителя воспользоваться теми возражениями против требования кредитора, которые есть у должника и могут привести к

159

' БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ «

» БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ •

отклонению этого требования либо уменьшению его размера (ч ст.205), вытекает из акцессорного характера поручительства. Обсто тельства, исключающие требования кредитора к должнику или умев шение размера этого требования, приводят к тем же последствиям, ч и для требования кредитора к поручителю.

«К поручителю. Исполнившему обязательство, переходят все прав кредитора по этому обязательству.

Кагкдый из нескольких поручителей имеет право обратного требе ванияк должнику в размере уплаченной этим поручителем суммы. • Статья 206 «Права поручителя, исполнившего обязательство» гл-сит: «По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вр чить поручителю документы, удостоверяющие требование к должи ку, и передать права, обеспечивающие это требование».

Переход к поручителю, исполнившему обязательство, «всех пр кредитора по этому обазательству», означает, что такой поручите «становится на место кредитора по главному обязательству». Эти с ределения прав поручителя, исполнившего обязательство, отражаг всю сложность предусмотренного законом способа защиты его прав i интересов. По сути дела, поручителю предоставляется право регрг" и одновременно он наделяется некоторыми правами кредитора, если он получил требования в порядке уступки (ст.211 ГК).

Вследствие самостоятельного характера права требования к до нику, которое приобретает поручитель, исполнивший обязательств на это требование не должна распространяться ст.84 ГК. Срок дави сти для осуществления поручителем этого права не зависит от срои давности, существовавшего для права требования кредитора по обе' печенному поручительством обязательству. Для требования поруч теля этот срок будет определяться на основании правила об общ сроках исковой давности (ст.78 ГК), тогда как для требования кред тора к должнику мог действовать сокращенный срок давности. Ср исковой давности для требования поручителя к должнику устанавля вается не ранее исполнения поручителем договора поручительства никогда не может определяться с момента исчисления срока давнос" для требования кредитора к должнику.

Если основное право поручителя, исполнившего обязательст (право обратного требования к должнику), возникает именно у пор чителя, то права, обеспечивающие это требование, — право на не устойку, право залога и др., переходят к нему от кредитора. В этом1 заключается основной смысл правила, содержащего в ч.1 ст. 206 ГК. ^ Несколько поручителей одного и того же должника, даже если ori поручились совместно (сопоручители) и отвечают перед кредиторе^ солидарно, после исполнения ими обязательства не превращаются ' солидарных кредиторов этого должника. Каждый из них может в <"~''

160

ветствии с ч.2 ст.206 ГК требовать от должника лишь уплаченное им самим, но не другими поручителями.

Что касается взаимоотношений таких поручителей между собой, то эти отношения будут регулироваться по-разному в зависимости от того, было ли дано поручительство совместно либо же каждым поручи­телем в отдельности. В первом случае поручитель, уплативший креди­тору по солидарности больше, чем с него причиталось, имеет право требования к остальным сопоручителям на основании ч.2 ст. 183 ГК. Во втором случав каждый из нескольких поручителей приобретает лишь право требования к должнику в соответствии с ч.2 ст.206.

Поручительством может обеспечиваться лишь действительное тре­бование (в широком смысле слова). Поэтому и право обратного требо­вания поручителя к должнику может иметь силу лишь в том случае, если требование кредитора, удовлетворенное поручителем, было дей­ствительным. Чтобы исключить споры между поручителем и должни­ком по этому поводу, закон обязывает кредитора передать поручителю при исполнении им обязательства за должника «документы, удостове­ряющие требование» кредитора к этому должнику (ч.З ст.206). Кроме того, в соответствии с ч.1 ст.206 и прямым указанием в последней части той же статьи кредитор должен передать поручителю, исполня­ющему обязательство, «права, обеспечивающие требование» кредито­ра. При отказе кредитора передать поручителю документы, удостове­ряющие требования кредитора, или права, обеспечивающие это требо­вание, поручитель по аналогии с правилом, предусмотренным ч.4 ст.228 ГК, вправе задержать исполнение.

Статья 207 «Извещение поручителя об исполнении обязательства должником» звучит так: «Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь, испол­нивший обязательство, сохраняет право обратного требования к долж­нику. Должник в этом случае вправе взыскать с кредитора лишь неос­новательно полученное».

Поручительство устанавливается для того, чтобы обеспечить ответ- • ственность другого лица за должника, не исполнившего обязательство. Поэтому ответственность поручителя не должна иметь место, если должник сам исполнил свое обязательство. Равным образом и должник не должен привлекаться кредитором к ответственности, если такая ответственность уже возложена на поручителя. Чтобы предотвратить неосновательное двойное исполнение обязательства кредитору, в за­коне предусматриваются обязанности должника и поручителя по вза­имной информации друг друга об исполнении обязательства. Такая информация со стороны поручителя.обеспечивается возложением на него обязанности привлечь должника к участию в деле в случае предь-

161

« БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ »

« БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ •

явления иска кредитором (ст.205). Для должника же обязанность < вещения поручителя предусмотрена специальной нормой — ст.207 Г

Как видно из ст.205, поручитель имеет право регресса к должю даже если последний не был привлечен поручителем к участию в дс Очевидно, он сохраняет это право и тоща, коща был извещен додж) ком о том, что обязательство уже исполнено, но, не успев получа извещение, со своей стороны исполнил обязательство. Иными ело ми» риск случайного двойного исполнения обязательства лежит . должнике.

Статья 208 «Прекращение поручительства» определяет, что: «] • ручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обя тельства. Поручительство прекращается также, если кредитор в те ние трех месяцев со дня наступления срока обязательства не предья иска к поручителю. Если срок исполнения обязательства не указан ) определен моментом востребования, то при отсутствии иного согла1 ния ответственность поручителя прекращается по истечении года дня заключения договора поручительства».

Договор поручитльства прекращается по общим основаниям пр кращения обязательств, предусмотренным Гражданским кодеко Кроме того, он прекращается также при наличии какого-либо из i стоятельств, указанных в ст.208.

Прекращение поручительства «в случае прекращения обеспече ного им обязательства» (ч.1 ст.208) связано с акцессорным характер поручительства. Если основное обязательство прекратилось, дальне шее существование поручительства теряет смысл. При этом для щ кращения поручительства не имеет значения, по какому основага прекратилось обеспеченное им обязательство.

В ч.2 ст.208 установлены сроки давности по искам кредитора поручителю, имеющие ряд особенностей. Во-первых, эти сроки своей продолжительности, как правило, короче общих сроков исков давности и должны быть отнесены к числу сокращенных сроков давс сти. Во-вторых, к этим срокам неприменимо установленное в ст.831 общее правило о начале течения сроков исковой давности, поскольку^ самой ст.208 точно зафиксированы моменты, с которых должны исчи^ ляться эти сроки. В-третьих, в отличие от правила, содержащегося^ СТ.80, в ст.208 прямо предусмотрена возможность изменения согла) нием сторон второго из указанных в этой статье сроков давности.

В отличие от обычных сроков исковой давности истечение срок указанных в ст.208, не только является основанием для отказа кре. тору в иске к поручителю, но и влечет также прекращение самог поручительства.

В заключение рассмотрим несколько примеров из арбитражнс практики, связанных с поручительством.

Коммерческий банк заключил с предприятием кредитный договор, в соответствии с которым обязался предоставить ссуду на определен­ный срок. В обеспечение возвратности кредита заемщик предоставил гарантийное письмо фирмы, адресованное банку-кредитору, в кото­ром гарант принял солидарную ответственность за возврат ссуд, вы­данных и имеющих быть выданными, и заемщику банком-кредитором до указанного в письме срока.

В договоре поручительства отсутствовали данные о том, по какому кредитному договору дано поручительство, какова .сумма ссуды, под­лежащая передаче заемщику.

При рассмотрении требования банка о возврате ссуды, предъявлен­ного к заемщику и гаранту, арбитражный суд в иске к гаранту отказал, узнав, что договор поручительства не содержит данных об обязатель­стве, в обеспечение которого дано поручительство. В таком случае договор поручительства следует считать незаключенным.

При рассмотрении другого аналогичного иска арбитражным судом было установлено, что гарант поручился за возврат ссуд, выданных и имеющих быть выданными заемщику до определенного срока. В тексте гарантийного письма, принятого банком, содержались сведения о бан­ке-кредиторе, а также об общей сумме займа, за возврат которой дано поручительство. При этих условиях арбитражный суд признал нали­чие договора поручительства, поскольку имеющиеся в тексте гаран­тийного письма данные позволяли определить, по каким обязательст­вам выдано поручительство.

Наличие в гарантийном письме ссылки на конкретный кредитный договор, за исполнение которого обязался поручитель, также позволя­ет определить объем ответственности поручителя, и, следовательно, при наличии такой ссылки договор поручительства признается заклю­ченным.

В своих возражениях против требований кредиторов об исполнении обязательства поручители нередко ссылаются на изменение характера своих отношений с должником и устранение оснований, повлекших выдачу поручительства.

Фирма выступила поручителем по кредитному договору, заклю­ченному между банком и заемщиком. Между банком и поручителем был заключен договор в котором определялись основания и объем от­ветственности поручителя по кредитному обязательству.

В связи с невозвратом кредита в установленный срок банк обратил­ся с иском к поручителю как солидарному должнику по кредитному обязательству. Поручитель отказался удовлетворить требования бан­ка-кредитора по причине того, что поручительство было выдано им на основании договора о совместной деятельности, заключенного с долж­ником. Поскольку договор о совместной деятельности был расторгнут

162

163

« БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ »

« БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ «

в связи с невыполнением другой стороной своих обязанностей, пор) тель должен быть освобожден от ответственности.

Эти доводы обосновано отклонены арбитражным судом. В соотве ствии со ст. 203 ГК РСФСР и пунктом 6 ст. 68 Основ гражданскс законодательства поручительство представляет собой договор меж поручителем и кредитором другого лица. Характер отношений меж поручителем и должником не влияет на характер отношений меж поручителем и кредитором, если иное не установлено договором noi . чйт'едьства. В рассматриваемом случае договор поручительства не ( держал каких-либо указаний о его связи с договором, связывающ) поручителя и заемщика, следовательно, расторжение договора меж поручителем и должником (заемщиком) не дает оснований для осх бождения поручителя от ответственности перед кредитором за испо нение обеспеченного поручительством кредитного договора.

Часть 6 ст. 68 Основ гражданского законодательства устанавливас что при недостаточности средств у должника поручитель несет отве ственность по его обязательствам перед кредитором, если законод тельством или договором не предусмотрена солидарная ответстве ность поручителя и должника. Таким образом, поручитель по обще» правилу несет субсидиарную (дополнительную) ответственность ; исполнение договора перед кредитором.

Основы гражданского законодательства не связывают ответстве] ность поручителя с наличием или отсутствием у должника иного им) щества, кроме денежных средств. Следует отметить, что термин «сред ства», как правило, применяется только для обозначения средств денежном выражении. Следовательно, при представлении кредитор доказательств отсутствия средств на счете заемщика, а также дока; тельств обращения к нему с требованием о возврате долга (п.З ст. Основ), кредитор вправе требовать исполнения обязательства поруч телем.

Коммерческий банк заключил с частным предприятием кредит; договор, в соответствии с которым обязался выдать ссуду под пор) тельство частной фирмы. На момент оформления договора поручх тельства между банком-кредитором и поручителем действовали пре вила Основ гражданского законодательства о субсидиарном характер ответственности поручителя. '

Банк-кредитор обратился с иском о возврате кредита к должнику: поручителю. Из представленных им материалов следовало, что н счете должника денежные средства отсутствуют. В связи с этим бая просил удовлетворить его требования за счет поручителя, я

Поручитель в своих возражениях указывал, что он несет дополнит тельную (субсидиарную) ответственность и удовлетворит требова кредитора только в том случае, если в результате обращения взьи

164

ния на имущество должника долг по кредитному договору не будет погашен.

Арбитражный суд отклонил доводы поручителя и взыскал с него сумму задолженности.

Поручительство (гарантия) является дополнительным обязатель­ством, и его действие прекращается, если основное обязательство пре­кратилось в силу обстоятельств, указанных в главе 20 ГК РСФСР (в случаях зачета требований кредитора и должника, соглашения креди­тора и должника, совпадения должника и кредитора в одном лице и т.д.). Возврат заемщиком суммы долга (надлежащее исполнение кре­дитного обязательства) также прекращает действие гарантийного обя­зательства.

Помимо указанных выше оснований, гарантийное обязательство прекращается в случаях, предусмотренных в части 2 ст. 208 ГК РСФСР.

Когда заемщик в установленный договором срок кредит не возвра­тил, кредитор вправе предъявить иск к поручителю в течение трех месяцев со дня наступления срока обязательство по возврату кредита. По истечении этого срока обязательство по договору поручительства (гарантии) прекращаются.

Коммерческий банк предъявил требование к заемщику и гаранту о возврате основного долга по кредиту и процентов за пользование им. В соответствии с условиями договора поручительства гарант принял на себя солидарную обязанность перед кредитором за возврат суммы зай­ма и процентов по нему.

Исковые требования были удовлетворены за счет заемщика. В иске к гаранту отказано в связи с истечением трехмесячного срока, установ­ленного частью 2 ст. 208 ГК РСФСР для предъявления иска поручите­лю (гаранту).

Истец требовал отмены решения и удовлетворения иска за счет гаранта, считая, что при решении вопроса о соблюдении сроков предъ­явления иска к гаранту следует руководствоваться частью 1 ст. 208 ГК РСФСР, которая определяет, что поручительство прекращается с пре­кращением обеспеченного им обязательства. Истец полагал, что, по­скольку по общему правилу обязательство прекращается исполнени­ем, обязательства гаранта сохраняются, пока кредитор не утратит пра-^ добиться возврата кредита через суд. Доводы истца были правомерно отклонены арбитражным судом по указанным выше осно­ваниям.

Арбитражный суд исходит из того, что правило ГК РСФСР о сроках Действия поручительства при определенности срока исполнения ос­новного обязательства сформулировано как императивное, следова­тельно, оно не может быть изменено соглашением сторон.

165

« БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ «

* БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ »

При рассмотрении спора по иску коммерческого банка к гаранту.) кредитному договору было установлено, что в договоре поручитель ва (гарантии) гарант ограничил срок действия гарантийного оба тельства двумя месяцами со дня наступления срока исполнения оси ного обязательства. Ссылаясь на пропуск истцом установленноп договоре срока, гарант отказывался удовлетворить требования о по шении долга. Арбитражный суд, установив, что требования заявле в. пределах императивно установленного частью 2 ст. 208 ГК РС< трехмесячного срока, удовлетворил требования кредитора.

Нередко банки-кредиторы обращаются с иском о возврате cyi кредита к поручителю по истечении трех месяцев со дня наступле срока возврата кредита и просят арбитражный суд восстановить с; исковой давности, ссылаясь на уважительные причины пропуска d ка, установленного частью 2 ст. 208 ГК РСФСР.

С истечением сроков, установленных частью 2 ст. 208 ГК РСФС прекращается не только право кредитора на защиту нарушенного пц ва как последствие истечения срока исковой давности.

Если требования к поручителю не были заявлены в исковом по; ке до истечения указанного выше срока, обязательства поручи перед кредитором полностью прекращаются и у кредитора отпа материально-правовое основание для требований к поручителю. ' довательно, содержащиеся в ст. 208 ГК РСФСР сроки могут быть с сены к пресекательным и правила о восстановлении сроков исков давности к ним не применяются.

Еще одним распространенным в нашей стране способом обеспеч ния возврата кредита является страхование риска невозврата креди

Следует отметить, что в экономически развитых странах такой i страхования практически отсутствует, так как банки покрывают а риски за счет создаваемых ими специальных фондов. Страховые кс пании почти не занимаются страхованием риска невозврата креди Вероятно, именно к такому «западному» механизму обеспечения ) ков, связанных с выдачей кредитов, рано или поздно придут и н< российский банки. Тем не менее, пока практика страхования креди существует, существуют и связанные с этим весьма острые пробле

Первая из этих проблем состоит в том, что, как правило, сторс ми договора страхования риска невозврата кредита выступает ci ховая компания и заемщик, что влечет за собой немалые сложно для банка-кредитора. С чем они связан? Во-первых, ввиду того, что договор страхования вступает в силу i

166

редкими особо оговоренными случаями с даты поступления 100% страховой премии на расчетный счет компании, прежде чем доверить деньги клиенту банк должен проверить, уплачена ли заемщиком страховая премия, и, только убедившись в том, что страховая компа­ния получила ее в полном объеме, осуществлять реальную выдачу средств.

Во-вторых, существует еще более сложный для банка вопрос, свя­занный с возможной оговоркой в договоре страхования об уплате стра­ховой премии в два этапа. В этом случае договор страхования теряет силу при неуплате второй части страховой премии. Таким образом, может сложиться ситуация, когда заемщик, уплатив первую часть страховой премии, получит кредит, а затем откажется оплачивать вторую часть страховой премии. Что в данном случае делать банку? Банк не является стороной договора страхования и, следовательно, не только не может вмешиваться в отношения заемщика и страховой компании, но и часто остается в неведении о том, что договор страхо­вания утратил силу. На наш взгляд, все, что здесь можно сделать, это либо требовать при заключении договора страхования включения в него оговорки, что страховая компания в случае неуплаты второй час­ти страховой премии несет ответственность хотя бы в объеме, пропор­циональном размеру уплаченной части премии, либо вообще отка­заться от принятия страхового полиса, предусматривающего рассроч­ку уплаты страховой премии»

В-третьих, порой бывают ситуации, когда при отсутствии у заем­щика средств на уплату страховой премии он «просит» иное юридиче­ское лицо оплатить за него страховку. На первый взгляд, все выгля­дит достаточно надежно — страховая премия уплачена, договор стра­хования вступил в силу, заемщик получил кредит. Однако реальный плательщик страховой премии в любой момент имеет право потребо­вать возврата перечисленных за страхователя (заемщика) страховых платежей. А поскольку страховая компания и реальный плательщик страховой премии не состоят в договорных правоотношениях, страхо­вая компания обязана по требованию плательщика осуществить воз­врат перечисленных ей сумм. В судебной практике уже существуют примеры, когда арбитраж в подобной ситуации взыскивал со страховой компании полученные ею страховые платежи, которые были перечис­лены за страхователя иным юридическим лицом.

Естественно, что в таком случае страховая компания, возвратив страховые платежи, аннулирует действие договора страхования.

Другой узел проблем связан с обеспечением целевого использова­ния заемных средств.

Тем, кто активно действует на финансовом рынке России, знакома ситуация, когда заемщик представляет в банк договоры и технико-эко-

167

1. БАНКОВСКИЙ ПОРТФЕЛЬ

2. 
   

3. Кредитная сделка всегда является договорным отношением. положение верно даже в тех случаях, когда займы или ссуды нс вынужденный характер. Баланс отношений сторон кредитной сделки определяет в таких случаях появление избыточного спроса на ссудные средства над их предложением или предложения ссудных средств над спросом на них. Это означает, что вынужденному обращению к ссуде одной из сторон соответствует возможность дополнительного выбора для противной стороны; возможность выбора предполагает наличие в кредитной сделке элемента согласия на избираемый вариант, то есть присутствие в ней договорного элемента. Условия оплаты кредитов выступают элементом таких договорных отношений. Элементом, который фиксирует цену, по которой заключается данная сделка и которой отражаются все остальные условия.

4. Договорные условия сделки подлежат закреплению договором сторон. Оформление договорных отношений подразумевает:

5. определение круга участников сделки, обстоятельств и условий возникновения их взаимных обязательств;

6. установление характера обязательств, вытекающих из сделки их количественных параметров и процедур исполнения;

7. закрепление порядка изменения условий исполнения обязательств;

8. фиксацию временных границ обязательств по сделке и взаимной ответственности участников в течение обусловленного периода времени.

9. Существенно отличает ссудную сделку от других форм хозяйственных сделок ее объект. Объектом ссудной сделки выступает возвратное движение стоимости между кредитором и заемщиком на условиях оплаты.

10. Специфика взаимоотношений, возникающих в процессе возвратного движения стоимости, состоит в том, что в сделке займа-кредитования осуществляются три практически самостоятельных потока денежных платежей - ссужение средств, возврат ссуженной стоимости, оплата пользования ссуженными средствами. При этом: обязательства обеих сторон имеют денежную форму; исполнение сторонами своих финансовых обязательств связано со значительным разрывом во времени; при исполнении обязательств по платежам отсутствует встречное движение товара или услуги, которым бы мог быть обусловлен денежный платеж.

11. с учетом специфики объекта сделки перечисленные выше основ­ные договорные условия должны реализовываться как совокупность определенных по времени и по сумме обязательств сторон в отношении обеспечения и условий будущих платежей.

12. Для этого договор займа-кредитования должен раскрывать следую­щие основные параметры займа:

13. стороны, заключающие сделку, и обстоятельства ее заключения (дата и место сделки, поименование сторон, участвующих в сделке, распределение ролей);

14. условия сделки (срок сделки, сумма сделки, порядок предостав­ления займа и порядок его погашения);

15. условия расчетов по сделке (порядок оплаты займа, расценки и способы установления расценок, условия оплаты);

16. общие юридические условия сделки (гарантии будущих платежей и ответственность сторон, условия изменения обязательств сторон, порядок решения споров).

17. 
    

18. Дата и место заключения сделки.

19. При установлении сторонами договорных отношений в первую оче­редь фиксируются дата и место совершения сделки. Пространственно-временные координаты отношений сторон ссудной сделки устанавли­ваются по фактическому времени и месту заключения договора.

20. Отражение обстоятельств возникновения обязательств сторон не­обходимо для соблюдения юридического протокола в оформлении до­говорных отношений. Но сделка займа-кредитования специфична, и только с предоставлением кредита появляется юридический объект ссудной сделки и договорное отношение сторон становится экономиче­ским отношением по поводу возвратного движения ссужаемых средств на условиях их оплаты. Поэтому дата заключения договора на ссуду не имеет такого значения, как дата фактического исполнения кредито­ром своих договорных обязательств.

21. Часто в договорах, заключаемых на ссуду, именно к дате передачи средств во временное пользование (выдача кредита, зачисление средств во вклад) приурочено вступление договора сторон в юридиче­скую силу. Даже когда последнее особо не оговаривается, в дальней­шем, чаще всего, исходя из даты фактической выдачи кредита и получения средств заемщиком производятся расчеты сторон и исчисляются конечные сроки действия договора.

22. Договаривающиеся стороны. Заключение договора на ссуду или займ обычно предваряется поиском возможного кредитора, предлагающего приемлемые условия займа, и установлением юридической экономической состоятельности будущего заемщика. (Договор с 6aн ком по определению предполагает, что одной из этих сторон будет банк. Но только там, где отсутствует банковская конкуренция, там где предложение банковских услуг ограничено, одна из участвующие сторон действительно предопределена. В последнем случае договорные отношения банка и его клиента складываются с учетом следующие» особенностей. Клиенту банка вряд ли стоит искать возможность дого­вориться с собственным банком о помещении средств в депозит, — пока не будет альтернативных предложений на размещение временно свободных средств, не в интересах банка-монополиста платить за средства, достающиеся ему бесплатно. Не имеет смысла и поиск выгодные условий кредита иных, чем предложенные собственным банком, — пока на рынке не будет достигнут некоторый избыток кредитного пред­ложения, банки не будут склонны кредитовать «чужих» клиентов расчетный счет и состояние финансов в целом которых неподконтрольны. По мере развития рынка банковских услуг и роста на нем конкуренции указанная специфика договорных отношений банка и его клиента утрачивает свое значение, и поиск выгодного партнера составляет существенный этап в проведении финансовой операции ссужения или займа средств. С точки зрения самой процедуры заключения договора, серьезная преддоговорная подготовка остается за ее рамками, непосредственно при оформлении договорных отношений определен» сторон, принимающих участие в сделке, сводится к перечислению имен ее участников.

23. При поименовании сторон, тем не менее, могут иметь место некоторые юридические проблемы, связанные с правомочностью действий представителей сторон, подписывающих договор.

24. Если речь идет о физическом лице, предполагается юридические дееспособность участника сделки, т.е. наличие права совершать сделки и способность нести по ним ответственность. Поскольку и первое, и второе, обычно, связаны с наличием паспорта, в оформляемых сделках делается обязательная ссылка на паспортные данные клиента. Договоры по сделкам с юридическими лицами фиксируют ссылку на уставы договаривающихся сторон. При этом подразумевается, что соответствующие документы действительно определяют и полномочия представителей сторон, и действия представителей отвечают требованиям устава.

25. Договорное оформление участия сторон в сделке займа-кредитования может зависеть от особенностей заключаемой сделки.

26. Так например, необходимость особого юридического протокола вступления заемщика в свои обязанности часто исключается безуслов­ным характером финансового обязательства получателя займа. Бан­ковский вексель, вкладная книжка, депозитный сертификат, чек, пла­стиковая карточка могут не сопровождаться подписью заемщика под конкретным обязательством своевременности возврата средств. В этом случае любой документ, достоверно отражающий факт передачи кре­дитором средств во временное пользование. при наступлении сроков платежа должен быть принят заемщиком к исполнению. Более того, при оформлении переводных векселей и других обращаемых долговых обязательств однозначно предполагается признание заемщиком от­ветственности по будущему платежу и одновременно допускается из­менение первоначального кредитора, вплоть до возможности оформ­ления обязательства на предьявителя.

27. На конкретные способы документального оформления сторон, уча­ствующих в ссудной сделке, также налагают свой отпечаток традиции, специфика восприятия сторонами своих договорных прав и обязанно­стей и другие причины, находящиеся за рамками экономической или юридической целесообразности. Договор банковского кредитования, например, предполагает необходимость его подписания со стороны за­емщика не одним, а двумя первыми лицами — руководителем и глав­ным бухгалтером. Те же договоры со стороны банка подписываются одним лицом. (С данной точки зрения очень интересен сравнительный анализ условий договоров банковского кредитования и банковского займа, ссудных и вкладных договорах. В силу провозглашенного бан­ками принципа партнерства в отношениях с клиентами договоры на займ и ссуду недолжны отличаться в принципе, но они отличаются и отличаются весьма существенно, как в мелочах, так и по серьезным позициям.)

28. Распределение ролей. Распределение ролей кредитора и заемщика однозначно вытекает из принимаемых одной стороной обязательств предоставить средства во временное пользование и обязательств своев­ременно их возвратить на условиях оплаты другой стороной.

29. Для соответствующего юридического оформления распределения Ролей достаточно при указании участников сделки сослаться на то, какая из сторон в дальнейшем будет именоваться кредитор, а какая — заемщик. При этом распределение ролей, часто, бывает настолько очевидным, что, например, в банковских договорах особо не оговаривается, в качестве кредитора или заемщика выступает в том или ином случае банк. При внешней простоте проблемы распределения ролей в ссудной сделке экономика взаимоотношений сторон в займах и при кредитовании более сложна.

30. Только при кассовых сделках время оформления договора совпадает со временем передачи средств в ссуду и, соответственно, нет разрыва между датой оформления договора, датой вступления кредитором в свои права и возникновения обязательств заемщика по ссуде. Во всех других случаях с момента оформления договора до момента совершения займа экономические отношения кредитора и заемщика имеют противоположный их статусу характер - кредитор имеет финансовое обязательство, а заемщик ждет его своевременного и полного исполнения.

31. В рассматриваемый специфический период ссудной сделки обратное распределение ролей ее участников может сопровождаться смев направления отношений по оплате сделки. В частности, депозитны договорами нередко предусматривается выплата пени за просрочку перечислениях средств в депозит банка. И наоборот, несвоевременность в нарушение договорных условий предоставление кредита можете служить достаточным основанием для применения определенных экономических санкций или стать объектом иска заемщика по возмещению ущерба, причиненного неисполнением обязательств кредитором.

32. Отношения платности, возникающие по поводу договорного обяза­тельства оказать ссуду, подчеркивают его материальность. В данном качестве обязательство, принятое на себя кредитором, становится вполне определенным в финансовом отношении, что и находит выра­жение в международных стандартах учета, по которым кредитный договор в день его заключения должен пройти по бухгалтерским кни­гам кредитора. (В банковском деле заключение договора на предостав­ление кредита без немедленного его исполнения означает принятие банком определенных обязательств, которые подлежат отражению в составе кредиторской задолженности банка. Отечественная практика банковского учета, тем не менее, предполагает, что только при факти­ческом исполнении договора кредитования соответствующие суммы пройдут по балансу и отразятся на счетах ссудной задолженности кли­ентов. При таком «кассовом» построении баланса не все обязательства и претензии банка находят отражение в учетных регистрах, а данные учета не могут дать полной картины баланса платежей и поступлений банка.)

33. Сумма сделки. Сумма сделки определяется финансовыми потребностями и возможностями кредитора и заемщика, и поэтому, чаще всего сумма сделки индивидуальна.

34. На оптовых рынках ссудных средств, как и все рынки тяготеющих к унификации потребительских качеств основных предметов торгов­ли, наблюдается, тем не менее, частое заключение стандартных сделок на банковский кредит в 10,25 или 50 млн. руб. Характер­но, что «стандартные» ссуды преобладают по числу выдач кредитов, но не в общей сумме задолженности по выданным кредитам. Следова­тельно, стандартные ссуды преобладают в кредитовании мелких заем­щиков, и унификация их размеров вызвана существованием некоторо­го предела, который достигается, когда банки дробят суммы выдач в целях диверсификации кредитного риска, и ниже которого операцион­ные расходы по кредитованию перестают окупаться. Примерно таким же образом, но на один - два порядка выше, складываются стандартные условия межбанковского кредитования.

35. фактор мелкой клиентуры и высоких операционных издержек име­ет еще более существенное значение во вкладных операциях банков. Это заставляет банки ограничивать нижние пределы принимаемых вкладов. На формирование стандартов банковских займов оказывает влияние рекламная политика банков. Пресловутое «до 16% в месяц» чаще всего характерно для вкладов, ограниченных высокими нижни­ми пределами (например, до 5 млн. руб.) или длительными сроками безотзывного хранения средств. Такие вклады редко являются серьез­ным источником формирования банковских пассивов, но эффективно выполняют свое основное назначение — привлечь внимание потенци­ального вкладчика.

36. Результат такой унификации сумм банковских займов и кредитов оказывается очень своеобразным — в банковских операциях привле­чения и размещения средств на условиях возврата формируется опре­деленная шкала ставок, дифференцированных в зависимости от сумм заключаемых сделок. Такая дифференциация объяснима в аспекте общих законов торговли, по которым розница стоит дороже опта. Но в банковских операциях привлечения вкладов и депозитов кредитор-продавец не является оптовиком. В итоге возникает совершенно нело­гичный дисбаланс: если цены кредитов снижаются по мере роста их сумм, то цены банковских займов растут по мере укрупнения привле­каемых сумм.

37. Рост ставок оплаты привлечения средств по мере роста сумм заклю­чаемых сделок характерен не только для операций со вкладами и депозитами, но и для формирования всей ресурсной базы банков. На­иболее дешевы средства оседающие на расчетных счетах клиентуры. Более дороги средства, привлеченные во вклады и депозиты. Самые высокие расходы банки несут, пользуясь средствами централизован­ных ресурсов и межбанковского займов.

38. Обсуждая договорное условие ссудных сделок по их сумме, следует иметь ввиду, что не всегда сумма договора представляет собой сущест­венное условие договорного отношения. Например, во вкладах, так или иначе, все дальнейшие расчеты будут зависеть от фактического исполнения кредитором своего намерения внести заявленную в дого­воре сумму. По факту внесения средств на счет будут начисляться проценты, контролироваться сроки исполнения условий вклада, конт­ролироваться соблюдение вкладчиком условий хранения средств во вкладе. Особенно распространено подобное положение в депозитах до востребования. По организации договорных отношений к ним близки операции кредитования по открытой кредитной линии.

39. К числу важных условий, связанных с суммой сделки, относится порядок предоставления займа.

40. Здесь могут предусматриваться определенные сроки, которые да­ются кредитору на исполнение взятого по договору обязательства. От­дельно может оговариваться, насколько кредитор может отступить от принятого обязательства предоставить займ в определенной сумме. Например, в упоминавшихся вкладах до востребования может уста­навливаться лимит остатка по вкладу. Могут определяться условия, при которых задержка в исполнении принятых обязательств лишает сделку экономического смысла. В противном случае за кредитором остается право маневра сроками исполнения обязательств в ожидании более выгодной для себя конъюнктуры.

41. Часто договорные условия могут предусматривать достаточно дли­тельный срок реализации кредитором обязательства по ссужению средств. Данное условие может диктоваться потребностями как креди­тора, так и заемщика.

42. Условие кредитования «в рассрочку» обычно определяется особен­ностями кредитуемого мероприятия. Наиболее характерным способом такой организации кредитных отношений является кредитование по мере осуществления затрат. При этом заемщик получает необходимые гарантии финансирования сколько-нибудь долгосрочного мероприя­тия; кредитор здесь имеет возможность контролировать целевое ис­пользование ссужаемых средств, как гарантию их будущего возврата. Тот же принцип договорных отношений — постепенное предоставле­ние средств в ссуду в течение определенного достаточно длительного срока — может быть обусловлен не только необходимостью дополни­тельного контроля кредитора за использованием кредита, но и особо доверительным отношением к заемщику. Такая организация кредито­вания известна под названием открытая кредитная линия. Довери­тельный характер отношений сторон в последнем случае не отменяет

43. необходимости контроля за действиями заемщика, но формы и методы контроля существенно меняются — по договору открытой кредитной линии обычно устанавливается предельная сумма открываемого кре­дита и, иногда, параллельно разрабатывается система штрафов к заем­щику за невостребование сумм, определенных условиями договора.

44. Во вкладах и депозитах условие поэтапного предоставления средств в ссуду обычно связывается с накопительным характером вклада.

45. Накопительные вклады могут предусматривать как фиксирован­ные, так и произвольные взносы средств во вклад в течение срока его действия.

46. Когда сумма взноса и срок его осуществления не контролируется, но вкладчику предоставляется возможность периодически пополнять вклад, последний превращается в своеобразный текущий счет. Нако­пительный характер вклада, тем не менее, определяет, что остаток по займу не должен снижаться ниже остатка по займу на начало периода за который производятся расчеты. То есть снятие средств со счета в данном случае ограничено теми поступлениями, которые зачислялись на счет в течение расчетного периода (например, зачисленные во вклад проценты).

47. Накопительный вклад с установленными договором взносами пре­дусматривает, что за каждый определенный период вкладчик обязует­ся обеспечить прирост займа в сумме контрольного взноса или обязу­ется накопить установленную сумму к определенному моменту в бу­дущем. Иногда к моменту накопления этой суммы привязывается конечный срок действия договора.

48. Накопительные вклады представляют собой технически сложный вид вклада. Его использование влечет целый ряд дополнительных ус­ловий, реализующих сложный механизм исполнения сторонами своих обязательств. В первую очередь подлежат определению периоды, за которые должны исполняться обязательства по внесению контрольных взносов. Если такой контроль ведется по периодам расчетов, то есть, если исполнение обязательств по накоплениям контролируется на ко­нечную дату каждого расчетного периода, особых проблем в реализа­ции условий оплаты займа не возникает. В противном случае неизбеж­но возникает проблема перерасчета ранее выплаченных процентов при неисполнении вкладчиком своего обязательства по накоплениям. Кроме того подлежит определению, как будет вестись контроль — с зачетом накоплений нарастающим итогом, когда невыполнение вкладчиком обязательств в одном периоде не требует компенсации в другом, или без такого зачета. При использовании сложных процентов имеет смысл определиться, будут, или нет засчитываться в прирост вклада невостребованные сложные проценты. Есть и другие технические проблемы реализации накопительных вкладов и подобных им. В частности, накопительные займы не могут предусматривать начисле­ние процентов авансом, так как не известно, когда и в какой сумме поступят на счет накопления вкладчика.

49. Срок сделки. Срок сделки займа-кредитования определяет времен­ные границы пользования ссуженными средствами и расчетов по пога­шению и оплате ссуды. Конкретные сроки сделок всегда являются результатом компромисса разно направленных интересов кредитора и заемщика. Но, несмотря на индивидуальный характер каждого договорного соглашения, в устанавливаемых сроках займов и кредитов прослеживаются некоторые общие закономерности.

50. Во-первых, сроки кредитования имеют определенные экономиче­ские пределы - нижнюю и верхнюю границы.

51. Кратчайший срок кредитования составляет один день. Точнее, не день, а ночь служит границей, отделяющей кассовую сделку от сделки в кредит, и кредит overnight является самым коротким кредитом. При этом речь идет не о астрономическом измерении времени, а о некото­ром абстрактном наименьшем его периоде, с дальнейшим дроблением которого теряется экономический смысл учета фактора времени.

52. Конечность пределов можно проследить и в долгосрочном кредито­вании. Только в займах на межгосударственном уровне, где речь идет не о обозримом будущем отдельных экономических субъектов, а о более продолжительной жизни государств, сроки кредитования выхо­дят за пределы 15-ти лет.

53. Во-вторых, определенным закономерностям подчиняются сами ин­тересы кредиторов и заемщиков.

54. Интересы кредитора диктуются в основном состоянием денежного обращения, интересы заемщика — условиями производительного и личного потребления. И состояние денежного обращения и условия потребления, даже в странах с самой стабильной экономикой, циклич­но изменяются. Несинхронные их колебания означают периодическое несовпадение спроса и предложения финансовых ресурсов на денеж­ном рынке. В результате в займах начинают возобладать или интересы кредиторов в ликвидности и краткосрочности кредитных вложений, или интересы заемщиков в долгосрочном финансировании своих до­полнительных потребностей.

55. В-третьих, сроки кредитования определяются внутренними зако­номерностями развития кредитного процесса. Прямые отношения ко­нечных кредиторов и заемщиков, как правило, не возможны.

56. Кредитный процесс предполагает необходимость финансового по­средничества и банковского посредничества, в первую очередь. Как и в любом деле, поставленном на широкую основу, в банковском деле применяется определенная унификация. Ее результатом становятся займы и кредиты в 1-2-3-6-9-12 месяцев.

57. Суть услуги финансового посредника состоит в преобразовании кредитных средств, обеспечивающем двойное совпадение финансовых потребностей кредиторов и заемщиков. В займах и кредитах с нестан­дартными сроками реализация этой функции затруднена. Для кредита сроком в 2,5 месяца банку требуется привлекать либо три займа сро­ком в один месяц, либо два займа сроком 2 и 1 месяц, либо один займ сроком в 3 месяца. В любом случае у банка появляются «лишние» по времени средства, размещение которых на 15-дневный срок проблема­тично, а сохранение ставки оплаты практически невозможно.

58. Конкретные сроки кредитования могут также диктоваться особен­ностями техники исполнения ссудной сделки. Так в межбанковском, связанном с движением средств по корреспондентским счетам через расчетно-кассовые центры Цен­трального банка, какой бы ни была заинтересованность сторон макси­мально ускорить расчеты, минимальный срок кредитования составля­ет не один, а три рабочих дня.

59. Правила совершения операций по корреспондентскому счету за­ставляют банки работать в пределах фактических остатков средств на нем. Но не в режиме реального времени, а в пределах остатка по выписке расчетно-кассового центра. То есть там, где средства ссуды проходят через расчетно-кассовые центры, воспользоваться сегодняш­ним перечислением заемщик сможет только завтра. При этом даже, если срок займа будет минимальным и возврат средств состоится на следующий день, вновь распоряжаться вернувшимися средствами кре­дитор сможет только на третий день. (Характерно, что при расчетах с возможностью овердрафта по счету — например, через Центральную расчетную палату, или в режиме так называемых одногородних расче­тов через 871 счет — однодневные кредиты оказываются вполне ре­альными.)

60. Техническое исполнение платежей между кредитором и заемщи­ком всегда требует определенных затрат времени. Указанные затраты, являясь затратами, связанными со временем, образуют своеобразный элемент кредита в кредите, и, как и всякий кредит, предполагают определенные расходы и риск. Договоры займа-кредитования должны однозначно отвечать на вопрос, какая из сторон и в какой части берет на себя расходы по оплате времени движения средств между кредито­ром и заемщиком и риск несвоевременного поступления денег.

61. При установлении договорных сроков кредитования проблема име­ет три возможных варианта решения. Сроки займа и возврата средств по договору могут исчисляться: с момента заключения договора;

62. с момента перечисления средств кредитором или заемщиком; — с момента поступления средств заемщику или кредитору. Для банковской практики традиционно исчисление сроков креди­тования с момента перечисления средств заемщику, а сроков зай­мов — с момента поступления средств на счет банка. При этом, как правило, не подразумевается какого-либо обсуждения других вариан­тов расчетов. Но в межбанковском кредитовании, где банки встреча­ются как равные, неурегулированность этой важной стороны договор­ных отношений по сделке часто становится предметом споров.

63. При оформлении договорных отношений по займу существует про­блема не только начальных, но и конечных сроков кредитования.

64. Договор о предоставлении средств во временное пользование заем­щика, на самом деле, не так часто определяет конкретное время поль­зования заемными средствами. Например это может соответствовать интересам заемщика, стремящегося задержать привлеченные средства максимально длительный срок. В некоторых случаях это может соот­ветствовать интересам кредитора-рантье. Таким образом в договор­ных отношениях на ссуду часто присутствует вариант продления срока займа после истечения договорного срока без переоформления догово­ра, если ни одна из сторон не выражает желания его расторгнуть.

65. Выбор варианта договорных отношений без фиксации сроков дает возможность продлевать сделку к взаимной выгоде сторон до предъяв­ления кредитором требования вернуть средства или до момента исчез­новения у заемщика потребности в них.

66. В варианте без фиксированных сроков принципиально важно опре­делиться с условиями действия заключенного договора по истечении первоначальных сроков сделки. С точки зрения условий расчетов здесь важно, чтобы на новый срок сохраняли действие все начальные усло­вия сделки, по которым была установлена исходная цена. Например, очень важно определиться с новыми конечными сроками возврата средств. В противном случае существует риск сохранить условия опла­ты срочной сделки для сделки, превратившейся с истечением первона­чальных сроков из срочной в сделку до востребования, хотя последняя «стоит» значительно дешевле.

67. Период, на который продлевается срок действия договора, может соответствовать либо первоначальному сроку договора, либо может определяться периодом расчетов по процентам за кредит. Примером первого может служить соглашение сторон о продлении срока полуго­дового договора, на следующий срок в 6 месяцев. Во втором варианте при ежемесячном начислении процентов договор, независимо от его. первоначальных сроков, продлевается до конца очередного месяца, при ежеквартальном — до конца квартала, и т.д. Такой вариант имеет право на существование в расчетах, не предусматривающих пересчета ранее выплаченных процентов. В этом случае кредитор за досрочный отзыв средств всегда штрафуется более низкими ставками только в последнем расчетном периоде. Таким образом каким бы ни был вновь устанавливаемый срок договора, реально условия оплаты будут зависеть только от соблюдения срока текущего периода расчетов. К нему и привя­зываются сроки продления договорных отношений во втором варианте.

68. При всех положительных сторонах кредитных отношений без фик­сации сроков возврата средств сфера их применения в настоящее время существенно сужена действующим налоговым законодательством. Налоговое законодательство представляет возможность налоговым ор­ганам применять правило, по которому проценты по просроченным и отсроченным ссудам подлежат уплате из прибыли заемщика после ее налогообложения, как к собственно просроченной задолженности, так и к задолженности по пролонгируемым договорам, независимо от того, вызвана пролонгация кредита отсутствием средств или диктуется ин­тересами взаимной выгоды. В таких условиях любой договор без фик­сации конечной даты возврата средств по истечении его первоначаль­ного срока может рассматриваться как пролонгация договора, со всеми вытекающими налоговыми последствиями. Отсутствие четкого эконо­мического смысла в требовании налогового законодательства позволя­ет легко его обходить. Если грань между процентами, подлежащими отнесению на прибыль, и процентами, относимыми на себестоимость, проходит через первоначально установленную договором дату возвра­та средств, то достаточно по истечении договорных сроков займов за­ключать новый договор, каждый раз избегая налогообложения источ­ника уплаты процентов.

69. Выбор варианта с фиксированными сроками гашения займа означа­ет необходимость определения конкретной даты возврата средств кре­дитору, что и делается путем занесения точной даты возврата средств в договор и срочное обязательство, если последнее оформляется. Осо­бенностью этого варианта является зависимое положение заемщика от своевременности поступления заимствуемых средств на его счет. Поэ­тому договора с фиксированными сроками возврата средств должны либо оговаривать условия продления сроков возврата средств в случае их несвоевременного поступления, либо должны предусматривать со­ответствующие механизмы оплаты задержки в поступлении средств, о которых говорилось выше.

70. Существенной особенностью применения займов с фиксированны­ми сроками гашения являются особые условия расчетов по ним по истечении установленных сроков.

71. Эти условия должны зависеть прежде всего от степени виновности сторон в несвоевременном исполнении условий возврата средств. При этом виноват может быть не только заемщик, но и кредитор.

72. Примером тому могут служить операции со вкладами населения, когда вкладчик не является в установленный срок. Обычно договорами на вклад такая ситуация не регулируется, но заемщику-банку прихо­дится принимать определенное решение. Самым рациональным из них является решение оплачивать сверхсрочное пользование средствами по ставкам вкладов до востребования или штрафным ставкам досроч­ной оплаты, предусмотренным в договоре. В данном случае уровень оплаты соответствует характеру заимствования средств за пределами договорного срока.

73. Наряду с этим вариантом встречаются случаи, когда банки или 'прекращают начисление процентов, или продолжают начислять про­центы по ставке основного срока. Очевидно, в последнем решении есть определенная инерция и нераспорядительность заемщика. Только в операциях с депозитами юридических лиц оплата просроченных дого­воров может продолжаться на прежних условиях, так как отсутствует элемент виновности кредитора в несвоевременном востребовании средств. Несмотря на спорность каждого из вариантов оплаты срочных займов по истечении их конечного срока, следует отметить, что более принципиально не допускать произвола в решение данного вопроса и заранее договариваться с вкладчиком об условиях будущих расчетов.

74. Особое положение банков налагает свою специфику на условия оплаты просроченных кредитов, оказанных самими банками. Здесь банки более единодушны, и, как правило, оплата просроченных им кредитов всегда сопровождается резким повышением ставок оплаты. В итоге просроченная задолженность начинает расти по ставкам двой­ной оплаты с вынесением просроченных процентов на тот же счет просроченных ссуде последующим начислением процентов на процен­ты. (Клиенты, обслуживаемые в другом банке, в этом отношении ока­зываются в привилегированном положении. Действующие правила банковского учета определяют вынесение просроченных ими процен­тов на счета прочих дебиторов, где не предполагается обязательного начисления процентов на проценты.)

75. Учитывая кризисное состояние платежной дисциплины в стране, разрастание просроченной задолженности окончательно лишает ре­альных перспектив возможность погашения долгов клиента перед бан­ком. Обрекая имеющуюся задолженность на безнадежный характер, банки, в конечном итоге, вынуждены погашать ее за счет своих резер­вов. Таким образом, продолжая начислять проценты по счету просро­ченных ссуд, банки фактически увеличивают сумму будущего плате­жа за счет собственных фондов.

76. По международно признанным стандартам банковского кредитова­ния по просроченной свыше определенных сроков задолженности на­числение процентов прекращается. В отечественной практике до настоящего времени данная проблема не решена, и Положение о порядке начисления процентов исключает возможность прекращения начисле­ний по просроченным ссудам. Тем не менее, банки не оставляют попы­ток найти собственные способы решения проблемы. Одним из вариан­тов такого решения является прекращение начислений процентов по просроченной задолженности путем ее оформления претензиями с по­следующим вынесением признанной претензии на счет дебиторов, где, как уже отмечалось, не предполагается начисления процентов на име­ющуюся задолженность. В качестве другого способа решения пробле­мы используется включение в договоры кредитования санкций за про­срочку платежа в форме штрафов и пени. Заменив оплату просрочки по повышенным ставкам разовыми штрафами, банк получает возмож­ность выносить взимаемую плату за просроченный кредит на счета дебиторов и избегать таким образом начисления процентов на проценты.

77. Порядок и условия оплаты займа.

78. К числу принципиальных условий расчетов» по кредиту обычно от­носятся и особо оговариваются договором ставка процента, условия ее изменения, применяемая система сложных или простых процентов, период их начисления и выплаты.

79. Ставка процента по сделке. При заключении сделок на ссуду или займ и документальном оформлении договорных отношений, как пра­вило, глобальные проблемы процентной политики уступают место ре­шению конкретной задачи определения, насколько условия данной сделки отличаются от общепринятых и, соответственно, в какой степе­ни должна отличаться от общепринятой ставка ее оплаты.

80. Там, где процесс заключения сделок поставлен на широкую основу и в принятии решений участвуют много исполнителей, — банки, раз­личного рода кредитные площадки и т.д. — устанавливаются свои пра­вила таких оценок и разрабатываются их системы. Так, при оформле­нии договоров на кредитование определяются показатели оценки спо­собности и желания заемщика своевременно вернуть средства и ставки ранжируются в зависимости от рассчитанного класса кредитоспособ­ности заемщика. В тех случаях, когда кредитоспособность клиента не может быть оценена с достаточной точностью, ставки банковского кре­дитования тесно увязываются с наличием и надежностью обеспечения по ссуде. Аналогично организуется межбанковское кредитование. В депозитных операциях банков собственная кредитоспособность не подвергается сомнению и в разрабатываемых шкалах процентных ста­вок преобладают критерии оценки подвижности принимаемых во вклад средств, их срочности и размера создаваемого депозита. Кроме прочего, как правило, предполагается, что типовые ставки мог) каждом конкретном случае быть повышены или понижены в зависимости от индивидуальных особенностей сделки, но в строгих пределах полномочий лица, ее оформляющего.

81. В целом в разрабатываемых шкалах процентных ставок по активным и по пассивным операциям преобладают критерии оценки риска неисполнения договорных обязательств, который несет в себе данный вид ссуды или вклада.

82. Условия изменения ставок ссудной сделки. Вместе в тем, есть; другой вид риска, который несут в себе заключаемые сделки. Э процентный риск, — риск, связанный с изменением конъюнктуры рынка кредитов и депозитов и, прежде всего, с изменением цен этого рынка. Когда рыночные ставки будут резко меняться, по принят договорным обязательствам или кредитор, или заемщик будут нести убытки. Поэтому, когда на рынке ждут повышения процентных ставок, ставки долгосрочных ссуд и займов становятся выше краткосроч­ных и среднесрочных ставок. Наоборот, когда ожидается понижение ставок в будущем, краткосрочные ставки должны превышать ставки долгосрочного кредитования. Однако, с учетом сравнительно легкой возможности дробления долгосрочных ссуд на краткосрочные, послед нее как правило не происходит, и ставки краткосрочных и долгосрочных кредитов лишь выравниваются по уровню.

83. В отличие от шкалы процентных ставок, учитывающих риски неисполнения договорных обязательств, срочная шкала процентных ставок, обычно, менее субъективна, и ее стараются придерживаться большинство продавцов и покупателей на рынке кредитных ресурсов.

84. Когда ссудные сделки заключаются на достаточно длительный пе­риод, срочная шкала ставок «попадает» в договоры займа-кредитова­ния. Это особенно характерно для депозитных операций банков. В таких случаях заключаемые договоры или разрабатываемые положе­ния о вкладных операциях оговаривают повышение процентных ста­вок по мере роста срока нахождения средств в депозите.

85. Возрастающая шкала ставок процента, как договорное условие, имеет, вместе с тем, достаточные основания и в качестве средства заинтересовать вкладчика в более длительных сроках хранения средств во вкладе.

86. В таком качестве применение возрастающих ставок иногда увязы­вается с условием их пересмотра при не взыскании вкладчиком. В час­тности такая система широко применялась Сбербанком СССР в 1988 году. По условиям Сбербанка проценты, не взысканные в течение срока действия более низкой ставки, перерассчитывались по более высокой ставке, действующей на момент взыскания ранее невыплаченных процентов. Данное условие интересно своей внешней эффект­ностью и подчеркнутой связью роста дохода клиента с неподвижно­стью хранения средств во вкладе. Вместе с тем, данная система ставок, по своей сути, лишь дублирует систему сложных ставок процента. В данном случае ставки сложного процента лишь переводятся в простые, которые начинают расти вслед за особенностями начисления сложных процентов. Не случайно условие возрастания ставок с пересчетом не­взысканных процентов не может сопровождаться начислением слож­ных процентов — эти условия взаимоисключают друг друга. Следует учитывать, что есть и другие ограничения на использование возраста­ющих ставок. Например, возрастание ставок не имеет смысла в дого­ворах с фиксированными сроками займа. Последние известны заранее и нет нужды оговаривать возможный рост ставок по мере увеличения длительности пользования заемными средствами. В использовании обычных ставок процента, без их прогрессии по периодам, таких огра­ничений нет.

87. Другим, более распространенным способом предвосхищения про­центного риска являются, так называемые, плавающие ставки.

88. В отечественной практике условие плавающих ставок получило очень своеобразную реализацию в виде включения в заключаемые договоры условия, предоставляющее право кредитору или заемщику пересматривать в одностороннем порядке ставку процента при изме­нении рыночной конъюнктуры. Обычно возможность пересмотра ста­вок оговаривается изменением ставки рефинансирования Централь­ного Банка Российской Федерации.

89. Правомерность использования ставки рефинансирования Цент­рального Банка в качестве базисной ставки не вызывает сомнения. Сомнение вызывает право одностороннего, чаще всего, не оговоренно­го конкретными параметрами изменения договорных условий оплаты займа. С точки зрения этих условий стороны договоров сторон фикси­руется определенные сумма, срок сделки и ее цена. Все остальные положения договора должны раскрывать механизм реализации дого­ворных условий. Право одностороннего пересмотра цены сделки, даже если оно предусмотрено договором, не только не раскрывает механиз­ма реализации основных договорных условий, но и прямо противоре­чит им. В таком качестве спорное условие договора всегда может быть предметом арбитражного или судебного иска противной сто­роны.

90. Противоречие в принципе разрешимо, когда в договорах займа-кредитования заранее оговаривается подвижность ставок, то есть це­новые условия сделки не фиксируются в абсолютных величинах. Обычно для этого ставки платы за кредит привязываются к какому-ли­бо общепризнанному критерию их переоценки. Такой критерий определяется договором как базисная ставка. Обычно договором дополнительно оговаривается надбавка или скидка к этой базисной ставке, абсолютном или долевом их значении. Это позволяет учесть в рамка: системы плавающих ставок риск неисполнения договорных обязательств, который несет в себе данная сделка, и другие ее условия, существенные при определении цены кредита.

91. При определении размеров платы за кредит особое внимание обыч­но уделяется величине штрафной ставки процента.

92. Условия применения штрафных ставок представляют собой предмет отдельных положений договора, раскрывающих порядок его реализации и ответственность сторон. Для урегулирования отношений при возможных нарушениях первоначальных условий часто приходится предусматривать целую систему особых условий расчетов, большинство из них сводится к увеличению или уменьшение суммы платы за кредит посредством изменения ставок процента.

93. Кредитор, отчуждая собственные средства в ссуду, лишается воз­можности распоряжаться ими, и определяемое договором повышение ставок процента при неисполнении заемщиком договорных обяза­тельств становится в руках кредитора единственным средством управления отчужденными в ссуду средствами.

94. Заемщик, даже в случае самого строгого соблюдения условий кредитной сделки, не приобретает прав владельца ссуженными средствами. Эти права в любой момент, с нарушением или без нарушения условий договора кредитования, могут быть предъявлены владельцем ссудных средств, и только понижение ставки процента может сделать невыгодным досрочный отзыв средств и повысить управляемость ими. Способы установления штрафной ставки могут быть различными. Как и основная ставка, штрафная ставка может быть фиксирован­ной и плавающей. В последнем случае обычно ставка устанавливается в процентах к основной и изменяется вместе с последней. Своеобраз­ным промежуточным вариантом между плавающей и фиксированной ставкой является введение системы штрафных ставок, когда в зависи­мости от того или иного условия применяется более или менее высокая (низкая) штрафная ставка. Особенность такой системы состоит в том, что изменение увязывается со степенью нарушения.

95. Часто система штрафной оплаты ссуд и займов может быть пред­ставлена особыми условиями.

96. Например, во вкладных операциях банков часто применяется усло­вие, по которому в случае долгосрочного отзыва средств в течение первых месяцев (конкретное число оговаривается в условиях вклада) проценты по вкладу не начисляются. В данном случае применяемая санкция формально не связана с изменением ставок процента, но ее настоящее назначение становится очевидным, если оценить санкцию как использование штрафной ставки в 0%.

97. Необычна система штрафных санкций в форме начисления процен­тов по минимальному остатку. В этом случае в договор займа включа­ется условие, по которому для исчисления процентов по займу исполь­зуется не фактический, а минимальный остаток средств во вкладе. Традиционное начисление по фактическому остатку означает, что на­числение процентов по займу будет производиться с фактических ос­татков средств за каждый день их нахождения в займе. Выбор альтер­нативного условия начисления по минимальному остатку имеет тот смысл, что при движении средств займа в распоряжении заемщика в течение всего оплачиваемого периода фактически находилась только та часть займа, ниже которой остаток не снижался. Именно этот не­снижаемый минимальный остаток и будет оплачиваться при выборе условия начисления процентов по минимальному остатку. В итоге можно, не оговаривая в договоре строгих санкций, штрафовать креди­тора за нарушение условий вклада как по суммам хранения средств, так и по их срокам. Причем размеры налагаемой санкции будут нахо­диться в прямой зависимости от степени нарушения кредитором своих обязательств.

98. Наряду с вопросом о размере штрафной ставки в договоре может определяться порядок ее применения.

99. Обычно, мерой контроля за соблюдением договорных обязательств по ссуде является условие применения штрафной ставки к оплате пе­риода, в котором было допущено нарушение, то есть без пересчета ранее начисленных процентов. В соответствие с данным условием за любое из допущенных нарушений по контрольным срокам или остат­кам задолженности применяется штрафная процентная ставка к опла­те текущего расчетного периода.

100. В равной степени право на существование имеет жесткое условие применения штрафа за дни нарушения. Последнее условие позволяет применять штрафную ставку выборочно только при оплате тех дней, когда было допущено нарушение. Условие штрафуемого периода по своему смыслу связано только с условиями контроля остатков задол­женности по ссуде или займу. Содержание условий контроля сроков, уведомления или накоплений определяет необходимость применения в случае нарушения этих условий штрафной ставки за весь период расчетов. Специфично соотношение условия штрафуемого периода с условием начисления процентов по минимальному остатку. Посколь­ку при начислении по минимальному остатку в расчет процентов бе­рется минимальный остаток по счету, постольку при снижении остатка ниже контрольной суммы независимо от условий штрафа за период или за дни нарушения штрафоваться фактически будет весь расчетный период.

101. Наиболее жестким вариантом применения штрафной ставки является условие изменения ставок платы за кредит с пересчетом по новым ставкам размеров ранее начисленных процентов за весь период займа. В основном вариант используется во вкладных операциях для контроля условий срочности займа.

102. Существует принципиальная возможность его применения в ссудных операциях для контроля своевременной возвратности кредитов, Однако в ссудных операциях данная санкция не только не решает проблемы возвратности заимствованных средств, но и обостряет ее. Перерасчет процентов, ранее начисленных по ссуде, в сторону их по­вышения при возникновении просроченной задолженности резко уве­личивает размеры последней, окончательно лишая всяких перспектив ее погашения в будущем. При этом применение санкции не ставит перед заемщиком возможных альтернатив «правильного» поведения, то есть не стимулирует заемщика в соблюдении договорных условий.

103. Рассматриваемая санкция имеет значительно более веские основа­ния быть использованной при досрочном отзыве средств для пересчета ранее выплаченных кредитору процентов по более низкой ставке. Не­обходимость ее применения может быть обоснована с точки зрения отмеченных выше особенностей контроля за соблюдением сроков вкладов и депозитов. Если не предусматривать перерасчета выплачен­ных процентов, кредитор за досрочный отзыв средств будет штрафо­ваться более низкими ставками оплаты только в последнем периоде расчетов. И здесь вполне реальной является ситуация, когда вкладчик, дождавшись истечения очередного периода расчетов, на следующий день предъявит требование досрочного взыскания средств, при этом его интересы пострадают только в части оплаты одного дня займа. При пересчете ранее выплаченных процентов подобная безнаказанность невозможна - излишне выплаченные суммы, при их перерасчете бу­дут удержаны за счет средств основного вклада.

104. Применение условия таит в себе возможность появления отрица­тельных процентов, когда после перерасчета выплаченных процентов обнаружится, что средств вклада не хватает для погашения излишне выплаченных сумм и клиент останется должен банку. При основной ставке в 120% годовых и 20% штрафной ставке отрицательные про­центы могут возникнуть во вкладах сроком более 1 года. Однако, даже такая абсурдная ситуация достигает целей применения перерасчета выплаченных процентов, так как досрочный отзыв средств при отри­цательных процентах теряет всякий смысл.

105. Возможность появления отрицательных процентов подчеркивает интересную особенность применяемой меры. Если перерасчет ранее уплаченных процентов использовать для контроля соблюдения усло­вий не по срокам, а по суммам хранимых средств, за допущенное в одном из периодов нарушение, в отличие от ранее рассмотренного случая, угрозу начисления отрицательных процентов придется приво­дить в исполнение. В итоге по счету клиента будут неизбежны овер­драфт и превращение вклада в ссудный счет, и вряд ли что-нибудь может заставить клиента отвечать по числящейся за ним задолжен­ности.

106. Появление отрицательных процентов доказывает, что штрафные ставки — это обоюдоострое оружие, и их применение влечет за собой необходимость решения ряда достаточно острых проблем.

107. В ссудных операциях это связано с разрастанием просроченной задолженности заемщика за счет начисления штрафных повышенных процентов. Для банков данная проблема стала настоящим камнем пре­ткновения.

108. Действующие правила банковского учета предполагают вынесение просроченных платежей по процентам и ссудам на счет просроченных ссуд — счет № 620 по плану счетов бухгалтерского учета в банках. Режим 620 счета предполагает начисление на просроченные платежи штрафных процентов. Неоплаченные штрафные проценты присоеди­няются к сумме просроченного долга, и на них вновь начисляются проценты. В условиях высоких процентных ставок в результате начис­ления процентов на проценты остаток по счету просроченной задол­женности начинает расти в геометрической прогрессии, и в настоящее время доля просроченных процентов доходит до 80—90% от общей суммы просроченной задолженности.

109. Учитывая кризисное состояние платежной дисциплины в стране, разрастание просроченной задолженности вследствие начисления процентов на проценты не имеет реальных перспектив гашения долгов по банковским ссудам. Будучи обреченной на безнадежный характер, имеющаяся задолженность, в конечном итоге, будет гаситься за счет банковских резервов. Таким образом, продолжая начислять проценты на проценты по счету просроченных ссуд, банки увеличивают сумму будущего платежа за счет собственных фондов.

110. По международно признанным стандартам банковского кредитова­ния по просроченной свыше определенных сроков задолженности пре­кращается начисление процентов. В отечественной практике до насто­ящего времени данная проблема не решена и Положение о порядке начисления процентов исключает возможность прекращения начисле­ний по просроченным ссудам.

111. Тем не менее, банки пытаются найти собственные способы решения проблемы разрастания просроченной задолженности при начислении процентов на проценты. Одним из вариантов такого решения выступает прекращение начислений процентов по просроченной задолженности путем ее оформления претензиями с последующим вынесением признанной претензии на счет дебиторов. В отличие от 620 счета, режим 904 счета прочих дебиторов и кредиторов не предполагает начисления процентов на имеющуюся задолженность. Другим способом решения проблемы выступает включение в договоры кредитования санкций за просрочку платежа в форме штрафов и пени. Заменив оплату просрочки по повы­шенным ставкам разовыми штрафами, банки получают возможность выносить взимаемую плату за просроченный кредит на 904 счет избегать таким образом начисления процентов на проценты. (Послед­ний вариант является частичным решением проблемы, так как позво­ляет не выносить на 620 счет плату за просроченный кредит, но не сами просроченные платежи.)

112. Условия контроля остатков задолженности чаще других использу­ются во вкладных операциях банков.

113. Для вкладов без права пользования данное условие сводится к двум основным позициям: контроль остатка на начало периода расчетов и контроль остатка по начальной сумме вклада. При первом условии подразумевается, что за период расчетов остаток вклада не будет снижаться ниже суммы, имевшейся на счете на начало периода, а все возможные списания средств будут происходить за счет предшество­вавших им поступлений. Логика этого условия состоит в том, что банк рассчитывается с вкладчиком за определенный период и контролирует неподвижность средств вклада именно за этот период. Вместе с тем, условие контроля остатков по периодам расчетов может противоре­чить интересам клиентов при начислении сложных процентов. Если клиент не воспользуется начисленными процентами в течение какого-либо периода расчетов, то попытка получить проценты за два периода сразу, с одной стороны, будет вполне правомерна, но с другой стороны будет противоречить условию контроля остатка на начало периода расчетов. В таких случаях в большей степени учитывает интересы вкладчика условие контроля остатка по начальной сумме вклада.

114. Для вкладов с правом пользования начальная сумма вкладов не имеет сколько-нибудь принципиального значения и одновременно су­щественно соблюдение других условий. К их числу относятся контроль минимального остатка и контроль гарантированного остатка. Кроме того вполне возможно, когда по вкладам с правом пользования, как по любому расчетному (текущему) счету, вообще не будет проверяться соблюдение контрольных остатков, то есть остаток не контролируется. Смысл условия соблюдения минимального остатка состоит в том, что вкладчик, пользуясь средствами вклада, обязуется не снижать остаток ниже определенной договором величины. Условия гарантированного остатка, кроме случаев снижения остатка ниже договорного уровня, контролируют случаи его превышения. При расчетах по гарантированному остатку по основной ставке оплачивается только та часть вклада, которая не превышает гарантированный остаток, все суммы, превы­шающие его, оплачиваются по штрафной ставке. Последнее имеет смысл в условиях значительных отчислений в обязательные резервы, когда кратковременное появление «лишних» средств на счете вкладчи­ка на дату регулирования влечет непокрываемые в дальнейшем реаль­ными средствами дополнительные отчисления банка в обязательные резервы. Кроме того гарантированный остаток — это хороший способ убедить вкладчика в целесообразности перевода излишков средств по его счету до востребования в разряд более высоко оплачиваемых средств на срочных вкладах.

115. При всем многообразии условий и приемов применения штрафных ставок в них есть определенные закономерности. Общее назначение применяемых штрафных ставок состоит в том, чтобы сделать невыгод­ным нарушение договорных обязательств. Кроме того закладываемые в договор условия пересмотра ставок зависят от специфики положения сторон, заключающих договор, и баланса условий, как правило не бывает. В большей степени регламентируются дифференцированные условия расчетов с менее надежной стороной, при этом нередко при­сутствует переоценка собственной надежности той стороной, которая оформляет договор.

116. Простые и сложные проценты. Математически отличие двух спо­собов исчисления процентов состоит в том, что по простым процентам платеж по ссуде (ссуда и проценты по ней) растет по формуле

117. 100%В последней формуле показатель числа периодов, за которые производится начисление, переместился из сомножителей выражения показатель его степени. Таким образом в сложных процентах зависимость дохода от срока предоставленного займа возводится в степень прямом и переносном смысле слова. Это и определяет изменение характера функциональной зависимости роста процентного дохода времени.

118. С применением сложных процентов доходы кредитора начинают расти во времени не в прямой пропорциональной, как при проста процентах, а в степенной зависимости. Начисляемые, но не выплачиваемые сложные проценты присоединяются к сумме основного долга вследствие чего происходит начисление процентов на проценты. Постоянный рост исходной суммы для исчисления процентов таким образом дает эффект ускорения наращения процентного дохода.

119. Для простых процентов характерна регулярность поступления дохода, при этом регулярные выплаты одинаковы по размеру. (Различные методики исчисления процентов могут по-разному учитывать peальное число дней в периоде начисления. Соответственно суммы исчисленных процентов могут отличаться в течение года. Здесь можно пренебречь этими особенностями. С этой целью в диаграмме даны расчеты для, так называемых банковских процентов, когда число дней в каждом месяце считается равным 30, при этом остатки на 31 число сбрасываются, в феврале прибавляются до 30 несуществующие дни.

120. Регулярность поступлений дохода определяется периодичностью начислений ежемесячно, ежеквартально, как это представлено в диаграмме, или с любой другой периодичностью, как это определено условиями конкретного договора займа-кредитования. Сумма таких регулярных и постоянных выплат составляет доход, получаемый кредитором по ссуде в целом. С ростом числа периодов, то есть месяцев, кварталов и т.д. нахождения средств в ссуде, растут число выплат и доходы кредитора, что и отражает прямую пропорциональную зависимость дохода кредитора от срока кредитования.

121. Другой характерной особенностью начислений простых процентов является то, что от периодичности их выплат зависит сумма каждой отдельной выплаты, но не суммарный доход по ссуде в целом. Перио­дичность выплат простых процентов, в зависимости от конкретных интересов кредитора, позволяет ему либо накапливать денежную сто­имость к определенному моменту, либо распределять свои доходы во времени. Для заемщика разная периодичность выплат позволяет по-разному распределять свои расходы, делая их более или менее постоянными в зависимости от потребностей, вытекающих из его финансо­вых планов. Таким образом, нельзя говорить о том, что частота начис­лений простых процентов не должна являться предметом обсуждения в договорных отношениях по оплате займов. Однако в рамках данного способа начисления процентов периодичность начислений все же не является результирующим фактором величины получаемых доходов. (Ниже будет обсуждаться ситуация, когда в альтернативных вариан­тах начислений по сложным и простым процентам периодичность вы­плат становится прямым фактором получения дохода.)

122. Принципиальной особенностью начисления сложных процентов, как уже отмечалось, является выплата дохода вместе с погашением основного долга. При этом обязательно предполагается наличие про­межуточных начислений в течение срока займа. Именно на даты таких начислений происходит нарастание дохода кредитора за счет начисле­ния процентов, именно за счет таких начислений каждое следующее начисление происходит с учетом результатов предыдущего. При еже­месячном начислении это происходит, начиная со второго месяца, при ежеквартальном — с шестого месяца. Последнее доказывает другую принципиальную особенность начисления сложных процентов —• ско­рость роста долга в сложном проценте и, следовательно, общий размер процентного дохода зависят от периодичности его начислений. В ко­нечном итоге, на диаграмме ежемесячно начислявшиеся сложные проценты выросли за год значительно больше, чем проценты с поквар­тальным начислением.

123. Значение периода расчетов в начислениях сложных процентов можно сформулировать следующим образом: проценты становятся действительно сложными только при сроках займа больших, чем уста­новленный период расчетов, и чем большим является этот разрыв, тем выше эффект сложных процентов.

124. Обратное утверждение — сложные проценты не являются сложны­ми и не имеют смысла в займах со сроком, меньшим или равным периоду расчетов. Последнее верно только при календарном соответ­ствии сроков займа и сроков расчетов по нему. По общепринятому в банках правилу расчеты раз в квартал предполагают начисление про­центов на квартальные даты. В результате все переходящие, начинаю­щиеся в одном квартале и заканчивающиеся в другом квартале, трёх­месячные займы и кредиты, по условиям которых предполагается начисление процентов на проценты, будут давать эффект наращенного платежа. Аналогичная ситуация складывается при ежемесячных рас­четах по займам и ссудам, которые, как правило, ведутся на конец месяца.

125. Таким образом, можно говорить о двух составляющих эффекта ложных процентов: о числе периодов начисления и о календарной дате начисления. Их соотношение складывается в пользу первой coставляющей. Влияние каждой из составляющих наращения дохода по сложным процентам имеет свои особенности и должно быть предметом особого рассмотрения.

126. Влияние фактора изменения длительности периодов расчетов можно сформулировать как прямую зависимость скорости нарастания процентного дохода в сложных процентах от числа периодов их начисления и обратную зависимость от длительности этих периодов.

127. Вид этой функциональной зависимости графически можно пред­ставить следующим образом (данные в рублях):

128. Диаграмма иллюстрирует изменение сумм годового дохода для зай­ма в 1000000 руб. под 120% годовых при расчетах с различной перио­дичностью.

129. Представленные на диаграмме данные об изменениях в доходности разных кредитов, рассчитанных как отклонение суммы получаемого дохода от дохода по кредиту с периодом расчетов в один год, показыва­ют абсолютную величину приращения дохода, получаемого за счет фактора длительности периода расчетов. Построенная общая кривая изменения доходности доказывает наличие детерминированной функциональной зависимости доходности кредита от частоты расчетов и длительности их периодов. Вид этой кривой позволяет говорить о том, что зависимость не является линей­ной.

130. По данным диаграммы наиболее ощутимое изменение доходности, в 30,0 % к сумме имевшегося дохода, дает переход от начисления раз в году к начислению раз в полгода. Переход от начисления раз в полгода к начислению раз в квартал дает относительно меньший прирост в дохода — 24,7%. Дальнейшее дробление периодов начисления дает относительный прирост в доходности в 23,5%, 7,2%, 2,6% и 1,3%, соответственно, при переходе к, начислениям раз в квартал, в месяц, в полмесяца, в декаду, в неделю.

131. Из этого следует, что наиболее дорогостоящим для заемщика и наиболее выгодным для кредитора является самопринятие решения о переходе к начислениям по сложным процентам. Дальнейшие измене­ния периодичности расчетов по ставкам сложного процента с каждым следующим дроблением дают меньший эффект для кредитора и, одно­временно, несут в себе меньшие расходы заемщика. В частности, этот факт дает возможность банкам делать свои вклады более привлека­тельными за счет увеличения периодичности расчетов при относи­тельно меньших издержках. Например, перейти от ежемесячного на­числения к ежедневному можно с затратами значительно меньшими, чем те, которые имели место при переходе от ежеквартального к еже­месячному начислению. В частности, по этой причине дробление пе­риодов расчетов и увеличение их периодичности является одним из распространенных инструментов конкурентной борьбы за вклады на­селения. Эффектно выглядит и каждый раз все меньше стоит переход от начисления раз в квартал к начислению раз в месяц, от начисления раз в месяц к начислению раз в декаду, и т.д. И наоборот, выигрыш банков, с изменением рыночной конъюнктуры увеличивающих дли­тельность периодов расчетов (например, отказывающихся от ежеме­сячного начисления процентов во вкладных операциях), может ока­заться не столь значителен и может не окупить издержек ухудшения взаимоотношений с клиентами.

132. Вторым фактором, второй составляющей эффекта сложных процентов» был назван фактор календарной даты оказания ссуды. На сле­дующей диаграмме (рис. 1-2) представлена динамика изменения до­ходности кредитования под сложные проценты с изменением даты совершения сделки. Приведены данные по ссуде с прежними условия­ми, то есть в 1000000 руб. сроком на 1 год под 120% годовых. Данные в Рублях.

133. При построении диаграммы взяты данные о взаимных отклонениях в уровне доходности ссуд, оказываемых на разные дни расчетного периода. Поведение построенной кривой позволяет четко проследить характерные особенности изменений в уровне доходов по сложным процентам в зависимости от календарной даты займа.

134. По диаграмме дополнительный доход нарастает по мере увеличе­ния разрыва в датах начисления и датах оказания кредита, достигает пика в момент, когда дата выдачи кредита равноудалена от предыду­щей и последующей даты начисления (разрыв достигает максимально­го размера) и в дальнейшем с той же закономерностью, с точностью до рубля, снижается. Поэтому, оценивая дополнительный доход вследст­вие несовпадения дат начисления процентов и оказания кредита, важ­но знать не столько абсолютную величину разрыва в указанных датах, сколько их соотношение, степень их разрыва. Характерно, что пред­ставленные расчеты сделаны для ежемесячного и ежеквартального начислений, проводимых на 1 число месяца. Те же данные точно соот­ветствуют расчетам по ссуде, оказанной 1 числа, с датой начисления процентов на 1-е, 6-е, 11-е и т.д. числа месяца.

135. В оценке рассматриваемого дополнительного дохода принципиаль­на не только величина разрыва в датах начисления и совершения займа. Максимальный разрыв в датах для ежемесячных и ежеквар­тальных начислений дает совершенно различный эффект. Пик разры­ва для месяца дает 7132 руб. для квартала — 49432 руб., то есть почти в 7 раз больше. Это означает, что степень влияния фактора также зависит от длительности периода начисления. Чем больше период на­числения, тем больше влияние рассматриваемого фактора.

136. Третья особенность анализируемой зависимости состоит в том, что отклонения, связанные с несовпадением календарных дат периода рас­четов и дат оказания ссуды, не взаимокомпенсируются. В данном слу­чае положительным отклонениям в доходности не соответствуют оди­наковые по модулю отклонения в обратную сторону, и результат сум­мирования всех отклонений не равен 0.

137. Это означает, что там, где используются сложные проценты и на­числение их ведется в общеустановленные дни, в оплате ссуд всегда присутствуют дополнительные доходы для кредитора и дополнитель­ные расходы для заемщика. В частности, такая практика распростра­нена в банках. Причем в банках начисления сложных процентов ис­пользуются преимущественно в операциях по привлечению средств. В Активных операциях банков, за исключением условий оплаты просро­ченной задолженности, используются простые проценты, в которых Отсутствует этот элемент дополнительного дохода. Таким образом складывается положение, когда банки, выступая заемщиками, несут дополнительные расходы, но не имеют таких же доходов, выступая в j роли кредиторов.

138. В поведении построенной кривой дохода можно найти и возможности избежать разрыва в уровнях доходов и расходов по активным и пассивным операциям, оплачиваемых на разных условиях. Влияние нежелательного фактора можно свести к 0, если перейти в начислениях сложных процентов на, так называемые, расчеты день в день, ког­да начисления процентов будут производиться каждый месяц, квар­тал, год в день фактического внесения средств вкладчиком на депозитный счет. Именно на такие дни по представленному графику отсутствует дополнительный доход кредитора.

139. Изменения в кривой дополнительного дохода при сокращении периодов кредитования подсказывают другой способ решения проблемы устранения воздействия нежелательного фактора. Если с сокращением длительности периода расчетов влияние фактора снижается, достаточно радикальным решением проблемы могло бы быть проведение ежедневных расчетов.

140. Сравнительная оценка двух разных способов начисления процентов — простых и сложных — выявила их особенности и специфику. Важно оценить полученные результаты.

141. Арифметика соотношения уровня доходности простых и сложных процентов показывает безусловные преимущества второго метода для кредитора и его заведуемую убыточность для заемщика, и наоборот Однако, результаты тех же исследований показали, что отличитель­ным качеством начислений по простым процентам является регулярность поступлений дохода, равно как разовый характер поступлений, отсроченных до момента гашения займа, определяет специфику начислений по сложным процентам. Учет соотношения стоимости разно- j временных платежей в измерениях доходности финансовых операций более, чем принципиален. Это особенно важно в современных условиях постоянного роста цен и обесценения денег.

142. Если исходить из того, что принятая в примере ставка в 120% годовых являлась сколько-нибудь реальной, то безусловно это должна 1 была быть, так называемая, позитивная ставка, в большей или меньшей степени покрывающая обесценение ссужаемых средств. Таким образом, рассматривавшаяся ставка в 120% годовых должна была 6111 соответствовать темпам инфляции в 10% в месяц.

143. Для оценки степени обесценения поступлений по займу с начисленными по нему процентами на момент поступлений приведены дан­ные о стоимости потребительской корзины, которая соответствовала покупательной способности ссуженных денег. Ссужение средств под сложные проценты с ежемесячным начислением обеспечивает сохранение исходной покупательной способности ссужавшихся средств.

144. В сопоставлении поступлений по простым процентам обнаружива­ется, что ежемесячные начисления обеспечивают получение кредитор ром доходов, менее обесцененных инфляцией, чем при ежеквартальном начислении. На момент гашения займа и завершения расчетов по; нему кредитор, ссудивший средства на условиях ежемесячного начисления процентов, получит наиболее обесценившимися деньгами платеж меньший, чем при ссужении средств с ежеквартальными расче­тами.'

145. Развивая примененный метод, можно переоценить будущие поступления по ссуде в ценах периода этих поступлений. Такая переоценка позволяет привести все платежи и поступления по ссуде единой стоимостной оценке и измерить результативность каждого из способов расчетов в системе единой базы цен.

146. В целом итоги рассмотрения двух систем процентных ставок, представляется, помогают преодолеть некоторые стереотипы в восприятия простых и сложных процентов. Традиционно такое отношение сторон; ссудной сделки, когда кредитор заинтересован в сложных процентах,: позволяющих быстро нарастить сумму имеющихся средств, заемщик же, по возможности, старается избегать сложных процентов и «предпочитает» простые проценты, опасаясь разрастания своих расходов. Равнозначную эффективность простых и сложных процентов дл< кредитора доказывает их измерение с учетом фактора времени получения доходов.

147. В оценке позиции заемщика имеет смысл обратить внимание на следующие особенности займа.

148. Заемщик, работающий преимущественно на привлеченных средствах, заинтересован в постоянном возобновлении суммы привлеченных средств. Выплата доходов по простым процентам означает отток средств из его оборота, и необходимо привлечение новых подлежащих дополнительной оплате займов на сумму выбывших из оборота pecypсов. Последнее равнозначно присоединению начисленных процентов к основному займу, в чем и заключен смысл начислений по сложным процентам.

149. В количественном соотношении расходов по простым и сложным процентам верно лишь то, что годовой займ под 120% с выплатой процентов по истечении срока действительно дешевле того же займа под 120% с выплатой сложных процентов с периодом начисление меньше года. Но при более внимательном рассмотрении обнаружива­ется, что эффект экономии дает не применение простых процентов, а сокращение периодичности начислений процентов. Уравняв два займа в этих условиях, можно утверждать, что расходы по оплате пользования заемными средствами будут эквивалентными. Простая калькуля­ция затрат на оплату займа — при простых процентах 1200000 руб. "

150. 1000000 руб. займа, и 1856000 руб. с той же суммы, при сложных процентах — неверна. В случае расчетов по простым процентам заем­щик имел в течение года ряд платежей и для поддержания того же объема привлеченных средств должен был сделать дополнительные займы, затраты на привлечение которых составят те же 656000 руб.

151. Таким образом, и для заемщика сложные проценты оказываются равнозначными простым. Более того, в сложных процентах можно найти существенные преимущества. При применении сложных про­центов достигается существенная экономия на операционных расхо­дах по совершению новых займов. Не менее, а может быть, и более принципиально, что в сложных процентах, как ранее отмечалось, за­висимость дохода от срока предоставленного займа возводится в сте­пень, в прямом и переносном смысле, и сложные проценты становятся эффективным средством задержать в обороте привлеченные средства возможно больший срок.

152. Подытоживая рассмотрение договорных условий оплаты ссуд по простым и сложным процентам, необходимо отметить следующее:

153. Результаты проведенного исследования доказывают, что принци­пиально не только и не столько само договорное условие начисления по сложным или простым процентам, сколько длительность периода на­числения. При определенном периоде начисления процентов практи­ческие результаты оплаты ссуд и займов или сложных процентов эк­вивалентны. Заемщик может не бояться высоких расходов по оплате ссуд оплачиваемых сложными процентами, кредитор может не наде­яться на извлечение особого дополнительного дохода.

154. Только особые интересы кредитора и заемщика могут реализовы­ваться в применении сложных или простых процентов.

155. Для кредитора сложные проценты — это возможность сохранить текущую стоимость имеющихся средств, необходимых к определенно­му моменту в будущем. Для заемщика сложные проценты — это воз­можность сэкономить на операционных затратах, увеличить стабиль­ность ресурсной базы за счет увеличения сроков заимствования средств.

156. Заемщик может быть заинтересован в простых процентах, когда знает, что ему по истечении определенного срока средства будут не нужны в прежнем объеме или не нужны на прежних условиях. По сравнению с условиями сложных процентов при простых процентах у заемщика появляется возможность более гибко регулировать объемы и условия новых займов. Другую сторону ссудной сделки — кредитора может интересовать сохранение стоимости не к определенному моменту в будущем, а в течение определенного периода времени. В этом случае регулярное получение средств в виде процентов обеспечивает возможность «равномерно» потреблять имеющиеся средства в течение длительного промежутка времени, не теряя на их обесценении.

157. Отсутствие принципиальных отличий в условиях начисления про­стых и сложных процентов приводит к тому, что при оформлении договорных отношений теряет существенный смысл сама формулировка «простые» или «сложные» проценты. Например, в условиях банковского вклада можно, не вводя сложных процентов, разрешить попол­нять вклад и, по усмотрению вкладчика, дать ему возможность превратить свой вклад во вклад с начислением процентов на проценты или без такового. И наоборот, при сложных процентах можно разрешит пользоваться начисленными и зачисленными во вклад процентами, тем самым сделать его равнозначным вкладу с простыми процентами. Изучение техники исполнения расчетов по сложным процентам обна­руживает, что сложные проценты вполне заслужили свое название тем, что их применение имеет много особенностей и действительны сложно.

158. Так как начисление процентов на проценты ведется за счет присо­единения ранее начисленных процентов к стоимости займа, несвоев­ременное выполнение этой операции может приводить к ущемлению; интересов кредитора. Во избежание этого техника начисления процен­тов не должна зависеть от даты фактического начисления процентов за, предыдущий период, то есть должно считаться, что проценты, причин тающиеся кредитору за какой-либо расчетный период, попадают на счет в первый день следующего расчетного периода. Так как условиями сделки определяются периодичность начислений процентов на проценты, при любых начислениях процентов за неполные периоды он должны учитываться не при следующем начислении, а через один период. Например, в расчетном периоде с 1 по 31 января будут учиты­ваться проценты только за декабрь, а проведенное, по каким ли причинам, начисление с 1 по 14 января, должно отразиться не начислении с 1 по 15 января, а на начислении (начислениях) с 1 по февраля.

159. С дополнительными техническими сложностями связана реализация права кредитора воспользоваться начисленными процентами Иногда банки вводят правило, по которому проценты зачисляются bi вклад с последующим начислением процентов на проценты, только случае, если они не востребованы вкладчиком в течение определенного периода времени. Аналогом этой услуги является разрешена вкладчику воспользоваться начисленными процентами в течение определенного «льготного» срока, по истечении которого проценты становятся частью вклада. Интересны эти два метода тем, что льготой здесь является, по сути, лишение вкладчика части его доходов за время от момента начисления процентов до момента присоединения их к стоимости вклада.)

160. И тем не менее, в настойчивости банков, отстаивающих свою заин­тересованность в расчетах по простым процентам есть вполне объясни­мый резон. Невостребованные индивидуальными вкладчиками про­центы оседают в составе кредиторской задолженности и остаются в обороте бесплатным ресурсом. Это может становиться резервом сни­жения затрат по оплате привлечения средств.

161. Период расчетов. Это принципиальнейшее договорное условие фактически устанавливает периоды, в которые стороны урегулируют через оплату займа материальную сторону своих взаимоотношений. В этом качестве условие определяет многие другие условия займа — пе­риоды продления договоров с продляемыми сроками, периоды контро­ля накоплений и т.д. От выбора конкретного периода расчетов зависит конкретный доход кредитора и сумма расходов заемщика. Естественно, чем короче период, тем он более выгоден кредитору, так как сни­жается степень инфляционного обесценения доходов, прямо увеличи­ваются размеры процентов при применении сложных процентов и т.д., и тем менее выгоден он заемщику.

162. Сравнительная характеристика изменения доходов по займу в те­чение года для начисления процентов раз в год, раз в месяц и раз в квартал в течение года, дана в следующей диаграмме (рис. 1-3). (Для займов сроком менее указанного периода расчетов речь идет о начис­лении процентов при возврате средств, но, как показывают приведен­ные расчеты, это принципиально, именно с периодом начисления раз в год, раз в квартал или раз в месяц.) Расчеты приведены для займа, предоставленного с 1 января 1994 года, в сумме 1000000 руб. под 120% годовых.

163. Материальным выражением значения периода расчетов является рассматривавшееся влияние периода расчетов на доходность начисле­ний сложных процентов. Следует также учитывать, что с изменением периода расчетов могут меняться суммы начисляемых процентов на внутригодовые даты в силу тех или иных особенностей применяемой системы исчисления процентов (точные, приближенные, банковские).

164. Точные, приближенные и банковские проценты. Помимо методов начисления процентов в договорных условиях сделок могут опреде­ляться системы исчисления процентов. Наиболее распространенными являются системы точных, приближенных и банковских процентов.

165. Общее влияние этих систем на доходность сделки иллюстрирует следующая диаграмма (рис. 1-4). Представленные расчеты даны для ^""месячного кредита в 1000000 руб., предоставляемый 15 числа ме­сяца под 120%, с помесячным начислением по простым процентам.

166. Суть исчисления из точного числа дней состоит в том, что учитывается точное число дней займа и точное число дней в периоде начисления. При этом исчисление процентов производится как сумма процентов за каждый день нахождения средств в депозите с фактическим остатка по однодневной ставке в 1/365 от годовой.

167. Суть исчисления из приближенного числа дней состоит в том, год считается равным 360 дням, квартал — 90, месяц — 30. Таким разом за месяц всегда начисляется 1/12 годовой суммы, а за квар1 1/4 годовой суммы. Однако при исчислении числа дней займа фактическое число дней в течение 8 месяцев года будет больше или мены 30 дней.

168. Учесть это расхождение можно по-разному. Использующееся сейчас правило предлагает не учитывать 31 число, а в феврале остатки на последний день месяца повторять столько раз, сколько недостает до 30 дней. Пользуясь таким правилом, сумму процентов можно pacсчитывать с фактических однодневных остатков по однодневной став 1/360 от годовой. Такой способ начисления процентов называется банковским исчислением из 360 дней.

169. Расхождение фактического и расчетного числа дней можно учитывать и по-другому, не искажая динамики движения займа в послед дни месяца. Для этого рассчитывается средний одномесячный остаток фактического числа дней в месяце и фактического числа займа и на него начисляется процент по месячной ставке в 1/12 от годовой. При поквартальном начислении процентов, соответственно, рассчитывает­ся средний остаток за 3 месяца и применяется ставка в 1/4 от годовой. Этот способ называется приближенным начислением.

170. Необычность этого способа состоит в том, что здесь никакие остатки не сбрасываются, но, фактически, каждый месяц (каждый квартал) применяется своя однодневная ставка в 1/372, 1/360, 1/348, 1/336 от годовой. Необычна здесь и зависимость суммы процентов за займы с равными сроками, но приходящимися на разные даты.

171. Наличие такой зависимости можно проследить на данных следую­щей диаграммы (рис. 1-5). Расчеты приведены для займа с условиями, аналогичными ранее рассматривавшимся.

172. Каждая из систем начисления процентов имеет свои преимущества и недостатки. Они ощутимы при расчетах за периоды времени не рав­ные году. Но общим правилом остается то, что за год при любой систе­ме исчисления, сумма процентов всегда будет одинаковой. Во избежа­ние опасных разногласий и недоразумений в расчетах сторон система исчисления процентов обязательно должна оговариваться при оформлении договора. В отсутствие ссылки на используемую систему начис­ления обычно подразумевается применение банковских процентов.

173. День проведения расчетов. Данное договорное условие предполагает определение конкретного дня месяца, по состоянию на который осуществляются расчеты по кредиту. Изменение доходности при исчисленьях сложных процентов на 1 и 20 числа.

174. Для банковской практики традиционно использование в качестве дня расчетов по ссудам и займам 1, 20 или 25 число месяца и фактической даты совершения сделки. В последнем случае начисления производятся за каждый полный период расчетов — месяц, три месяца или год.

175. Следует иметь ввиду, что начисление раз в три месяца и раз в год на «фактическую» дату, отличается от начисления процентов раз квартал и раз в год на «точную» дату. В первом варианте расчеты будут вестись каждые полные три или 12 месяцев займа; во втором варианте день начисления привязывается к, так называемым, квартальным там — 1 апреля, 1 июля, 1 октября и 1 января, плюс-минус устанавливаемая точная дата расчетов. Вариант с начислением на день совершения сделки обеспечивает наиболее точное соответствие сроков вкладов периодам расчетов, что важно при прогрессии ставок в зависимости ( сроков кредитования. Кроме того, начисление по каждому счету дату его открытия позволяет наиболее равномерно распределить времени расходы банка.

176. Сравнительная характеристика результатов применения начисления процентов на разные дни может быть дана с помощью двух следующих диаграмм (рис. 1 -6 и рис. 1 -7). Приведенные в диаграммах расчеты даны для одномесячного кредита в 1000000 руб. под 120% годовых.

177. Ввиду тех или иных особенностей применяемой системы исчисления процентов (точные, приближенные, банковские), а также при приме­нении сложных процентов.

178. При выборе той или иной даты расчетов также следует учитывая что от выбранной даты могут меняться суммы начислений процентов.

179. Ссудные и декурсивные проценты. С условием даты расчетов тесно корреспондирует условие авансового начисления процентов. При осу­ществлении расчетов вполне возможно начисление процентов не в последующем порядке, а за несколько дней до истечения срока расчет­ного периода — платеж в этом случае наращивается на число дней оплачиваемых авансом. Развивая это положение можно довести расче­ты до авансовой выплаты процентов в первый день расчетного периода и, далее, до расчетов с выплатой процентов за весь срок займа авансом.

180. Последний вариант называется декурсированием платежа по ссуде на сумму начисленных процентов, а применяемая ставка платежа называется дисконтной ставкой.

181. В чистом виде дисконт применяется обычно в операциях с бескупонными ценными бумагами. Применение этого метода в настоящее время сдерживается существованием «вилки» в налоговом законодательстве, определяющем, что процентные доходы по векселям и цен­ным бумагам должны оплачиваться налогом у источника дохода по ставке 15% (18% для банков), а доходы в виде дисконта оплачиваются их получателем по общей ставке налогообложения доходов. Характерно, что сфера применения дисконта ограничена операциями с государственными ценными бумагами, свободными от налогообложения.

182. Обычно при применении авансовых платежей имеет место комбинированное использование дисконтного и ссудного процента. При этом дисконтируется только первый платеж, остальные платежи, хотя и ведутся авансом, за один период расчетов вперед, но равнозначны обычному начислению в последующем порядке. В таком виде получаемые доходы не подпадают под высокие ставки налогообложения и, другой стороны, может быть существенным средством компенсация кредитору инфляционного обесценения его доходов, в рамках одной той же ставки процента.

183. Проведенные расчеты показывают, что заемщик будет нести pacxоды, эквивалентные расходам с займа в 1000000 руб. под 210 % годовых с последующей выплатой процентов, если возьмет кредит в следующей сумме с выплатой процентов вперед на следующих условиях, приведенных в следующей диаграмме (рис. 1-8).

184. Оценивая приведенные расчеты следует учитывать, что уровне реальных расходов заемщика требует корректировки в случае, авансовые платежи по процентам производятся за день вперед за < период расчетов, а не за весь срок займа в целом.

185. При всех интересных преимуществах, использование условиях авансовых выплат процента часто несовместимо с другими условиями (накопления, пользование, сложные проценты) и, кроме того, рожда­ется ряд технических проблем, связанных с перерасчетом ранее вы­плаченных вперед процентов. Необходимость в перерасчете может возникнуть в случае параметров займа в течение уже оплаченного периода. Такие перерасчеты возможны, но осложняют финансовые взаимоотношения кредитора и заемщика и могут стать источником недоразумений. По указанным причинам использование начисления процентов вперед можно считать одним из самых сложных условий договорных отношений, требующих максимального внимания и взве­шенных решений.

186. Рассматривая основные условия договорных отношений по оплате займов и ссуд, следует остановиться на вопросе об основных способах оформления договорных отношений. Таковыми выступают: заключе­ние договора на ссудную сделку, оформление вкладной книжки, выпи­ска долгового обязательства и заключение договора купли обращаемо­го обязательства.

187. Каждый из приведенных способов оформления договорных обяза­тельств отличается степенью индивидуализации отношений кредито­ра и заемщика. Соответственно, по-разному оформляются и те или иные стороны платных отношений кредитора и заемщика.

188. Среди указанных способов только заключение договора на ссудную сделку позволяет наиболее полно и точно описать принципиальные параметры сделки и условия расчетов по ней. Однако изучение прак­тики договорных отношений в сфере кредитования показывает, что эти возможности используются недостаточно. В равной степени и бан­ковские, и небанковские договоры займа-кредитования в основном определяют только самые общие параметры платных отношений кре­дитора и заемщика. Чаще всего документально фиксируется только общий уровень платы по договору и те условия расчетов, которые могут быть изменены в ходе исполнения сделки. При этом описание порядка расчетов не идет дальше определения системы применяемых процентов (сложные или простые) и периода их начисления.

189. Такой распространенный способ оформления займов, как вкладная книжка, в еще меньшей степени отвечает изменившимся условиям хозяйственной жизни. Вкладная книжка является, по сути, лишь тех­ническим инструментом отражения проводимых по вкладу операций, она фиксирует факт расчетов банка и клиента, но не налагает на Рассчитывающиеся стороны определенные по времени и срокам обязательства. Поэтому вкладная книжка может лишь дополнить, но ни в коем случае не отменяет договор займа.

190. Вкладная книжка, которая фиксирует условия займа, права и обязанности вкладчика и банка, приближает оформление отношений сторон к договорному. Но возможность изменения основных условий банковского вклада с течением времени, потребность в манипулировании условиями расчетов при управлении вкладом, необходимость заключения сделок со специфическими условиями ставят перед данным способом неразрешимые в его рамках проблемы.

191. Оформление долгового обязательства и заключение договора купли-продажи обращаемого долгового обязательства имеют существенную специфику перед другими способами оформления сделки займа кредитования. Эмиссия таких финансовых инструментов имеет цель упрощение учетно-операционной техники совершения сделок займ что относится, в том числе, и к процедуре оформления договорных отношений. Помимо этого, при обращении обязательства на вторичном рынке сделка с ним становится предметом взаимоотношений продавца и покупателя финансового инструмента, по отношению к которым должник оказывается третьей стороной. Регресс требований эмитенту и регресс обязательств эмитента к конечному предъявителю долгового обязательства лишает смысла традиционное оформление договора займа-кредитования.

192. Наиболее адекватно условиям выпуска долговых обязательств положение о том или ином финансовом инструменте, изложенное в проспекте его эмиссии. Ответственные требования к договору на совершение займа в этом случае должны быть предъявлены к проспекту эмиссии. Важным условием их реализации выступает доведен необходимой информации до пользователя финансового инструмента. Наличие системы государственного контроля за соблюдением положений заявленного проспекта — немаловажное преимущество данного способа оформления отношений кредитора и заемщика. Однако толь ограниченный круг долговых обязательств подлежит обязательной государственной регистрации. Соответственно только часть эмиссии долговых обязательств сопровождается публикацией проспекта в эмиссии. В этом случае система регулирования отношений кредитов и заемщика остается без должной правовой основы.

193. Оценивая основные способы оформления договорных отношений целом, приходится констатировать, что и по настоящее время не утратила своей актуальности рекомендация Государственного банка ССС предусматривать в договорах сторон порядок начисления и уплат процентов, изложенная в Инструктивном письме «Положение о в рядке начисления процентов и отражения их по счетам бухгалтерского учета в учреждениях банков» № 338 от 22 января 1991 года.

194. В условиях, когда важные условия оплаты займов и ссуд в договорном плане остаются неурегулированными, в расчетах кредитора и заемщика действует принцип, который можно было бы назвать принципом «по умолчанию». В соответствие с данным принципом при осуществлении расчетов, если иное не оговорено договором, применяется общее правило, вытекающее из внутреннего положения по осуществ­лению займов или оказанию кредитов, из нормативных материалов по организации ссудо-заемных операций и их отражению в хозяйствен­ном учете или из традиций совершения кредитных сделок определен­ного типа.

195. Спорность применения данного принципа состоит в том, что внут­реннее положение по осуществлению операций, безусловно обяза­тельное для одной из сторон кредитной сделки, не может быть таковым для противоположной стороны. Такое положение по своей природе должно раскрывать технику совершения заключенной сделки, но не может определять ее экономические параметры. Нормативные мате­риалы по организации ссудозаемных операций и их отражению в хо­зяйственном учете практически отсутствуют или регулируют очень узкий круг вопросов, связанных с расчетами по займам и ссудам. Кро­ме того, многие положения старых инструкций безнадежно устарели. Например, упоминавшееся положение о порядке начисления процен­тов и отражения их по счетам бухгалтерского учета в учреждениях банков регламентирует начисление процентов по вкладам граждан один раз в году на 1 января года, следующего за оплачиваемым. Боль­шинство традиций в осуществлении расчетов по займам восходит к правилам совершения операций, действовавшим в принципиально иных условиях, и мало применимы в настоящем. В частности, начис­ление процентов по состоянию на 25 число месяца является самым традиционным в банковском деле. Но не просто трудно, а, порой, и невозможно реализовать это правило в расчетах по коротким и сверх­коротким займам и ссудам.

196. Завершая рассмотрение договорных отношений по оплате займов и ссуд, в качестве основного можно сделать вывод о многовариантности настроек основных параметров платы за кредит.

197. Достигаемой многовариантностью можно создавать возможности выбора и тем самым расширять возможности достижения необходи­мых целей. Это особенно ценно в современных условиях, когда число задач, решаемых процентом, существенно расширилось, а конкурен­ция за имеющиеся средства и рынки банковских услуг приобрела в основном ценовой характер.

198. Однако большие возможности означают больший риск, связанный с возможностью неправильных решений. Тем более, что при множест­венности условий их совместный результат часто неочевиден.

199. Возможность описать, проанализировать и рассчитать основные Финансовые результаты сложных экономических взаимоотношений должника и кредитора — вот важнейшая задача преддоговорной под­готовки сделки займа-кредитования, а основная задача заключаемого Договора состоит в том, чтобы юридически грамотно учесть возможные риски и, предвосхитив их таким образом, минимизировать.

200. 
     

1.2. КРЕДИТНАЯ СИСТЕМА И ЕЕ РАЗВИТИЕ В ПЕРИОД ПЕРЕХОДА КРЫНКУ

При рассмотрении КРЕДИТНОЙ СИСТЕМЫ нуж­но учитывать, что она базируется на реализации слож­ных экономических отношений, прошедших длитель­ный исторический путь развития и играющих консоли­дирующую роль в структуре всех экономических вза­имосвязей в период перехода России к рынку.

Различают два понятия кредитной системы: 1) со­вокупность кредитных отношений, форм и методов кредитования (функциональная форма); 2) совокуп­ность кредитно-финансовых учреждений, аккумулиру­ющих свободные денежные средства и предоставля­ющих их в ссуду (институциональная форма).

В первом аспекте кредитная система представлена банковским, потребительским, коммерческим, государ­ственным, международным кредитом. Всем этим ви­дам кредита свойственны специфические формы от­ношений и методы кредитования. Реализуют и организуют эти отношения специализированные учреждения, образующие кредитную систему во втором (институ­циональном) понимании. Ведущим звеном институ­циональной структуры кредитной системы являются банки. Кредитная система — более широкое и емкое понятие, чем банковская система, включающая лишь совокупность банков, действующих в стране.

БАНК — коммерческое учреждение, которое при­влекает денежные средства юридических и физических лиц и от своего имени размещает их на условиях возвратности, платности и срочности, а также осуще­ствляет расчетные, комиссионно-посреднические и иные операции.

До 1987 г. банковская система включала три банка-монополиста: Госбанк СССР, Стройбанк СССР и Внешторгбанк СССР. Существовала так­же система гострудсберкасс. Главенствующее положение в банковской системе занимал Гос­банк СССР.

Госбанк СССР, будучи эмиссионным институ­том, в то же время являлся центром краткосроч­ного кредитования, осуществления массового и расчетного обслуживания хозяйства. Совмеще­ние эмиссионных функций и функций по расчет­но-кредитному обслуживанию клиентуры, моно­польное закрепление их за ожим банком превра­щали Госбанк СССР в орган государственного управления и контроля.

В условиях административно-командной си­стемы управления экономикой кредитные отно­шения носили формальный характер. Госбанк СССР обладал практически неограниченной мо­нополией на кредитные ресурсы. На его счетах автоматически аккумулировались все свободные денежные средства, образуя общегосударственный ссудный фонд. Распределялись средства это­го фонда централизованно в соответствии с ут­вержденными кредитными планами. Роль кредит­ных учреждений на местах сводилась по сути к распределению кредитов между конкретными заемщиками в соответствии с инструкциями и на цели, предусмотренные планом. Банковские учреждения несли ответственность главным об­разом перед вышестоящими организациями, а не клиентами.

Децентрализация управления экономикой в условиях перехода к рынку потребовала измене­ния роли банковской системы в механизме упра­вления экономикой. Ее реорганизация началась в 1987 г. Предусматривались изменение организа­ционной структуры банковской системы, повы­шение роли банков, усиление их влияния на раз­витие народного хозяйства, превращение кредита в действенный экономический рычаг. На первом этапе реорганизации была создана новая структура государственных банков. Мо­дель реорганизации включала:

создание двухуровневой банковской системы (центрального эмиссионного банка и государст­венных специализированных банков, непосредст­венно обслуживающих хозяйство);

перевод специализированных банков на пол­ный хозрасчет и самофинансирование;

совершенствование форм и методов кредит­ных отношений с предприятиями различных от­раслей хозяйства.

Центральное место в кредитной системе страны должен был занять Государственный банк. Ранее выполнявшиеся им функции по кредитованию предприятий и организаций различных отраслей народного хозяйства и осуществлению расчетов между ними были переданы соответствующим спе­циализированным банкам. Таким образом, пред­полагалось отделить эмиссионную деятельность банков от деятельности по кредитованию хозяй­ства. На Государственный банк возлагались функ­ции координатора деятельности специализирован­ных банков и проведение единой для всех банков государственной денежно-кредитной политики.

Другие банки специализировались на обслужи­вании народнохозяйственных комплексов (Про­мышленно-строительный банк СССР — Пром-стройбанк СССР; Агропромышленный банк СССР — Агропромбанк СССР; Банк жилищно-коммунального хозяйства и социального разви­тия СССР — Жилсоцбанк СССР) или на обслужи­вании отдельных видов деятельности (Банк тру­довых сбережений и кредитования населения — Сбербанк СССР, Банк внешнеэкономической дея­тельности СССР — Внешэкономбанк СССР).

Главным мотивом преобразований было стремле­ние приблизить банки к интересам хозяйства. Реор­ганизация в определенной степени активизировала бан­ковскую деятельность. Но она не могла коренным образом изменить' ситуацию, поскольку по существу не затрагивала экономические отношения.

В организационном плане также не удалось решить поставленные задачи. Оказалось невозможным обес­печить реальную Специализацию банков на уровне ни­зовых звеньев. Государственные специализированные банки сохранили в значительной мере административ­но-контрольные методы работы с клиентурой и не «вписывались» в' процесс постепенного становления рыночных отношений: Права низовых учреждений спецбанков в части распоряжения кредитными ресур­сами были несколько расширены. Для укрепления партнерских отношений с клиентурой и повышения от­ветственности за использование выделенных им кре­дитных ресурсов низовые учреждения спецбанков пере­водились на хозрасчет. ^Стали внедряться договорные отношения между спецоанками й"кл1йёВТурой7д—

БлаГ5Даря"Јпециализации банков в какой-то степе­ни усилились их связь с хозяйством, воздействие дене­жно-кредитных отношений на производство, улучши­лась структура кредитных вложений. Однако эти поло­жительные тенденции во многом были достигнуты благодаря использованию прежних административных методов управления кредитом и денежным оборотом, которые практически исчерпали себя. Эффективно дей­ствующая система экономического регулирования де­нежного оборота в процессе реорганизации банков не была создана, что усугубило товарно-денежную несба­лансированность экономики.

Реорганизация была проведена «сверху» админист­ративными методами. «Закрепление» клиентуры за спец­банками в зависимости от ее отраслевой принадлеж­ности предопределило неравномерное распределение пассивов между созданными спецбанками. Кредитная система не приобрела необходимой гибкости, позволя­ющей осуществлять перелив кредитных ресурсов в на­родном хозяйстве. Одновременно произошло неоправ­данное увеличение управленческого аппарата банков.

Не изменились принципиально кредитные отноше­ния: продолжалось кредитование в полуавтоматичес­ком режиме, сохранился административный метод распределения кредитных ресурсов, не была ликвиди­рована монопольная структура банковской системы, произошло лишь разделение сфер влияния спецбанков по ведомственному принципу, что делало невозмож­ной конкуренцию между ними, но создавало условия для преодоления ведомственной разобщенности. Целе­сообразность и выгодность предоставления средств в ссуду не стали критериями в деятельности банков.

Объективно был необходим второй этап банковс­кой реформы, направленный на комплексную реконст­рукцию системы экономических отношений в области кредита. Он был начат в 1988 г. созданием первых коммерческих банков, призванных стать фундаментом для формирования рыночных отношений и структур в банковской сфере. Создание такого рынка будет означать замену административно-командных отно­шений на гибкие экономические методы перемещения финансовых ресурсов в сферы наиболее эффективного применения.

Характерная особенность нового этапа реформы заключается в том, что он начался по инициативе снизу. Основной задачей этого этапа является создание четко организованных рыночных структур, обеспечи­вающих условия для развития конкуренции и пред­приимчивости в сфере движения финансовых ресурсов. Банки превращаются в опорные пункты развития и ре­гулирования рыночных отношений в народном хо­зяйстве.

" Коммерческой целью деятельности банков, обслу­живающих хозяйство, является получение прибыли, что заставляет проявлять гибкость во взаимоотноше­ниях с клиентами и предприимчивость в проведении пассивных, активных и комиссионно-посреднических операций.

„Коммерческие банки функционируют__на_^основе_ разыгтшГдёлоёоУконкуренции за привлечение^клиен-тов, кредитных ресурсов и сферыих выгодного прило­жения^ чЮ^способствует расширению банковских услуг и улучшению их^качества_/ '

Коммерческий статус дает банку значительную са­мостоятельность в определении целей, условий и сро­ков кредитования, уровня процентных ставок, разви­тии разнообразных форм банковской деятельности, в использовании полученной прибыли, определении штатов и уровня оплаты труда своих работников,

укреплении материально-технической базы и решении других вопросов.

На втором этапе должны быть решены две задачи. Первая из них — это создание нового механизма дене­жно-кредитного регулирования, позволяющего эконо­мическими методами воздействовать на макроэконо­мические пропорции общественного воспроизводства.

Вторая задача — создание условий для свободного перелива финансовых ресурсов в те сферы и отрасли, где их использование дает наибольший эффект.

В целях создания системы денежно-кредитного ре­гулирования, адекватной складывающимся рыночным отношениям, были изменены статус Государственного банка и его роль в экономике страны. Банк был выве­ден из подчинения правительству и получил таким образом необходимую экономическую независимость. При обретении Россией суверенитета на базе Госбанка был создан Центральный банк России на основе кон­цепции, принятой в странах с развитой рыночной эко­номикой.

В ходе второго этапа банковской реформы реор­ганизуется не только структура банков, но и проис­ходят глубокие изменения в характере кредитных от­ношений, утверждаются новые методы кредитной ра­боты. В результате в России практически сформирова­лась двухуровневая банковская система: / уровень — Центральный банк России', II уровень — коммерческие банки и другие финансово-кредитные учреждения, осу­ществляющие отдельные банковские операции. -"" Центральный банк России является главным бан­ком государства. Он независим от распорядительных и исполнительных органов власти. ЦБР —^экономичес­ки самостоятельное учреждение. 0В осуществляет свои расходы за счет собственных доходов.— —Основными задачами ЦБР являются регулирование денежного обращения, обеспечение устойчивости рубля, проведение единой денежно-кредитной политики, орга­низация расчетов и кассового обслуживания, защита интересов вкладчиков, банков, надзор за деятельностью коммерческих банков и других кредитных учреждений, осуществление операций по внешнеэкономической дея­тельности. ЦБР осуществляет денежно-кредитное регу­лирование экономики государства путем установления норм обязательного резервирования коммерческими . банками своих привлеченных ресурсов, уровня учетных ставок по кредитам коммерческим банкам, доведения до них экономических нормативов, проведения операций с ценными бумагами. ЦБР осуществляет рефинансиро­вание коммерческих банков, предоставляя им краткос­рочные кредиты и выступая таким образом кредитором последней инстанции.

Второй уровеш, банковской системы .представлен прежде всего широкой сетью коммерческих банков, ооеспечивапощих кредитно-расчетное обслуживание субъектов хозяйственной жизни. Водросы структуры и деятельности коммерческих банков освещаются в по­следующих главах учебника.—'—~ ~—Наряду с коммерческими банками в Российской Федерации функционирует ряд специальных банков. К ним относятся ипотечные банки, кредитующие лод залог недвижимости; земельные банки, занимающиеся кредитованием под залог земельных участков; инве­стиционные банки, осуществляющие операции по вы­пуску и размещению корпоративных ценных бумаг. Начался процесс формирования муниципальных бан­ков, призванных обеспечивать исполнение^ местных бюджетов, перераспределение с помощью кредита вре­менно свободных финансовых ресурсов в рамках муни­ципальной собственности. Система специальных бан­ков в силу несовершенства и отсутствия необходимой законодательной базы только начинает складываться.

Особое место в кредитной системе занимает Внешэ­кономбанк, преобразованный в банк по обслуживанию внешнего долга Российской Федерации, а также Банк реконструкции и развития, созданный государством для финансирования правительственных целевых про­грамм общегосударственного ^и регионального харак­тера с использованием бюджетных ресурсов на .выдачу льготных кредитов.

В кредитной системе в институциональном плане можно выделить также союзы, ассоциации, консорци­умы и иные объединения банков, образованные ими для координации своей деятельности, защиты инте­ресов своих членов и осуществления совместных про­грамм.

Помимо банковских учреждений во второй уровень кредитной системы входят также специальные финан­сово-кредитные институты. В их деятельности можно

выделить, как правило, одну или две банковские опе­рации, на совершение которых требуется получение лицензии ЦБР. Они имеют обычно специфическую клиентуру. К таким институтам относятся кредитные союзы и кооперативы, финансовые и трастовые компа­нии, страховые компании, частные пенсионные фонды, ссудо-сберегательяые ассо^ации, инвестиционные фо­нды, ломбарды и другие учреждения. Они аккумулиру­ют средства населения и юридических лиц, осуществ­ляют кредитование предприятий и граждан, выступа­ют посредниками на рыйке межбанковских кредитов, выполняют доверительные операции.

Активно развивается также коммерческое и внутри­фирменное кредитование. Устанавливаются тесные связи междуразличными звеньями кредитной системы и рынком ценных бумаг.

Таким образом, в Российской Федерации постепен­но формируется кредитная система, которая строится на тех. же принципах, что и в странах с развитой рыночной экономикой.

В настоящее время наиболее заметным явлением в кредитной системе можно считать концентрацию и централизацию банковского капитала. Выделяются крупные банки, сосредоточивающие у себя значитель­ную долю ресурсов, операций и персонала банковской системы. Они постепенно зайимают господствующее положение на рынке ссудных капиталов. Их размеры возрастают за счет расширения обслуживания крупцой клиентуры, привлечения новых вкладчиков, получения высокой прибыли.

Острая конкуренция в банковском деле ведет к вы­теснению мелких кредитных учреждений. В условиях экономического кризиса они не располагают достаточ­ными резервами, не могут погасить свои обязательст­ва по депозитам и терпят банкротство. Основной фор­мой ликвидации самостоятельных мелких банков ста­новится приобретение одним банком акций другого банка и превращение его в свой филиал. С помощью расширения филиальной сети банки привлекают но­вую клиентуру и капиталы. Этому процессу способ­ствует повышение требований со стороны ЦБР к ми­нимальному размеру уставного капитала.

f Росту ресурсов у крупных банков способстйуед-дас^. ширение корреспондентских отношении, т-, е. договор^-ных Отношений Между банками с целью взаимного

выполнения операций. На корреспонледтских счетах,, накацлиЁаю_гся_круцные^уммы^

Особеяво сильна концентрация банковского капи­тала в отдельных регионах, когда несколько банков сосредоточивают у себя подавляющую часть операций в определенном городе (прежде всего в Москве).

Рост размеров банков, расширение кредитных от­ношений, появление специализированных институтов сопровождаются усилением конкуренции „между раз­личными видами кредитных учреждений. Примером может служить борьба за привлечение вкладов на­селения.

Бурное расширение видов кредитно-денежных опе­раций, инструментов рынка ссудных капиталов и рас­четов, использование ЭВМ и средств телекоммуника­ций усиливают соперничество в кредитной сфере, его сосредоточение на условиях предоставления кредитов (сроки, размеры, условия погашения), дополнительных услугах (увеличение времени инкассации платежных документов, консультирование по разным вопросам и т. д.). Результатом является тенденция к универсали­зации операций, созданию многопрофильных кредит­ных учреждений, широкому набору дополнительных услуг.

Конкуренция в банковском деле выходит на между­народный уровень. Усиливается проникновение на рос­сийский финансовый рынок иностранных банков путем открытия их филиалов и представительств, создание банков с участием иностранного капитала.

5.7. КРЕДИТНЫЙ ДОГОВОР БАНКА С ЗАЕМЩИКАМИ

Рыночная экономика — это экономика договорные отношений между равноправными и равноответственными партнерами. На кредитном рынке в договорные отношения вступают банки и хозорганы как кредиторы и заемщики. Они оформляют кредитный договору Отношения между кредитором и заемщиком, их связь друг с другом являются отношениями двух субъектов воспроизводства, которые выступают, во-первых, как юридические самостоятельные лица, во-вторых, как обеспечивающие имущественную ответственность друг перед другом, в-третьих, как субъекты, проявляющие взаимный экономический интерес друг к другу. Поэтому можно сказать, что кредитный договор относится к типу хозяйственных договоров. Особенностью договорных отношений в сфере кредита является то, что один и тот же субъект может выступать одновременно и как кредитор, и как заемщик; креди­тор и заемщик могут меняться местами.

Применение кредитных договоров в народном. хозяйстве было предусмотрено еще в первом нор­мативном документе Госбанка СССР при его со­здании в 1921 г. в Условиях кредитования банком государственной промышленности. Однако начи­ная с 30-х годов с переходом к централизован­ной системе управления народным хозяйством, a i соответственно и кредитом, отношения между кредитором и заемщиком не оформлялись специальным договором. В этом не было необходимости, так как предоставление кредита хозяйству в усло­виях распределительных отношений было строго регламентировано, детализировано и расписано в нормативных и инструктивных банковских до­кументах, разработанных в центре. К тому же «свер­ху» через министерства, ведомства и Правление Госбанка СССР спускались лимиты кредитования каждому конкретному заемщику под конкретное > обеспечение исходя из централизованного кредит­ного плана. Таким образом, Госбанк СССР и его учреждения на местах выступали как распорядители общегосударственного ссудного фонда, как органы государственного управления и контроля в .кредит­ной сфере.

Лишь с 1988 г. банковская система (после более чем пятидесятилетнего перерыва) вернулась к практике за­ключения кредитных договоров с хозяйственниками. Это было обусловлено переходом как всех отраслей хозяйства, так и самой банковской системы на самофи­нансирование. Кредитные договоры 80-х годов явились формой становления и развития партнерских отношений между банками и хозяйством, средством воздействия на более эффективное использование заемных средств, укрепление кредитной и повышение общей платежной дисциплины в хозяйстве страны. В то же время вплоть до 1991 г. они не являлись в полном смысле слова юридическими, правовыми документами как по своей форме, так и по содержанию. Во-первых, кредитные договоры 80-х годов изобиловали излишней информаци­ей об условиях предоставления кредитов, которую мож­но было почерпнуть из Правил кредитования и других циркуляров по кредитованию; во-вторых, они включали в основном экономические обязательства обеих сторон, в то время как хозяйственный договор есть сделка не только равноответственных, но и равноправных субъ­ектов; в-третьих, в них не содержалось раздела, пред­усматривавшего возможность разрешения возникших споров, разногласий. На практике материальная ответ­ственность за нарушение условий договора признава­лась, как правило, только со стороны клиента-заем­щика. Банки уходили от этой ответственности в эти годы в силу неразработанности банковского законода­тельства и других нормативных хозяйственных актов.

Ориентация страны на рыночные условия хозяй­ствования, принятие в 1990 г. законов о предприятиях и предпринимательской деятельности, собственности, банках и банковской деятельности позволила с 1991 г. перейти к развитию кредитных отношений с хозяй­ством на основе полноценных, юридически правомоч­ных кредитных договоров.

Современный кредитный договор, как правило, со­держит следующие разделы.

1. Общие положения.

II. Права и обязанности заемщика.

III. Права и обязанности банка.

IV. Ответственность сторон.

V. Порядок разрешения, споров.

VI. Срок действия договора.

VII. Юридические адреса сторон.

В 1 разделе кредитного договора указываются: наименование договаривающихся сторон; предмет договора — вид кредита, его сумма, срок, процентная ставка; условия обеспечения исполнения обязательств по кредиту (залог, гарантия, поручительство, страхование ответственности непогашения кредита); поря­док выдачи и погашения кредита, а также порядок начисления и уплаты процентов за кредит (за срочный и просроченный)^.

Права и обязанности заемщика и кредитора (II и III разделы договора) вытекают из действующего законо­дательства, а также определяются особенностями каждой конкретной кредитной сделки, ситуацией на рынке кредитных ресурсов, кредитоспособностью заемщика.

Так, в частности, предприятие-заемщик может предусматривать для себя в кредитном договоре следу­ющие права:

требовать от банка предоставления кредита в объ­емах и в сроки, предусмотренные договором;

обратиться в банк с необходимыми обоснованиями и расчетами для внесения изменений в условия до­говора;

досрочно погасить задолженность по ссуде; расторгнуть договор при несоблюдении банком его условий или по своим экономическим соображениям;

требовать пролонгации срока договора по объек­тивным причинам.

Банк вправе:

производить проверку обеспечения выданного кре­дита, в том числе на месте (у заемщика), и целевого использования кредита;

прекращать выдачу новых ссуд и предъявлять ко взысканию ранее выданные при нарушении заемщиком условий кредитного договора, а также при выявлении случаев недостоверности отчетности, запущенности в бухгалтерском учете, неоднократной задержки уп­латы процентов за кредит;

взимать с заемщика при пролонгации кредита соот­ветствующее комиссионное вознаграждение;

С приложением к кредитному договору соответственно до­говора залога, договора поручительства, договора гарантии, до­говора страхования.

Некоторые банки порядок начисления и уплаты процентов за кредит, а также условия обеспечения обязательств выделяют в от­дельные разделы кредитного договора.

пересматривать в одностороннем порядке процент­ные ставки за пользование кредитом в случае измене­ния уровня процентной ставки ЦБР, нормы обязатель­ных резервов, депонируемых коммерческими банками в ЦБР, уровня инфляции национальной валюты;

производить начисление и взыскание компенсации за неиспользованный кредит (в случае официального отказа заемщика от кредита или его части в течение срока действия договора).

Заемщик обязуется:

использовать выданный кредит на цели, предусмот­ренные в договоре;

возвратить предоставленный кредит в обусловлен­ный договором срок;

своевременно уплачивать банку проценты за пользование кредитом;

своевременно представлять баланс и другие доку­менты, необходимые банку для осуществления конт­роля за ссудой;

обеспечить достоверность представляемых в банк данных для получения кредита и последующего конт­роля за его использованием;

предоставлять кредитору доступ к первичным от­четным и бухгалтерским документам по его требова­нию по вопросам, касающимся выданного кредита;

представлять кредитору сведения о всех полученных и планируемых к получению у третьих лиц кредитах;

заблаговременно информировать банк о предсто­ящем изменении организационно-правовой формы или другой реорганизации;

при реорганизации или ликвидации незамедлитель­но погасить задолженность по кредиту с полной опла­той процентов независимо от договорного срока пога­шения кредита.

Обязанности банка по кредитному договору заклю­чаются в следующем:

предоставить кредит заемщику в объемах и в сроки, предусмотренные в договоре;

информировать заемщика о фактах и причинах до­срочного взыскания банком кредита;

ежемесячно в срок до —— числа начислять проценты за предоставленный клиенту-заемщику кре­дит; информировать заемщика об изменениях в нормативных документов и расчетов, вносимых по решению ЦБР, органов власти и управления.

За нарушение условий кредитного договора в IV разделе предусматривается ответственность сторон, в том числе и имущественная.

Так, банк за нарушение заемщиком взятых. на себя обязательств может приостанавливать дальнейшую выдачу кредита, предъявлять его к досрочному взысканию, сокращать сумму предусмотренного к выдаче по, договору кредита, увеличивать процентную ставку по нему и т.д. Заемщик может потребовать от банка возмещения убытков, возникших вследствие непредо­ставления ему совсем или предоставления в неполном объеме предусмотренного по договору кредита (в размере не более пени, уплачиваемой предприятием своим контрагентам по хозяйственным договорам). В то же время сам заемщик в случае неполного ис­пользования выделенного ему банком кредита упла­чивает последнему неустойку в размере платы банком за привлеченные кредитные ресурсы и недополученной маржи в отчетном периоде. При всем этом необхо­димо иметь в виду, что неизбежность и неотврати­мость наказания за невыполнение взятых на себя по договору обязательств не означают, что субъекты кредитных отношений не имеют права на взаимные всевозможные льготы и поощрения по условиям его выполнения.

В качестве дополнительных условий к кредитному договору могут выступать, например, требования бан­ка к заемщику: без согласия до погашения кредита по данному договору не давать взаймы; не выступать гарантом по обязательствам третьих лиц, а также индоссантом или поручителем; не продавать и не пе­редавать в любую форму собственности своих акти­вов, а также не передавать их в залог в качестве обеспечения по ссудам других кредиторов; не допу­скать слияния или консолидации с другими предпри­ятиями.

(Содержание кредитного договора может быть нескольким иным, если речь идет о конкретном кредите, кредите, выдаваемом при условии формирования потенциальным заемщиком в определен­ной сумме срочного депозита или на условиях покупки им у банка финансового фьючерса, открытия кредитной линии, предоставления контокоррентного кредита, который должен отразить специфику его оформления и использования.)

Заключение кредитных договоров проходит неско­лько этапов.

1. Формирование содержания кредитного договора клиентом-заемщиком (вид кредита, сумма, срок, обес­печение и т.д.).

2. Рассмотрение банком представленного клиентом проекта кредитного договора и составление заключе­ния о возможности предоставления кредита вообще и об условиях его предоставления в частности (при положительном решении вопроса). На этом этапе бан­ки определяют: а) кредитоспособность потенциальных заемщиков, т.е. способность их своевременно вернуть ссуду. Проверка кредитоспособности является предпо­сылкой заключения кредитного договора. Банк в про­цессе этой работы реализует предоставленное ему ры­ночными условиями хозяйствования право на выбор субъекта кредитной сделки, сообразуясь со своими эко­номическими интересами; б) свои возможности пре­доставить кредит хозорганам в требуемых ими суммах исходя из имеющихся в наличии кредитных ресурсов, возможностей их увеличения за счет своей депозитной и процентной политики, привлечения межбанковских кредитов, рефинансирования в ЦБР и т.д.

3. Совместная корректировка кредитного договора клиентом и банком до достижения взаимоприемле­мого варианта и представления его на рассмотрение юристов.

4. Подписание кредитного договора обеими сторо­нами, т.е. придание ему силы юридического документа.

За подписанием кредитного договора следует пре­доставление хозоргану кредита в установленные сроки и в объеме, предусмотренном в договоре, а затем последующий контроль банка за соблюдением условий кредитного договора, но главным образом за своевре­менным возвратом выданного кредита.

Заемщики — юридические лица, не выполняющие своих обязательств по своевременному возврату бан­ковских ссуд, могут быть признаны в порядке, установ­ленном Законом РФ «О несостоятельности (банкротст­ве) предприятий», неплатежеспособными (банкротами). В частности, в зависимости от состояния должника банк-кредитор вправе ходатайствовать перед арбит­ражным судом либо о назначении внешнего управле­ния имуществом должника, либо о его санации, либо о применении к должнику ликвидационных процедур.

Выдачу кредита можно рассматривать и с позиции ее объемов. Здесь существуют такие варианты:

кредит предоставляется в полной сумме (зачисляется на счета клиента, а затем расходуется по мере необходимости);

право на получение кредита реализуется постепенно (по мере возникновения потребности в дополнительных денежных средствах);

предприятие имеет право на кредит в определенной сумме, но временно отказывается от его получения (например, чтобы не платить лишних процентов).

Масштабы выданных кредитов во многом зависят от исходных правил, которыми руководствуется банк. На практике обычно применяются следующие из них.

1. Размер кредита определяется в сумме фактического разрыва в платежном обороте. Такая ситуация возникает в том случае, если сложившиеся на данный момент платежи оказываются больше, чем имеющиеся в распоряжении предприятия свободные денежные сред­ства. Разрыв в платежном обороте может быть следствием колебаний в кругообороте оборотных средств в связи с движением как частного объекта (например, отдельно сырья или топлива, вспомогательных материалов или готовой продукции), так и совокупного объекта (включая и сырье, и топливо, и готовую продукцию, и производст­венные затраты и т. д.). Ссуда выдается, наконец, и под общий разрыв в платежном обороте, вызванный колебаниями как оборот­ных, так и основных средств заемщика.

2. Параметры банковского кредита рассчитываются в сумме пред­полагаемых платежей. Как и в предыдущем варианте, ссуда выдается здесь в сумме 100%-ного разрыва, как доверие, оказываемое клиенту, испытывающему временные финансовые затруднения.

3. Несколько иное положение возникает тогда, когда банк кредитует реальное накопление товарно-материальных ценностей. В данном случае сумма кредита определяется на основании представ­ляемых клиентом сведений об остатках кредитуемых товарно-ма­териальных ценностей; размером кредита является их оплаченный остаток (из общего остатка кредитуемых ценностей на складе, в пути, включая неоформленные отгрузки, вычитаются источники, имеющиеся в распоряжении предприятия, а именно различные виды кредиторской задолженности и собственные оборотные средства). При выдаче кредита учитывается также незаполненный норматив по другим товарно-материальным ценностям, а также общие пределы кредитования, регламентируемые лимитом кредитования данного клиента.

4. При кредитовании производственных затрат суммой кредита является разница между расходами и суммой возмещения в плано­вом периоде.

5. При кредитовании сезонных потребностей размером кредита является сумма сезонного превышения расходов над доходами. Предположим, что сезонное превышение расходов над доходами за вычетом суммы годовой дотации составит 75 тыс. руб., установлен­ный лимит — 110 тыс. руб., задолженность по ранее полученным кредитам — 60 тыс. руб. В этом случае банк может выдать клиенту

ссуду (в пределах права на кредит — 40 тыс. руб.) дополнительно 15 тыс. руб. (75 тыс. — 60 тыс.).

6. Наиболее распространенным кредитом, например, в промыш­ленности, является кредит под товары отгруженные. Здесь суммой кредита является стоимость товаров отгруженных по их балансо­вой стоимости. На практике банк может выдавать данные ссуды и по плановым затратам на производство и отгрузку продукции. В этом случае в стоимости отгруженной продукции, указанной в рас­четных документах, содержатся как кредитуемые, так и некредиту­емые элементы. К кредитуемым элементам относятся плановая себестоимость продукции, транспортные расходы, расходы на упа­ковку и тару, а к некредитуемым — прибыль и налог на добавленную стоимость. Кредитование осуществляется за минусом скидки (стоимости некредитуемых элементов).

7. Универсальным методом определения размера кредита являет­ся способ, используемый в мировой банковской практике, когда ссу­да выдается не в полной сумме, а за минусом определенной части (в процентах к заявленному размеру кредита), не кредитуемой банком. Размер некредитуемой части определяется банком самостоятельно с учетом его опыта, степени кредитоспособности клиента, экономиче­ского риска.

Виды сделок, заключаемых коммерческими банками

Коммерческие банки вправе совершать три группы, сделок: банковские операции, которые составляют непосредственный предмет деятельности (первая группа сделок); сделки, которые имеют вспомогательное значение и служат для обеспечения организационных и материальных предпосылок работы банка (закупка бумаги, аренда помещения и т. п.) (вторая группа сделок); а также ряд других небанковских сделок, не запрещен­ных законом, но не включаемых во вторую группу (например, учреждение других предприятий и организаций) (третья группа сделок).

1. Банковские операции

В соответствии со ст. 5 Закона о банковской деятельности банки могут совершать следующие банковские операции и сделки:

привлекать вклады (депозиты) и предоставлять кредиты по соглашению с заемщиком;

осуществлять расчеты по поручению клиентов и банков-корреспондентов и их кассовое обслуживание;

открывать и вести счета клиентов и банков-корреспондентов, в том числе иностранных;

финансировать капитальные вложения по поручению вла­дельцев или распорядителей инвестируемых средств, а также за счет собственных средств банка;

выпускать, покупать, продавать и хранить платежные доку­менты и ценные бумаги (чеки, аккредитивы, векселя, акции, облигации и другие документы), осуществлять иные операции с ними;

выдавать поручительства, гарантии и иные обязательства за третьих лиц, предусматривающие исполнение в денежной фор­ме;

приобретать право требования по поставке товаров и оказа­нию услуг, принимать риски исполнения таких требований и инкассировать эти требования (форфейтинг), а также выпол­нять эти операции с дополнительным контролем за движением товаров (факторинг);

покупать у российских и иностранных юридических и физи­ческих лиц и продавать им наличную иностранную валюту и валюту, находящуюся на счетах и во вкладах;

покупать и продавать в Российской Федерации и за ее пределами драгоценные металлы, камни, а также изделия из них;

привлекать и размещать драгоценные металлы во вклады, осуществлять иные операции с этими ценностями в соответст­вии с международной банковской практикой;

привлекать и размещать средства и управлять ценными бумагами по поручению клиентов [доверительные (трастовые) операции];

оказывать брокерские и консультационные услуги; осущес­твлять лизинговые операции;

производить другие операции и сделки по разрешению Банка России, выдаваемому в пределах его компетенции.

Любая банковская операция представляет собой одну или несколько гражданско-правовых сделок. Как правило, в понятие банковской операции включаются не только юридически значи­мые, но и целый ряд фактических действий, связанных с бухгалтерским оформлением таких сделок.

К числу характерных свойств, присущих всем банковским операциям, можно отнести:

1) длящийся характер деловых связей;

2) фактическое неравенство банковского предприятия и его клиента;

3) доверительный характер банковских операций (он проявля­ется, например, в праве банкира отказать клиенту в кредитова­нии, если у банка имеются сомнения относительно его платеже­способности);

4) стандартные формы банковских операций, что в немалой степени объясняется их массовым и однотипным характером;

5) единообразие правового регулирования банковских опера­ций в различных странах, являющееся результатом разных методов унификации права, регламентирующих кре­дитные и расчетные отношения'.

М.М. Агарков предложил следующую классификацию бан­ковских сделок в соответствии с функциями банка. Он полагает, что банку присущи три основные функции:

1) образование средств;

2) предоставление кредита и

3) содействие платежному обороту. Кроме того, банки совершают другие операции, которые не выполняют ни одну из указанных выше функций. Они должны образовать особую группу (четвертую).

Для краткости условимся называть первую группу пассивны­ми операциями, а вторую группу — активными операциями.

К пассивным операциям (первая группа) относятся все виды операций по приему вкладов, а также выпуск облигаций. Банк образует средства, с которыми он работает, также посредством получения кредита в других банках. Практически любой банк распоряжается (путем предоставления кредита), главным обра­зом, чужими средствами. В составе кредитных ресурсов ком­мерческого банка собственный капитал занимает, как правило, не больше 10%.

К активным операциям (вторая группа) относятся весьма разнообразные сделки, объединяемые в одну группу потому, что банк, совершая их, обеспечивает клиенту возможность получе­ния необходимых ему средств. Это достигается разными спосо­бами: либо банк предоставляет клиенту средства по кредитному договору, либо покупает у него долговое требование к третьему лицу или к третьим лицам (учетная или дисконтная операция), либо принимает на себя ответственность за клиента перед третьим лицом (гарантийный, акцептный кредит).

Операции третьей группы образуют выполняемые банком различные платежи: оплату чеков, совершение переводов, по­лучение платежей по векселям и, другим документам и т.д.

К прочим операциям (четвертая группа) относятся, например, покупка и продажа валютных и фондовых ценностей, содействие размещению акций и облигаций, прием на хранение ценных бумаг.

Применительно к специальной правоспособности банков зако­нодательство установило следующие правила:

1) исключительное право банков на осуществление банковских операций, включая сберегательные, которое выражается в за­прете всем другим предприятиям совершать указанные опера­ции. Другие кредитные учреждения вправе совершать банков­ские операции на основании лицензии Банка России, за исклю­чением сберегательных (см. § 2 настоящей главы);

2) принудительная специализация банков, которая выражает­ся в запрете им заниматься деятельностью в сфере материаль­ного производства и торговли материальными ценностями, а также по всем видам страхования, за исключением страхования валютного и кредитного риска.

2. Иные виды сделок, совершаемых коммерческими банками

Для осуществления банковских операций требуется лицензия Банка России (ст. 13 Закона о банковской деятельности). Для осуществления второй и третьей групп сделок, совершаемых коммерческими банками, лицензии не требуется.

Агарков М.М. Основы банкового права. Курс лекций. М., 1929. С. 36—38.

§ 2. Правовая природа договора банковского счета и банковского вклада

1. История проблемы

Полемика по вопросу о юридической природе договора расчет­ного счета возникла еще в 20-е годы. Характерным для научных взглядов этого периода на договор расчетного счета является то, что ни один из авторов не рассматривал его в качестве самосто­ятельного договора.

Основная проблема, которая обсуждалась в правовой литера­туре периода после кредитной реформы 1930 — 1932 гг., это вопрос о том, является ли договор расчетного счета самостоя­тельным договором или представляет собой разновидность до­говора, уже известного гражданскому праву.

Одна группа авторов рассматривала договор расчетного счета как сложную совокупность самостоятельных договоров, объединяемых расчетным счетом. Другая - как особый самостоятель­ный договор.

Эта проблема остается актуальной и сейчас как в России, так и других странах. Согласно французской доктрине, банки лишь деформируют известные гражданскому праву конструкции, такие как хране­ние, займ и поручение. Швейцарская доктрина придерживается сходной точки зрения.

Немецкая доктрина разработала целую конструкцию гене­рального банковского договора, условия которого предоставля­ют в распоряжение клиента весь коммерческий инструментарий банка сразу и который подходит для всех видов поручений, которые может дать он банку. Однако эта доктрина разделилась' на два направления. Сторонники одного направления полагают, что генеральный банковский договор регулирует все Отношения между банком и клиентом и потому нет необходимости заклю­чать отдельные договоры. Сторонники другого направления считают, что генеральный банковский договор обязывает банк заключать со своими клиентами, если они того пожелают, отдельные договоры.

С точки зрения австрийской доктрины, содержание банков­ского договора, который чаще всего возникает в результату открытия счета, заключается не просто в самом факте открытия счета, но и в управлении им.

Рассмотрим правовую природу договора банковского вклада и банковского счета на основе изучения современного законода­тельства Российской Федерации и банковской практики.

2. Правовая природа договора банковского вклада

При анализе отношений, складывающихся между банком и клиентом в результате открытия и функционирования счета, ясно различаются две группы отношений:

1. по поводу «хранения» в банке средств клиента и

2) совершению расчетных операций банком по поручению клиента.

Первая группа отношений по хранению средств хозоргана на счете в банке характеризовалась сторонниками взгляда на договор расчетного счета как на сложную совокупность само­стоятельных договоров — как договор займа, хранения или соединение элементов «иррегулярного» хранения и займа.

Однако отношения по «хранению» средств клиента могут существовать не только в рамках договора банковского счета, но и отдельно, как договор банковского вклада

В банковской практике и в законодательстве ряда стран с развитой рыночной экономикой, а в последнее время — и в нашей стране, получили распространение такие банковские операции, которые имеют название «депозитные операции» (иначе — привлечение вкладов).

На заре банковского дела деньги помещались в банковские учреждения в качестве депозитов на условиях, что те же самые монеты, которые были переданы на хранение, подлежали возврату

Таким образом, здесь термин «депозит», т. е. «поклажа», «хранение», отвечал своему содержанию. За услуги храни­телю уплачивали вознаграждение. Аналогичные сделки за­ключали с клиентами банки дореволюционной России. Неболсин Г.П. пишет: «Каждый российский и иностранный подданный может вносить в банк золотую и серебряную монету, равно как золото и серебро в слитках, суммою не менее 150 рублей серебром для хранения в продолжение определенного времени, по прошествии коего оные должны быть востребованы вклад­чиком. Таковые вклады... хранятся в особенных ящиках или сундуках, с означением на них имени вкладчика и нумера, под которым оные в книгах банка записаны, и с приложением к ним банковой и вкладчиковой печати». На этом этапе указанные отношения действительно охватывались конструкцией договора хранения.

Затем депозиты стали использоваться для ссуд, поскольку банк (ростовщик) должен был вернуть только ту же сумму денег, а не те же самые деньги'. В результате этой метаморфозы меняется правовое содержание рассматриваемой банковской операции. Банк получил возможность извлекать прибыль из вкладов путем предоставления этих средств в качестве кредита третьим лицам. Заинтересованный в привлечении как можно большего количества свободных средств, пытаясь заинтересо­вать клиентов, банк начинает выплачивать проценты по вкла­дам.

Постепенно банки становятся кассирами своих клиентов, осу­ществляющими платежи третьим лицам и получающими от третьих лиц суммы, причитающиеся их клиентам.

Посредством дебетовых и кредитовых записей на счетах осуществлялся денежный оборот. Возникают специальные ин­ституты, осуществляющие эти операции, — жиробанки («giro» в переводе с греческого означает «круг».

В настоящее время депозитные операции иностранных банков охватывают различные по своей правовой природе сделки. Доктрина Швейцарии различает следующие виды банковских депозитных операций:

а) закрытый депозит . Клиент в этом случае передает банку вещь в закрытой или опечатанной емкости. Банк не может ее открыть, не сломав пломбу или печать (договор хранения);

б) сейфовый депозит Банкир предо­ставляет в распоряжение своих клиентов бронированный сейф, пользование которым осуществляется клиентами по своему усмотрению с уплатой банку вознаграждения пропорционально сроку договора (договор имущественного найма, аренда);

в) открытый депозит. Клиент передает банку ценные бумаги как таковые, не помещая их в закрытую емкость.

Открытый депозит может быть следующих видов: - открытый регулярный депозит. Банк обязуется хранить ценные бумаги, переданные клиентом, которые, при отсутствии прямого указания в договоре, остаются собственностью клиента (договор регулярного хранения);

- открытый иррегулярный депозит. Клиент передает банку некоторую сумму денег или другое взаимозаменяемое имущес­тво, в частности ценные бумаги на предъявителя, а банк обязуется вернуть не переданное имущество, а аналогичное на ту же сумму. Относительно правовой природы денежного от­крытого депозита в швейцарской доктрине имеются разные точки зрения. Его рассматривают как иррегулярное хранение ) или заем;

- ограниченный регулярный депозит. Согласно договору, заключенному с банком, клиент передает ему ценные бумаги, номера которых не включаются в содержание договора. Клиент может требовать возврата других ценных бумаг на ту же сумму (договор иррегулярного хранения);

- цифровой депозит. Отличается тем, что право распоря­жаться этим вкладом не зависит от имени конкретного владель­ца и его личности. Правом распоряжаться вкладом обладает тот, кому известен номер или соответствующий ключ к счету (раз­новидность денежного депозита)'.

Российская банковская практика знает, главным образом, денежные депозиты (или вклады).

Денежные депозитные операции подразделяются на три раз­новидности: вклады до востребования, сберегательные вклады, срочные вклады

При внесении вклада в банк между ним и его клиентом заключается соответствующий договор. Эти договоры объединя­ет относительное единство содержания. Банк принимает от клиента определенную денежную сумму, которой намеревается распоряжаться по своему усмотрению, обязуется вернуть эту сумму в установленный срок или по первому требованию клиента с начислением обусловленных процентов. Все это сви­детельствует о том, что такие договоры полностью охватывают­ся конструкцией договора займа.

Однако высказанная точка зрения не всегда находит поддер­жку в литературе. Рассмотрим доводы ее противников.

Куник Я.А. считает, что вряд ли правомерно определять природу денежного вклада хозоргана в банке как отношения займа. По договору займа, по мнению указанного автора, вещи переходят в собственность заемщика, чего нет при внесении вклада, т. е. характерной особенностью договора займа является переход вещей в собственность заемщика.

Так как вклады в банк вносятся в безналичном порядке, то при этом нет в наличии материальных вещей, в данном случае — денег, которые могли бы перейти в собственность банка'. Этот вывод основан на том обстоятельстве, что в собственности может находиться только имущество, имеющее материальную форму.

Далее будет показано, что внесение денег в банк в безналичном порядке рассматривается нами как перевод долга. Таким обра­зом, если одно лицо взяло взаймы у другого лица некоторую сумму, а потом перевело свой долг на третье лицо (второго должника), то понятно, что этот второй должник не получал от кредитора наличных денег и они не переходили в его собствен­ность, но никто, вероятно, не станет отрицать, что между кредитором и этим вторым должником установились отношения займа.

Даниэль Гюггеньем полагает, что денежный депозит, особенно депозит до востребования, не что иное, как договор иррегуляр­ного хранения В качестве доказательств указанный автор привел следующие соображения. Он считает, что разница меж­ду договором хранения и займа заключается в цели, которую преследуют стороны. Когда речь идет о займе, предоставление денег осуществляется в интересах того, кто их получает, т. е. должника по договору займа. Когда же речь идет о хранении - в интересах поклажедателя, который желает сохранить деньги, чтобы истратить потом на свои потребности, и в процессе их хранения обеспечить максимальную безопасность. По депозит­ному договору до востребования клиент во всякое время может забрать свои деньги и извлекает из хранения денег в банке весьма незначительные проценты. Таким образом, Даниэль Гюггеньем утверждает, что хранение денег в банке на депозитном счете до востребования осуществляется больше в интересах клиента, а не банка.

С этим мнением нельзя согласиться, т. к. вознаграждение клиенту за хранение средств может осуществляться двумя способами: путем выплаты процентов за остаток средств на счете и путем предоставления различного рода банковских услуг, в том числе в виде операций по счету. Так, например, Закон США о банках 1933 года запретил выплачивать проценты по вкладам до востребования. Поэтому для привлечения депо­зитов банкам пришлось прибегнуть к неценовой конкуренции. Эта конкуренция принимает различные формы, и одна из них - более низкие проценты по ссудам для заемщиков, имеющих большие суммы на депозитных счетах. Она проявляется также в снижении платы за услуги тем, кто хранит в банке относитель­но крупные суммы. Некоторые банки совсем отказались от взимания платы за свои услуги, чтобы только привлечь вклад­чиков, Ряд банков платит премии за вновь открытые счета, другие - помогают клиентам вкладывать средства в коммер­ческие бумаги, банковские акцепты и другие краткосрочные обязательства денежного рынка.

В деловом обороте обычно сделки заключаются в интересах обеих сторон. Поэтому в этом нельзя видеть различие между займом и договором хранения. Основная цель банка привлечь как можно больше свободных средств юридических и физичес­ких лиц, чтобы использовать их в качестве кредитных ресурсов. Со своей стороны, банк не менее клиента заинтересован в получении денег последнего.

Хранитель по договору хранения ничего не платит поклажедателю. Наоборот, ему платят за его услуги по обеспечению сохранности имущества. И только конструкция договора займа позволяет объяснить, почему банк выплачивает вознагражде­ние своему клиенту за хранение средств на счете.

Точка зрения о том, что банковский вклад является разновид­ностью договора займа, содержится в литературе, посвященной исследованию зарубежного законодательства.

Таким образом, договор банковского вклада реальный, возмездный, односторонне обязывающий.

3.Правовая природа договора банковского счета.

Вклады могут вноситься на различные счета. Прежде всего следует указать, что в понятие «счет» включа­ется самое различное содержание. Банковский счет можно рассматривать как способ бухгалтерского учета денежных средств и иных материальных ценностей. Такую роль выполняют, на­пример, ссудные счета, счета по учету фондов банка.

Счета, на которые клиенты помещают свои вклады, кроме отмеченной функции, выполняют и другую роль. Это прежде всего договоры. Такие счета бывают депозитными, расчетными, текущими, спецссудными, счетами финансирования капиталь­ных вложений.

Вклады до востребования могут помещаться на депозитные, расчетные, текущие и т. п. счета.

При этом обычный депозитный счет ничего нового не вносит в конструкцию договора займа. Это единый договор. Иное дело - расчетный, текущий счета, счет финансирования капитальных вложений. За рубежом - это чековый счет, жиросчет, контокор­рентный счет.

Вторую группу отношений, возникающих при открытии бан­ковского счета, составляют отношения по выполнению поруче­ний клиента о производстве платежей и о получении денег, следуемых клиенту. Причем связь между вкладом, зачислен­ным на счет, и осуществлением платежей за счет этого вклада прямая. Выплачивая третьим лицам суммы по поручению кли­ента, банк уменьшает свой долг клиенту. В случае, если вклад в банк сделан не самим клиентом, а третьим лицом в безналич­ном порядке, то с правовой точки зрения происходит перевод долга с того лица, которое производит платеж клиенту банка, на банк. Например, заказчик по договору подряда (должник под­рядчика) желает расплатиться с подрядчиком за выполненные им работы. Он дает поручение своему банку передать следуемую подрядчику сумму денег, однако не ему самому, а его банку, который, в свою очередь, является должником подрядчика по договору расчетного счета. В результате произведенной опера­ции долг банка подрядчика либо возрастает, либо возникает впервые (если на счете до этого вообще не было денег). При этом согласие подрядчика на перевод долга предполагается ввиду того, что он добровольно открыл счет в банке для производства подобных операций.

Предъявляя в банк платежное поручение, владелец счета таким способом дает банку распоряжение заплатить третьему лицу определенную сумму денег за счет своего вклада, находя­щегося в этом банке на счете. Банк обязан выполнить поручение клиента, поскольку это предусмотрено договором банковского счета.

Таким образом, действия клиента, предъявляющего в банк расчетные документы в целях осуществления расчетных опера­ций, являются сделками, направленными на исполнение догово­ра банковского счета. Указанные сделки являются односторон­ними.

Эта точка зрения уже высказывалась в литературе. Однако ряд авторов с ней не согласны.

Иоффе О.С. полагает, что сделки, совершаемые во исполнение договора банковского счета, являются договорами займа, хране­ния и поручения. При этом речь идет именно о договорах, а не об односторонних сделках. Сторонами такого договора являются банк и его клиент

Компанеец Е.С. считает, что сделки, совершаемые во исполне­ние договора расчетного счета, являются многосторонними дого­ворами, которые связывают в одно правоотношение три сторо­ны: плательщика, получателя средств и банк'.

С этой и предыдущей позицией нельзя согласиться. Когда плательщик предъявляет платежное поручение в банк, это действительно можно назвать волеизъявлением. Но для заклю­чения договора необходимо, чтобы волю выразила и другая сторона правоотношения. А банк не вправе выразить свою волю, т. е. не вправе отказать в приеме платежного поручения, если оно законно. Предположим, что банк все-таки отказал своему кли­енту в приеме платежного поручения и совершении платежа. Тогда его действия следует рассматривать как нарушение обязанности банка, вытекающей из договора банковского счета. Получатель средств может не иметь никакого отношения к банку плательщика. У него может быть свой банк. Таким образом, в правоотношение с банком плательщика непосред­ственно он не вступает, если это не его собственный банк, и не может быть стороной многостороннего договора. Получатель средств не может отказаться от приема платежа, не впадая в просрочку. Поэтому сделки, совершаемые во исполнение догово­ра банковского счета, могут быть только односторонними.

Выполняя поручение клиента о производстве расчетных опе­раций, банк вступает в отношения с третьими лицами. В этих случаях банк совершает сделки от имени и за счет клиента либо от своего имени, но опять же за счет клиента, действуя соответ­ственно как поверенный или комиссионер.

Таким образом, отношения между банком и клиентом, склады­вающиеся на основе договора банковского счета, охватываются конструкцией договора поручения или комиссии в зависимости от формы безналичных расчетов, которая используется в каж­дом конкретном случае,

Такая трактовка указанных отношений является распростра­ненной в иностранном законодательстве и доктрине.

Безналичные расчеты в Российской Федерации осуществля­ются в следующих формах: банковский перевод, чек, аккреди­тив, акцептная форма расчетов, безакцептное и бесспорное списание средств со счета плательщика.

Заключая договор банковского счета, банк заранее обязуется производить расчеты своего клиента с его контрагентами во всех предусмотренных законом формах.

В соответствии со ст. 4-201 Единообразного торгового кодекса Соединенных Штатов Америки банк является агентом или субагентом собственника денежного документа. (См. Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сборник нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. Учебное пособие /Отв. ред. Пучинский В.К., Кулагин М.И./ М., 1986. С. 314). Даниэль Гюггеньем рассматривает договор жиро-банковского счета как договор поручения общего характера, заключенный на длительный срок, по которому банк обязуется принимать инструкции клиента и их исполнять. Причем приказ клиента о производстве платежа не рассматривается автором как новый договор. Он рассматривает его как простую инструкцию клиента банку по исполнению жиро-банковского договора На наш взгляд, поручения, которые дает клиент банку, можно считать его инструкциями. Однако это не исключает возможности рассматривать их одновременно как односторонние сделки, точнее, как односторонне обязывающие сделки, связанные с действием обязательственного правоотношения. (См.: Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования. Теоретические проблемы гражданского права. Сборник ученых трудов Свердловского юридического института. Вып. 13. Свердловск, 1970. С. 58—63.

При расчетах аккредитивами, переводами, чеками банк дей­ствует от своего собственного имени, но производит платеж за счет средств клиента, то есть поступает как комиссионер.

При расчетах платежными требованиями — поручениями (акцептная форма расчетов) банк плательщика, принимающий расчетные документы от получателя средств, действует от имени своего клиента, т. е. поступает как поверенный.

Представляется, что договор банковского счета является договором смешанного типа, сочетающим элементы договора займа, поручения и комиссии.

Схожая правовая характеристика договора банковского счета была дана в литературе периода до кредитной реформы 1930—1932 гг. Появление концепции договора банковского счета как особого самостоятельного договора в литературе периода после кредитной реформы было связано с изменением право­вого положения банка, который, по сути дела, превратился в один из многочисленных органов управления народным хозяй­ством, осуществлявший «контроль рублем» за выполнением предприятиями и организациями плановых актов.

Договор банковского счета двустороннеобязывающий, консенсуальный, возмездный. Он может быть заключен даже тогда, когда на счете нет денег.

Вывод о правовой природе договора банковского счета позво­ляет дать некоторые практические рекомендации.

Правовое регулирование отношений между банком и клиен­том, основывающихся на договоре банковского счета, должно осуществляться специальным законодательством о банковских сделках (операциях). За пределами специального правового регулирования необходимо применять нормы, относящиеся со­ответственно к договорам займа, поручения и комиссии.

4. Разграничение договора банковского вклада и банковского счета

Если сопоставить определение договора банковского вклада и банковского счета, которое содержится соответственно в ст. 111 и 110 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик, то получится, что договор банковского вклада отли­чается от договора банковского счета только тем, что при заключении последнего предполагается неоднократный прием вкладов как от самого клиента, так и от третьих лиц на его имя. Договор банковского вклада, напротив, предусматривает однок­ратное помещение в банк суммы денег, причем только от самого клиента.

Такой подход представляется неверным. В экономической литературе, анализирующей операции бан­ков других стран, указано на различие между вкладом и счетом, которое, на наш взгляд, более правильно отражает реально складывающиеся отношения. Так, Баринов Э.А., Пятненков В.М. пишут: «Что касается вкладов, то они представляют разовый взнос определенной суммы денег в банк на депозит и ее разовое изъятие. По вкладам, в отличие от текущих счетов, нет движе­ния поступлений и платежей. По ним банк не осуществляет платежей и расчетов».

Аналогичной позиции придерживается Центральный банк Российской Федерации, который в приказе от 22 мая 1991 г. № 02-46 «О грубых нарушениях порядка открытия расчетных и депозитных счетов и совершения операций по ним, искажениях отчетных данных, допускаемых коммерческими банками» за­претил совершение расчетных операций по депозитным счетам.

Между тем ряд авторов полагают, что договор банковского вклада допускает осуществление расчетных операций Факти­чески это означает почти полное отождествление договора банковского счета и банковского вклада.

В этой связи, как представляется, целесообразно включить в законодательство следующую норму, характеризующую отно­шения сторон по договору банковского вклада:

«По договору банковского вклада банк обязуется хранить вложенные вкладчиком денежные средства, выплачивать по ним доход в виде процентов или иной форме и возвратить сумму вклада по первому требованию вкладчика на условиях и в порядке, предусмотренных для вклада данного вида законодательством и договором. Вклад может быть сделан в пользу третьего лица».

Что касается определения договора банковского счета, содер­жащегося в Основах, то оно представляется более удачным.

Глава 42. Заем и кредит

§ 1. Заем

Статья 807. Договор займа

1. По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

2. Иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом договора займа на территории Российской Федерации с соблюдением правил статей 140, 141 и 317 настоящего Кодекса.

Статья 808. Форма договора займа

1. Договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случае, когда займодавцем является юридическое лицо, - независимо от суммы.

2. В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.

Статья 809. Проценты по договору займа

1. Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства займодавца, а если займодавцем является юридическое лицо, в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.

2. При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.

3. Договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда:

договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон;

по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.

Статья 810. Обязанность заемщика возвратить сумму займа

1. Заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

2. Если иное не предусмотрено договором займа, сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком досрочно.

Сумма займа, предоставленного под проценты, может быть возвращена досрочно с согласия займодавца.

3. Если иное не предусмотрено договором займа, сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее займодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет.

Статья 811. Последствия нарушения заемщиком договора займа

1. Если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном пунктом 1 статьи 395 настоящего Кодекса, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата займодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных пунктом 1 статьи 809 настоящего Кодекса.

2. Если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, займодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.

Статья 812. Оспаривание договора займа

1. Заемщик вправе оспаривать договор займа по его безденежности, доказывая, что деньги или другие вещи в действительности не получены им от займодавца или получены в меньшем количестве, чем указано в договоре.

2. Если договор займа должен быть совершен в письменной форме (статья 808), его оспаривание по безденежности путем свидетельских показаний не допускается, за исключением случаев, когда договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с займодавцем или стечения тяжелых обстоятельств.

3. Если в процессе оспаривания заемщиком договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности не были получены от займодавца, договор займа считается незаключенным. Когда деньги или вещи в действительности получены заемщиком от займодавца в меньшем количестве, чем указано в договоре, договор считается заключенным на это количество денег или вещей.

Статья 813. Последствия утраты обеспечения обязательств заемщика

При невыполнении заемщиком предусмотренных договором займа обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые займодавец не отвечает, займодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

Статья 814. Целевой заем

1. Если договор займа заключен с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели (целевой заем), заемщик обязан обеспечить возможность осуществления займодавцем контроля за целевым использованием суммы займа.

2. В случае невыполнения заемщиком условия договора займа о целевом использовании суммы займа, а также при нарушении обязанностей, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, займодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

Статья 815. Вексель

В случаях, когда в соответствии с соглашением сторон заемщиком выдан вексель, удостоверяющий ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы, отношения сторон по векселю регулируются законом о переводном и простом векселе.

С момента выдачи векселя правила настоящего параграфа могут применяться к этим отношениям постольку, поскольку они не противоречат закону о переводном и простом векселе.

Статья 816. Облигация

В случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.

Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

К отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем правила настоящего параграфа применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке.

Статья 817. Договор государственного займа

1. По договору государственного займа заемщиком выступает Российская Федерация, субъект Российской Федерации, а займодавцем - гражданин или юридическое лицо.

2. Государственные займы являются добровольными.

3. Договор государственного займа заключается путем приобретения займодавцем выпущенных государственных облигаций или иных государственных ценных бумаг, удостоверяющих право займодавца на получение от заемщика предоставленных ему взаймы денежных средств или, в зависимости от условий займа, иного имущества, установленных процентов либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями выпуска займа в обращение.

4. Изменение условий выпущенного в обращение займа не допускается.

5. Правила о договоре государственного займа соответственно применяются к займам, выпускаемым муниципальным образованием.

Статья 818. Новация долга в заемное обязательство

1. По соглашению сторон долг, возникший из купли - продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством.

2. Замена долга заемным обязательством осуществляется с соблюдением требований о новации (статья 414) и совершается в форме, предусмотренной для заключения договора займа (статья 808).

§ 2. Кредит

Статья 819. Кредитный договор

1. По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

2. К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 настоящей главы, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

Статья 820. Форма кредитного договора

Кредитный договор должен быть заключен в письменной форме.

Несоблюдение письменной формы влечет недействительность кредитного договора. Такой договор считается ничтожным.

Статья 821. Отказ от предоставления или получения кредита

1. Кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренного кредитным договором кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок.

2. Заемщик вправе отказаться от получения кредита полностью или частично, уведомив об этом кредитора до установленного договором срока его предоставления, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или кредитным договором.

3. В случае нарушения заемщиком предусмотренной кредитным договором обязанности целевого использования кредита (статья 814) кредитор вправе также отказаться от дальнейшего кредитования заемщика по договору.

§ 3. Товарный и коммерческий кредит

Статья 822. Товарный кредит

Сторонами может быть заключен договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (договор товарного кредита). К такому договору применяются правила параграфа 2 настоящей главы, если иное не предусмотрено таким договором и не вытекает из существа обязательства.

Условия о количестве, об ассортименте, о комплектности, о качестве, о таре и (или) об упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли - продажи товаров (статьи 465 - 485), если иное не предусмотрено договором товарного кредита.

Статья 823. Коммерческий кредит

1. Договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом.

2. К коммерческому кредиту соответственно применяются правила настоящей главы, если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства.

Глава 43. Финансирование под уступку

денежного требования

Статья 824. Договор финансирования под уступку денежного требования

1. По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.

2. Обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

Статья 825. Финансовый агент

В качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида.

Статья 826. Денежное требование, уступаемое в целях получения финансирования

1. Предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование).

Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее чем в момент его возникновения.

2. При уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренной договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события.

Дополнительного оформления уступки денежного требования в этих случаях не требуется.

Статья 827. Ответственность клиента перед финансовым агентом

1. Если договором финансирования под уступку денежного требования не предусмотрено иное, клиент несет перед финансовым агентом ответственность за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки.

2. Денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если клиент обладает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять.

3. Клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом.

Статья 828. Недействительность запрета уступки денежного требования

1. Уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении.

2. Положение, установленное пунктом 1 настоящей статьи, не освобождает клиента от обязательств или ответственности перед должником в связи с уступкой требования в нарушение существующего между ними соглашения о ее запрете или ограничении.

Статья 829. Последующая уступка денежного требования

Если договором финансирования под уступку денежного требования не предусмотрено иное, последующая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается.

В случае, когда последующая уступка денежного требования допускается договором, к ней соответственно применяются положения настоящей главы.

Статья 830. Исполнение денежного требования должником финансовому агенту

1. Должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж.

2. По просьбе должника финансовый агент обязан в разумный срок представить должнику доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. Если финансовый агент не выполнит эти обязанности, должник вправе произвести по данному требованию платеж клиенту во исполнение своего обязательства перед последним.

3. Исполнение денежного требования должником финансовому агенту в соответствии с правилами настоящей статьи освобождает должника от соответствующего обязательства перед клиентом.

Статья 831. Права финансового агента на суммы, полученные от должника

1. Если по условиям договора финансирования под уступку денежного требования финансирование клиента осуществляется путем покупки у него этого требования финансовым агентом, последний приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, а клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование.

2. Если уступка денежного требования финансовому агенту осуществлена в целях обеспечения исполнения ему обязательства клиента и договором финансирования под уступку требования не предусмотрено иное, финансовый агент обязан представить отчет клиенту и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования. Если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга.

Статья 832. Встречные требования должника

1. В случае обращения финансового агента к должнику с требованием произвести платеж должник вправе в соответствии со статьями 410 - 412 настоящего Кодекса предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом, которые уже имелись у должника ко времени, когда им было получено уведомление об уступке требования финансовому агенту.

2. Требования, которые должник мог бы предъявить клиенту в связи с нарушением последним соглашения о запрете об ограничении уступки требования, не имеют силы в отношении финансового агента.

Статья 833. Возврат должнику сумм, полученных финансовым агентом

1. В случае нарушения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником, последний не вправе требовать от финансового агента возврат сумм, уже уплаченных ему по перешедшему к финансовому агенту требованию, если должник вправе получить такие суммы непосредственно с клиента.

2. Должник, имеющий право получить непосредственно с клиента суммы, уплаченные финансовому агенту в результате уступки требования, тем не менее вправе требовать возвращения этих сумм финансовым агентом, если доказано, что последний не исполнил свое обязательство осуществить клиенту обещанный платеж, связанный с уступкой требования, либо произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом того обязательства перед должником, к которому относится платеж, связанный с уступкой требования.

Глава 44. Банковский вклад

Статья 834. Договор банковского вклада

1. По договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором.

2. Договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, признается публичным договором (статья 426).

3. К отношениям банка и вкладчика по счету, на который внесен вклад, применяются правила о договоре банковского счета (глава 45), если иное не предусмотрено правилами настоящей главы или не вытекает из существа договора банковского вклада.

Юридические лица не вправе перечислять находящиеся во вкладах (депозитах) денежные средства другим лицам.

4. Правила настоящей главы, относящиеся к банкам, применяются также к другим кредитным организациям, принимающим в соответствии с законом вклады (депозиты) от юридических лиц.

Статья 835. Право на привлечение денежных средств во вклады

1. Право на привлечение денежных средств во вклады имеют банки, которым такое право предоставлено в соответствии с разрешением (лицензией), выданным в порядке, установленном в соответствии с законом.

2. В случае принятия вклада от гражданина лицом, не имеющим на это права, или с нарушением порядка, установленного законом или принятыми в соответствии с ним банковскими правилами, вкладчик может потребовать немедленного возврата суммы вклада, а также уплаты на нее процентов, предусмотренных статьей 395 настоящего Кодекса, и возмещения сверх суммы процентов всех причиненных вкладчику убытков.

Если таким лицом приняты на условиях договора банковского вклада денежные средства юридического лица, такой договор является недействительным (статья 168).

3. Если иное не установлено законом, последствия, предусмотренные пунктом 2 настоящей статьи, применяются также в случаях:

привлечения денежных средств граждан и юридических лиц путем продажи им акций и других ценных бумаг, выпуск которых признан незаконным;

привлечения денежных средств граждан во вклады под векселя или иные ценные бумаги, исключающие получение их держателями вклада по первому требованию и осуществление вкладчиком других прав, предусмотренных правилами настоящей главы.

Статья 836. Форма договора банковского вклада

1. Договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме.

Письменная форма договора банковского вклада считается соблюденной, если внесение вклада удостоверено сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом либо иным выданным банком вкладчику документом, отвечающим требованиям, предусмотренным для таких документов законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

2. Несоблюдение письменной формы договора банковского вклада влечет недействительность этого договора. Такой договор является ничтожным.

Статья 837. Виды вкладов

1. Договор банковского вклада заключается на условиях выдачи вклада по первому требованию (вклад до востребования) либо на условиях возврата вклада по истечении определенного договором срока (срочный вклад).

Договором может быть предусмотрено внесение вкладов на иных условиях их возврата, не противоречащих закону.

2. По договору банковского вклада любого вида банк обязан выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика, за исключением вкладов, внесенных юридическими лицами на иных условиях возврата, предусмотренных договором.

Условие договора об отказе гражданина от права на получение вклада по первому требованию ничтожно.

3. В случаях, когда срочный либо другой вклад, иной, чем вклад до востребования, возвращается вкладчику по его требованию до истечения срока либо до наступления иных обстоятельств, указанных в договоре банковского вклада, проценты по вкладу выплачиваются в размере, соответствующем размеру процентов, выплачиваемых банком по вкладам до востребования, если договором не предусмотрен иной размер процентов.

4. В случаях, когда вкладчик не требует возврата суммы срочного вклада по истечении срока либо суммы вклада, внесенного на иных условиях возврата, - по наступлении предусмотренных договором обстоятельств, договор считается продленным на условиях вклада до востребования, если иное не предусмотрено договором.

Статья 838. Проценты на вклад

1. Банк выплачивает вкладчику проценты на сумму вклада в размере, определяемом договором банковского вклада.

При отсутствии в договоре условия о размере выплачиваемых процентов банк обязан выплачивать проценты в размере, определяемом в соответствии с пунктом 1 статьи 809 настоящего Кодекса.

2. Если иное не предусмотрено договором банковского вклада, банк вправе изменять размер процентов, выплачиваемых на вклады до востребования.

В случае уменьшения банком размера процентов новый размер процентов применяется к вкладам, внесенным до сообщения вкладчикам об уменьшении процентов, по истечении месяца с момента соответствующего сообщения, если иное не предусмотрено договором.

3. Определенный договором банковского вклада размер процентов на вклад, внесенный гражданином на условиях его выдачи по истечении определенного срока либо по наступлении предусмотренных договором обстоятельств, не может быть односторонне уменьшен банком, если иное не предусмотрено законом. По договору такого банковского вклада, заключенному банком с юридическим лицом, размер процентов не может быть односторонне изменен, если иное не предусмотрено законом или договором.

Статья 839. Порядок начисления процентов на вклад и их выплаты

1. Проценты на сумму банковского вклада начисляются со дня, следующего за днем ее поступления в банк, до дня, предшествующего ее возврату вкладчику либо ее списанию со счета вкладчика по иным основаниям.

2. Если иное не предусмотрено договором банковского вклада, проценты на сумму банковского вклада выплачиваются вкладчику по его требованию по истечении каждого квартала отдельно от суммы вклада, а невостребованные в этот срок проценты увеличивают сумму вклада, на которую начисляются проценты.

При возврате вклада выплачиваются все начисленные к этому моменту проценты.

Статья 840. Обеспечение возврата вклада

1. Банки обязаны обеспечивать возврат вкладов граждан путем обязательного страхования, а в предусмотренных законом случаях и иными способами.

Возврат вкладов граждан банком, в уставном капитале которого более пятидесяти процентов акций или долей участия имеют Российская Федерация и (или) субъекты Российской Федерации, а также муниципальные образования, кроме того, гарантируется их субсидиарной ответственностью по требованиям вкладчика к банку в порядке, предусмотренном статьей 399 настоящего Кодекса.

2. Способы обеспечения банком возврата вкладов юридических лиц определяются договором банковского вклада.

3. При заключении договора банковского вклада банк обязан предоставить вкладчику информацию об обеспеченности возврата вклада.

4. При невыполнении банком предусмотренных законом или договором банковского вклада обязанностей по обеспечению возврата вклада, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий вкладчик вправе потребовать от банка немедленного возврата суммы вклада, уплаты на нее процентов в размере, определяемом в соответствии с пунктом 1 статьи 809 настоящего Кодекса, и возмещения причиненных убытков.

Статья 841. Внесение третьими лицами денежных средств на счет вкладчика

Если договором банковского вклада не предусмотрено иное, на счет по вкладу зачисляются денежные средства, поступившие в банк на имя вкладчика от третьих лиц с указанием необходимых данных о его счете по вкладу. При этом предполагается, что вкладчик выразил согласие на получение денежных средств от таких лиц, предоставив им необходимые данные о счете по вкладу.

Статья 842. Вклады в пользу третьих лиц

1. Вклад может быть внесен в банк на имя определенного третьего лица. Если иное не предусмотрено договором банковского вклада, такое лицо приобретает права вкладчика с момента предъявления им к банку первого требования, основанного на этих правах, либо выражения им банку иным способом намерения воспользоваться такими правами.

Указание имени гражданина (статья 19) или наименования юридического лица (статья 54), в пользу которого вносится вклад, является существенным условием соответствующего договора банковского вклада.

Договор банковского вклада в пользу гражданина, умершего к моменту заключения договора, либо не существующего к этому моменту юридического лица ничтожен.

2. До выражения третьим лицом намерения воспользоваться правами вкладчика лицо, заключившее договор банковского вклада, может воспользоваться правами вкладчика в отношении внесенных им на счет по вкладу денежных средств.

3. Правила о договоре в пользу третьего лица (статья 430) применяются к договору банковского вклада в пользу третьего лица, если это не противоречит правилам настоящей статьи и существу банковского вклада.

Статья 843. Сберегательная книжка

1. Если соглашением сторон не предусмотрено иное, заключение договора банковского вклада с гражданином и внесение денежных средств на его счет по вкладу удостоверяются сберегательной книжкой. Договором банковского вклада может быть предусмотрена выдача именной сберегательной книжки или сберегательной книжки на предъявителя. Сберегательная книжка на предъявителя является ценной бумагой.

В сберегательной книжке должны быть указаны и удостоверены банком наименование и место нахождения банка (статья 54), а если вклад внесен в филиал, также его соответствующего филиала, номер счета по вкладу, а также все суммы денежных средств, зачисленных на счет, все суммы денежных средств, списанных со счета, и остаток денежных средств на счете на момент предъявления сберегательной книжки в банк.

Если не доказано иное состояние вклада, данные о вкладе, указанные в сберегательной книжке, являются основанием для расчетов по вкладу между банком и вкладчиком.

2. Выдача вклада, выплата процентов по нему и исполнение распоряжений вкладчика о перечислении денежных средств со счета по вкладу другим лицам осуществляются банком при предъявлении сберегательной книжки.

Если именная сберегательная книжка утрачена или приведена в негодное для предъявления состояние, банк по заявлению вкладчика выдает ему новую сберегательную книжку.

Восстановление прав по утраченной сберегательной книжке на предъявителя осуществляется в порядке, предусмотренном для ценных бумаг на предъявителя (статья 148).

Статья 844. Сберегательный (депозитный) сертификат

1. Сберегательный (депозитный) сертификат является ценной бумагой, удостоверяющей сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка.

2. Сберегательные (депозитные) сертификаты могут быть предъявительскими или именными.

3. В случае досрочного предъявления сберегательного (депозитного) сертификата к оплате банком выплачиваются сумма вклада и проценты, выплачиваемые по вкладам до востребования, если условиями сертификата не установлен иной размер процентов.

Глава 45. Банковский счет

Статья 845. Договор банковского счета

1. По договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

2. Банк может использовать имеющиеся на счете денежные средства, гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами.

3. Банк не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению.

4. Правила настоящей главы, относящиеся к банкам, применяются также и к другим кредитным организациям при заключении и исполнении ими договора банковского счета в соответствии с выданным разрешением (лицензией).

Статья 846. Заключение договора банковского счета

1. При заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами.

2. Банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.

Банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами.

При необоснованном уклонении банка от заключения договора банковского счета клиент вправе предъявить ему требования, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса.

Статья 847. Удостоверение права распоряжения денежными средствами, находящимися на счете

1. Права лиц, осуществляющих от имени клиента распоряжения о перечислении и выдаче средств со счета, удостоверяются клиентом путем представления банку документов, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и договором банковского счета.

2. Клиент может дать распоряжение банку о списании денежных средств со счета по требованию третьих лиц, в том числе связанному с исполнением клиентом своих обязательств перед этими лицами. Банк принимает эти распоряжения при условии указания в них в письменной форме необходимых данных, позволяющих при предъявлении соответствующего требования идентифицировать лицо, имеющее право на его предъявление.

3. Договором может быть предусмотрено удостоверение прав распоряжения денежными суммами, находящимися на счете, электронными средствами платежа и другими документами с использованием в них аналогов собственноручной подписи (пункт 2 статьи 160), кодов, паролей и иных средств, подтверждающих, что распоряжение дано уполномоченным на это лицом.

Статья 848. Операции по счету, выполняемые банком

Банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета не предусмотрено иное.

Статья 849. Сроки операций по счету

Банк обязан зачислять поступившие на счет клиента денежные средства не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета.

Банк обязан по распоряжению клиента выдавать или перечислять со счета денежные средства клиента не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если иные сроки не предусмотрены законом, изданными в соответствии с ним банковскими правилами или договором банковского счета.

Статья 850. Кредитование счета

1. В случаях, когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета несмотря на отсутствие денежных средств (кредитование счета), банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа.

2. Права и обязанности сторон, связанные с кредитованием счета, определяются правилами о займе и кредите (глава 42), если договором банковского счета не предусмотрено иное.

Статья 851. Оплата расходов банка на совершение операций по счету

1. В случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете.

2. Плата за услуги банка, предусмотренная пунктом 1 настоящей статьи, может взиматься банком по истечении каждого квартала из денежных средств клиента, находящихся на счете, если иное не предусмотрено договором банковского счета.

Статья 852. Проценты за пользование банком денежными средствами, находящимися на счете

1. Если иное не предусмотрено договором банковского счета, за пользование денежными средствами, находящимися на счете клиента, банк уплачивает проценты, сумма которых зачисляется на счет.

Сумма процентов зачисляется на счет в сроки, предусмотренные договором, а в случае, когда такие сроки договором не предусмотрены, по истечении каждого квартала.

2. Проценты, указанные в пункте 1 настоящей статьи, уплачиваются банком в размере, определяемом договором банковского счета, а при отсутствии в договоре соответствующего условия в размере, обычно уплачиваемом банком по вкладам до востребования (статья 838).

Статья 853. Зачет встречных требований банка и клиента по счету

Денежные требования банка к клиенту, связанные с кредитованием счета (статья 850) и оплатой услуг банка (статья 851), а также требования клиента к банку об уплате процентов за пользование денежными средствами (статья 852) прекращаются зачетом (статья 410), если иное не предусмотрено договором банковского счета.

Зачет указанных требований осуществляется банком. Банк обязан информировать клиента о произведенном зачете в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором, а если соответствующие условия сторонами не согласованы, - в порядке и в сроки, которые являются обычными для банковской практики предоставления клиентам информации о состоянии денежных средств на соответствующем счете.

Статья 854. Основания списания денежных средств со счета

1. Списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента.

2. Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.

Статья 855. Очередность списания денежных средств со счета

1. При наличии на счете денежных средств, сумма которых достаточна для удовлетворения всех требований, предъявленных к счету, списание этих средств со счета осуществляется в порядке поступления распоряжений клиента и других документов на списание (календарная очередность), если иное не предусмотрено законом.

2. При недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание денежных средств осуществляется в следующей очередности:

в первую очередь осуществляется списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств со счета для удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требований о взыскании алиментов;

во вторую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, по выплате вознаграждений по авторскому договору;

------------------------------------------------------------------

Постановлением Конституционного Суда РФ от 23.12.97 N 21-П признано не соответствующим Конституции РФ положение абзаца четвертого пункта 2 статьи 855 Гражданского кодекса Российской Федерации, исходя из того, что установленное в абзаце пятом этого пункта обязательное списание по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и внебюджетные фонды, означает только взыскание задолженности по указанным платежам на основании поручений налоговых органов и органов налоговой полиции, носящих бесспорный характер.

------------------------------------------------------------------

в третью очередь производится списание по платежным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), а также по отчислениям в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации и Государственный фонд занятости населения Российской Федерации; (абзац введен Федеральным законом от 12.08.96 N 110-ФЗ)

------------------------------------------------------------------

Абзац четвертый пункта 2 после слов "Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации" дополнен словами "и фонды обязательного медицинского страхования". (Федеральный закон от 24.10.97 N 133-ФЗ.)

------------------------------------------------------------------

в четвертую очередь производится списание по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и внебюджетные фонды, отчисления в которые не предусмотрены в третьей очереди; (в ред. Федерального закона от 12.08.96 N 110-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции)

------------------------------------------------------------------

Федеральным законом от 26.03.98 N 42-ФЗ (ст. 17) установлено, до внесения в соответствии с решением Конституционного Суда Российской Федерации изменений в пункт 2 статьи 855 Гражданского кодекса Российской Федерации, при недостаточности денежных средств на счете налогоплательщика для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание средств по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и государственные внебюджетные фонды, а также перечисление денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), производятся в порядке календарной очередности поступления документов после перечисления платежей, отнесенных указанной статьей Гражданского кодекса Российской Федерации к первой и второй очередности.

------------------------------------------------------------------

в пятую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение других денежных требований; (в ред. Федерального закона от 12.08.96 N 110-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции)

в шестую очередь производится списание по другим платежным документам в порядке календарной очередности. (в ред. Федерального закона от 12.08.96 N 110-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции)

Списание средств со счета по требованиям, относящимся к одной очереди, производится в порядке календарной очередности поступления документов.

Статья 856. Ответственность банка за ненадлежащее совершение операций по счету

В случаях несвоевременного зачисления на счет поступивших клиенту денежных средств либо их необоснованного списания банком со счета, а также невыполнения указаний клиента о перечислении денежных средств со счета либо об их выдаче со счета банк обязан уплатить на эту сумму проценты в порядке и в размере, предусмотренных статьей 395 настоящего Кодекса.

Статья 857. Банковская тайна

1. Банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте.

2. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных законом.

3. В случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков.

Статья 858. Ограничение распоряжения счетом

Ограничение прав клиента на распоряжение денежными средствами, находящимися на счете, не допускается, за исключением наложения ареста на денежные средства, находящиеся на счете, или приостановления операций по счету в случаях, предусмотренных законом.

Статья 859. Расторжение договора банковского счета

1. Договор банковского счета расторгается по заявлению клиента в любое время.

2. По требованию банка договор банковского счета может быть расторгнут судом в следующих случаях:

когда сумма денежных средств, хранящихся на счете клиента, окажется ниже минимального размера, предусмотренного банковскими правилами или договором, если такая сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения банка об этом;

при отсутствии операций по этому счету в течение года, если иное не предусмотрено договором.

3. Остаток денежных средств на счете выдается клиенту либо по его указанию перечисляется на другой счет не позднее семи дней после получения соответствующего письменного заявления клиента.

4. Расторжение договора банковского счета является основанием закрытия счета клиента.

Статья 860. Счета банков

Правила настоящей главы распространяются на корреспондентские счета, корреспондентские субсчета, другие счета банков, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или установленными в соответствии с ними банковскими правилами.

Глава 46. Расчеты

§ 1. Общие положения о расчетах

Статья 861. Наличные и безналичные расчеты

1. Расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами (статья 140) без ограничения суммы или в безналичном порядке.

2. Расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, производятся в безналичном порядке. Расчеты между этими лицами могут производиться также наличными деньгами, если иное не установлено законом.

3. Безналичные расчеты производятся через банки, иные кредитные организации (далее - банки), в которых открыты соответствующие счета, если иное не вытекает из закона и не обусловлено используемой формой расчетов.

Статья 862. Формы безналичных расчетов

1. При осуществлении безналичных расчетов допускаются расчеты платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, расчеты по инкассо, а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

2. Стороны по договору вправе избрать и установить в договоре любую из форм расчетов, указанных в пункте 1 настоящей статьи.

§ 2. Расчеты платежными поручениями

Статья 863. Общие положения о расчетах платежными поручениями

1. При расчетах платежным поручением банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или в ином банке в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета либо не определяется применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

2. Правила настоящего параграфа применяются к отношениям, связанным с перечислением денежных средств через банк лицом, не имеющим счет в данном банке, если иное не предусмотрено законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами или не вытекает из существа этих отношений.

3. Порядок осуществления расчетов платежными поручениями регулируется законом, а также установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

Статья 864. Условия исполнения банком платежного поручения

1. Содержание платежного поручения и представляемых вместе с ним расчетных документов и их форма должны соответствовать требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.

2. При несоответствии платежного поручения требованиям, указанным в пункте 1 настоящей статьи, банк может уточнить содержание поручения. Такой запрос должен быть сделан плательщику незамедлительно по получении поручения. При неполучении ответа в срок, предусмотренный законом или установленными в соответствии с ним банковскими правилами, а при их отсутствии - в разумный срок банк может оставить поручение без исполнения и возвратить его плательщику, если иное не предусмотрено законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами или договором между банком и плательщиком.

3. Поручение плательщика исполняется банком при наличии средств на счете плательщика, если иное не предусмотрено договором между плательщиком и банком. Поручения исполняются банком с соблюдением очередности списания денежных средств со счета (статья 855).

Статья 865. Исполнение поручения

1. Банк, принявший платежное поручение плательщика, обязан перечислить соответствующую денежную сумму банку получателя средств для ее зачисления на счет лица, указанного в поручении, в срок, установленный пунктом 1 статьи 863 настоящего Кодекса.

2. Банк вправе привлекать другие банки для выполнения операций по перечислению денежных средств на счет, указанный в поручении клиента.

3. Банк обязан незамедлительно информировать плательщика по его требованию об исполнении поручения. Порядок оформления и требования к содержанию извещения об исполнении поручения предусматриваются законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами или соглашением сторон.

Статья 866. Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения

1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поручения клиента банк несет ответственность по основаниям и в размерах, которые предусмотрены главой 25 настоящего Кодекса.

2. В случаях, когда неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения имело место в связи с нарушением правил совершения расчетных операций банком, привлеченным для исполнения поручения плательщика, ответственность, предусмотренная пунктом 1 настоящей статьи, может быть возложена судом на этот банк.

3. Если нарушение правил совершения расчетных операций банком повлекло неправомерное удержание денежных средств, банк обязан уплатить проценты в порядке и в размере, предусмотренных статьей 395 настоящего Кодекса.

§ 3. Расчеты по аккредитиву

Статья 867. Общие положения о расчетах по аккредитиву

1. При расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк - эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо дать полномочие другому банку (исполняющему банку) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель.

К банку - эмитенту, производящему платежи получателю средств либо оплачивающему, акцептующему или учитывающему переводной вексель, применяются правила об исполняющем банке.

2. В случае открытия покрытого (депонированного) аккредитива банк - эмитент при его открытии обязан перечислить сумму аккредитива (покрытие) за счет плательщика либо предоставленного ему кредита в распоряжение исполняющего банка на весь срок действия обязательства банка - эмитента.

В случае открытия непокрытого (гарантированного) аккредитива исполняющему банку предоставляется право списывать всю сумму аккредитива с ведущегося у него счета банка - эмитента.

3. Порядок осуществления расчетов по аккредитиву регулируется законом, а также установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

Статья 868. Отзывный аккредитив

1. Отзывным признается аккредитив, который может быть изменен или отменен банком - эмитентом без предварительного уведомления получателя средств. Отзыв аккредитива не создает каких-либо обязательств банка - эмитента перед получателем средств.

2. Исполняющий банк обязан осуществить платеж или иные операции по отзывному аккредитиву, если к моменту их совершения им не получено уведомление об изменении условий или отмене аккредитива.

3. Аккредитив является отзывным, если в его тексте прямо не установлено иное.

Статья 869. Безотзывный аккредитив

1. Безотзывным признается аккредитив, который не может быть отменен без согласия получателя средств.

2. По просьбе банка - эмитента исполняющий банк, участвующий в проведении аккредитивной операции, может подтвердить безотзывный аккредитив (подтвержденный аккредитив). Такое подтверждение означает принятие исполняющим банком дополнительного к обязательству банка - эмитента обязательства произвести платеж в соответствии с условиями аккредитива.

Безотзывный аккредитив, подтвержденный исполняющим банком, не может быть изменен или отменен без согласия исполняющего банка.

Статья 870. Исполнение аккредитива

1. Для исполнения аккредитива получатель средств представляет в исполняющий банк документы, подтверждающие выполнение всех условий аккредитива. При нарушении хотя бы одного из этих условий исполнение аккредитива не производится.

2. Если исполняющий банк произвел платеж или осуществил иную операцию в соответствии с условиями аккредитива, банк - эмитент обязан возместить ему понесенные расходы. Указанные расходы, а также все иные расходы банка - эмитента, связанные с исполнением аккредитива, возмещаются плательщиком.

Статья 871. Отказ в принятии документов

1. Если исполняющий банк отказывает в принятии документов, которые по внешним признакам не соответствуют условиям аккредитива, он обязан незамедлительно проинформировать об этом получателя средств и банк - эмитент с указанием причин отказа.

2. Если банк - эмитент, получив принятые исполняющим банком документы, считает, что они не соответствуют по внешним признакам условиям аккредитива, он вправе отказаться от их принятия и потребовать от исполняющего банка сумму, уплаченную получателю средств с нарушением условий аккредитива, а по непокрытому аккредитиву отказаться от возмещения выплаченных сумм.

Статья 872. Ответственность банка за нарушение условий аккредитива

1. Ответственность за нарушение условий аккредитива перед плательщиком несет банк - эмитент, а перед банком - эмитентом исполняющий банк, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

2. При необоснованном отказе исполняющего банка в выплате денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву ответственность перед получателем средств может быть возложена на исполняющий банк.

3. В случае неправильной выплаты исполняющим банком денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву вследствие нарушения условий аккредитива ответственность перед плательщиком может быть возложена на исполняющий банк.

Статья 873. Закрытие аккредитива

1. Закрытие аккредитива в исполняющем банке производится:

по истечении срока аккредитива;

по заявлению получателя средств об отказе от использования аккредитива до истечения срока его действия, если возможность такого отказа предусмотрена условиями аккредитива;

по требованию плательщика о полном или частичном отзыве аккредитива, если такой отзыв возможен по условиям аккредитива.

О закрытии аккредитива исполняющий банк должен поставить в известность банк - эмитент.

2. Неиспользованная сумма покрытого аккредитива подлежит возврату банку - эмитенту незамедлительно одновременно с закрытием аккредитива. Банк - эмитент обязан зачислить возвращенные суммы на счет плательщика, с которого депонировались средства.

§ 4. Расчеты по инкассо

Статья 874. Общие положения о расчетах по инкассо

1. При расчетах по инкассо банк (банк - эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа и (или) акцепта платежа.

2. Банк - эмитент, получивший поручение клиента, вправе привлекать для его выполнения иной банк (исполняющий банк).

Порядок осуществления расчетов по инкассо регулируется законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

3. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поручения клиента банк - эмитент несет перед ним ответственность по основаниям и в размере, которые предусмотрены главой 25 настоящего Кодекса.

Если неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения клиента имело место в связи с нарушением правил совершения расчетных операций исполняющим банком, ответственность перед клиентом может быть возложена на этот банк.

Статья 875. Исполнение инкассового поручения

1. При отсутствии какого-либо документа или несоответствии документов по внешним признакам инкассовому поручению исполняющий банк обязан немедленно известить об этом лицо, от которого было получено инкассовое поручение. В случае неустранения указанных недостатков банк вправе возвратить документы без исполнения.

2. Документы представляются плательщику в той форме, в которой они получены, за исключением отметок и надписей банков, необходимых для оформления инкассовой операции.

3. Если документы подлежат оплате по предъявлении, исполняющий банк должен сделать представление к платежу немедленно по получении инкассового поручения.

Если документы подлежат оплате в иной срок, исполняющий банк должен для получения акцепта плательщика представить документы к акцепту немедленно по получении инкассового поручения, а требование платежа должно быть сделано не позднее дня наступления указанного в документе срока платежа.

4. Частичные платежи могут быть приняты в случаях, когда это установлено банковскими правилами, либо при наличии специального разрешения в инкассовом поручении.

5. Полученные (инкассированные) суммы должны быть немедленно переданы исполняющим банком в распоряжение банку - эмитенту, который обязан зачислить эти суммы на счет клиента. Исполняющий банк вправе удержать из инкассированных сумм причитающиеся ему вознаграждение и возмещение расходов.

Статья 876. Извещение о проведенных операциях

1. Если платеж и (или) акцепт не были получены, исполняющий банк обязан немедленно известить банк - эмитент о причинах неплатежа или отказа от акцепта.

Банк - эмитент обязан немедленно информировать об этом клиента, запросив у него указания относительно дальнейших действий.

2. При неполучении указаний о дальнейших действиях в срок, установленный банковскими правилами, а при его отсутствии в разумный срок исполняющий банк вправе возвратить документы банку - эмитенту.

§ 5. Расчеты чеками

Статья 877. Общие положения о расчетах чеками

1. Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

2. В качестве плательщика по чеку может быть указан только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков.

3. Отзыв чека до истечения срока для его предъявления не допускается.

4. Выдача чека не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан.

5. Порядок и условия использования чеков в платежном обороте регулируются настоящим Кодексом, а в части, им не урегулированной, другими законами и устанавливаемыми в соответствии с ними банковскими правилами.

Статья 878. Реквизиты чека

1. Чек должен содержать:

1) наименование "чек", включенное в текст документа;

2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;

3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;

4) указание валюты платежа;

5) указание даты и места составления чека;

6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя.

Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека.

Чек, не содержащий указание места его составления, рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя.

Указание о процентах считается ненаписанным.

2. Форма чека и порядок его заполнения определяются законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.

Статья 879. Оплата чека

1. Чек оплачивается за счет средств чекодателя.

В случае депонирования средств порядок и условия депонирования средств для покрытия чека устанавливаются банковскими правилами.

2. Чек подлежит оплате плательщиком при условии предъявления его к оплате в срок, установленный законом.

3. Плательщик по чеку обязан удостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также в том, что предъявитель чека является уполномоченным по нему лицом.

При оплате индоссированного чека плательщик обязан проверить правильность индоссаментов, но не подписи индоссантов.

4. Убытки, возникшие вследствие оплаты плательщиком подложного, похищенного или утраченного чека, возлагаются на плательщика или чекодателя в зависимости от того, по чьей вине они были причинены.

5. Лицо, оплатившее чек, вправе потребовать передачи ему чека с распиской в получении платежа.

Статья 880. Передача прав по чеку

1. Передача прав по чеку производится в порядке, установленном статьей 146 настоящего Кодекса, с соблюдением правил, предусмотренных настоящей статьей.

2. Именной чек не подлежит передаче.

3. В переводном чеке индоссамент на плательщика имеет силу расписки за получение платежа.

Индоссамент, совершенный плательщиком, является недействительным.

Лицо, владеющее переводным чеком, полученным по индоссаменту, считается его законным владельцем, если оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов.

Статья 881. Гарантия платежа

1. Платеж по чеку может быть гарантирован полностью или частично посредством аваля.

Гарантия платежа по чеку (аваль) может даваться любым лицом, за исключением плательщика.

2. Аваль проставляется на лицевой стороне чека или на дополнительном листе путем надписи "считать за аваль" и указания, кем и за кого он дан. Если не указано, за кого он дан, то считается, что аваль дан за чекодателя.

Аваль подписывается авалистом с указанием места его жительства и даты совершения надписи, а если авалистом является юридическое лицо, места его нахождения и даты совершения надписи.

3. Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль.

Его обязательство действительно даже в том случае, если обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, иному, чем несоблюдение формы.

4. Авалист, оплативший чек, приобретает права, вытекающие из чека, против того, за кого он дал гарантию, и против тех, кто обязан перед последним.

Статья 882. Инкассирование чека

1. Представление чека в банк, обслуживающий чекодержателя, на инкассо для получения платежа считается предъявлением чека к платежу.

Оплата чека производится в порядке, установленном статьей 875 настоящего Кодекса.

2. Зачисление средств по инкассированному чеку на счет чекодержателя производится после получения платежа от плательщика, если иное не предусмотрено договором между чекодержателем и банком.

Статья 883. Удостоверение отказа от оплаты чека

1. Отказ от оплаты чека должен быть удостоверен одним из следующих способов:

1) совершением нотариусом протеста либо составлением равнозначного акта в порядке, установленном законом;

2) отметкой плательщика на чеке об отказе в его оплате с указанием даты представления чека к оплате;

3) отметкой инкассирующего банка с указанием даты о том, что чек своевременно выставлен и не оплачен.

2. Протест или равнозначный акт должен быть совершен до истечения срока для предъявления чека.

Если предъявление чека имело место в последний день срока, протест или равнозначный акт может быть совершен в следующий рабочий день.

Статья 884. Извещение о неоплате чека

Чекодержатель обязан известить своего индоссанта и чекодателя о неплатеже в течение двух рабочих дней, следующих за днем совершения протеста или равнозначного акта.

Каждый индоссант должен в течение двух рабочих дней, следующих за днем получения им извещения, довести до сведения своего индоссанта полученное им извещение. В тот же срок направляется извещение тому, кто дал аваль за это лицо.

Не пославший извещение в указанный срок не теряет своих прав. Он возмещает убытки, которые могут произойти вследствие неизвещения о неоплате чека. Размер возмещаемых убытков не может превышать сумму чека.

Статья 885. Последствия неоплаты чека

1. В случае отказа плательщика от оплаты чека чекодержатель вправе по своему выбору предъявить иск к одному, нескольким или ко всем обязанным по чеку лицам (чекодателю, авалистам, индоссантам), которые несут перед ним солидарную ответственность.

2. Чекодержатель вправе потребовать от указанных лиц оплаты суммы чека, своих издержек на получение оплаты, а также процентов в соответствии с пунктом 1 статьи 395 настоящего Кодекса.

Такое же право принадлежит обязанному по чеку лицу после того, как оно оплатило чек.

3. Иск чекодержателя к лицам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня окончания срока предъявления чека к платежу. Регрессные требования по искам обязанных лиц друг к другу погашаются с истечением шести месяцев со дня, когда соответствующее обязанное лицо удовлетворило требование, или со дня предъявления ему иска.

Подраздел 2. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРЕ

Глава 27. ПОНЯТИЕ И УСЛОВИЯ ДОГОВОРА

Статья 420. Понятие договора

1. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

2. К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 настоящего Кодекса.

3. К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307 - 419), если иное не предусмотрено правилами настоящей главы и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в настоящем Кодексе.

4. К договорам, заключаемым более чем двумя сторонами, общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров.

Статья 421. Свобода договора

1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Статья 422. Договор и закон

1. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

2. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Статья 423. Возмездный и безвозмездный договоры

1. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.

2. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

3. Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Статья 424. Цена

1. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

2. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

3. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Статья 425. Действие договора

1. Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

2. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

3. Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору.

Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

4. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

Статья 426. Публичный договор

1. Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

2. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

3. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса.

4. В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

5. Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 настоящей статьи, ничтожны.

Статья 427. Примерные условия договора

1. В договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати.

2. В случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, установленным статьей 5 и пунктом 5 статьи 421 настоящего Кодекса.

3. Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия.

Статья 428. Договор присоединения

1. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

2. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

3. При наличии обстоятельств, предусмотренных в пункте 2 настоящей статьи, требование о расторжении или об изменении договора, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.

Статья 429. Предварительный договор

1. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

2. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

3. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.

4. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

5. В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса.

6. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Статья 430. Договор в пользу третьего лица

1. Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.

2. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.

3. Должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора.

4. В случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор может воспользоваться этим правом, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

Статья 431. Толкование договора

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Глава 28. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА

Статья 432. Основные положения о заключении договора

1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Статья 433. Момент заключения договора

1. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

2. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (статья 224).

3. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Статья 434. Форма договора

1. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

2. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

3. Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса.

Статья 435. Оферта

1. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта должна содержать существенные условия договора.

2. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.

Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной.

Статья 436. Безотзывность оферты

Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Статья 437. Приглашение делать оферты. Публичная оферта

1. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.

2. Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

Статья 438. Акцепт

1. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.

Акцепт должен быть полным и безоговорочным.

2. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.

3. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Статья 439. Отзыв акцепта

Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным.

Статья 440. Заключение договора на основании оферты, определяющей срок для акцепта

Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока.

Статья 441. Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта

1. Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени.

2. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте.

Статья 442. Акцепт, полученный с опозданием

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.

Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Статья 443. Акцепт на иных условиях

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом.

Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Статья 444. Место заключения договора

Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Статья 445. Заключение договора в обязательном порядке

1. В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

2. В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

3. Правила о сроках, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.

4. Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Статья 446. Преддоговорные споры

В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Статья 447. Заключение договора на торгах

1. Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

2. В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация. Специализированная организация действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени.

3. В случаях, указанных в настоящем Кодексе или ином законе, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов.

4. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса.

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом.

5. Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

6. Правила, предусмотренные статьями 448 и 449 настоящего Кодекса, применяются к публичным торгам, проводимым в порядке исполнения решения суда, если иное не предусмотрено процессуальным законодательством.

Статья 448. Организация и порядок проведения торгов

1. Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми.

В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

2. Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать во всяком случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

В случае, если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок.

3. Если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса - не позднее чем за тридцать дней до проведения конкурса.

В случаях, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб.

Организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

4. Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

5. Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из них от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Статья 449. Последствия нарушения правил проведения торгов

1. Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

2. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Глава 29. ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА

Статья 450. Основания изменения и расторжения договора

1. Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

2. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

3. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Статья 451. Изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств

1. Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

2. Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

3. При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.

4. Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Статья 452. Порядок изменения и расторжения договора

1. Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

2. Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Статья 453. Последствия изменения и расторжения договора

1. При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде.

2. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

3. В случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения сторон или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.

4. Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

5. Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

Президент

Российской Федерации

Б.ЕЛЬЦИН Москва, Кремль. 30 ноября 1994 года. N 51-ФЗ

N 26, июнь 1996 года

БАНКИ

ДОГОВОР БАНКОВСКОГО СЧЕТА

Глава 45 части 2 Гражданского кодекса Российской

Федерации регулирует отношения между банком и его клиентами

в части ведения банковских счетов для текущих расходов, в

том числе счетов юридических лиц, предпринимателей, граждан.

В соответствии с п.1 ст.845 Гражданского кодекса

Российской Федерации по договору банковского счета банк

обязуется принимать и зачислять поступающие на счет,

открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства,

выполнять его распоряжения о перечислении и выдаче

соответствующих сумм со счета и проведении других операций

по счету.

Одновременно может осуществляться и кассовое

обслуживание клиента. При этом следует отметить, что банк

имеет право использовать имеющиеся на счете клиента

средства, гарантируя, однако, его право беспрепятственно

распоряжаться этими средствами (п. 2 ст. 845 ГК). За

пользование денежными средствами, находящимися на счете

клиента, банк уплачивает проценты, сумма которых зачисляется

на счет (п. 1 ст. 852 ГК). Пунктом 2 ст. 852 ГК установлено,

что размер процента определяется договором банковского

счета, а при отсутствии в договоре такого условия - в

размере, обычно уплачиваемом банком по вкладам до

востребования (ст. 838 ГК). Следовательно, договор

банковского счета является возмездным, если иное не

установлено соглашением сторон (ст. 852 ГК).

Следует отметить, что до настоящего времени порядок

открытия и использования банковских счетов регулируется

инструкцией Госбанка СССР от 30 октября 1986 г. No 28,

которая в значительной мере устарела и уже во многом не

соответствует условиям современного гражданского оборота.

Договор банковского счета представляет собой

самостоятельную разновидность гражданско-правового договора.

Одной из сторон в этом договоре во всех случаях является

банк или другое кредитное учреждение, которое имеет лицензию

на совершение подобного рода сделок.

В соответствии с п.1 ст. 426 ГК договор банковского

счета относится к публичным договорам, так как банк,

являющийся коммерческой организацией, обязан заключать

договоры банковского счета с любым клиентом, который к нему

обратится (на условиях, объявленных банком). При этом банк

не вправе отказать в открытии банковского счета, за

исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием

возможности принять нового клиента на банковское

обслуживание либо допускается законом или иными правовыми

актами. При необоснованном уклонении банка от заключения

договора банковского счета клиент вправе обратиться в суд с

требованием о понуждении заключить договор и компенсации

всех причиненных ему убытков (п. 2 ст. 846 ГК).

В соответствии с п. 3 статьи 845 ГК банк не вправе

определять и контролировать направления использования

денежных средств клиента и устанавливать другие не

предусмотренные законом или договором банковского счета

ограничения его права распоряжаться денежными средствами по

своему усмотрению.

Статьей 848 Гражданского кодекса установлена

обязанность банка совершать для клиента операции,

предусмотренные для счетов данного вида законом, в

соответствии с установленными им банковскими правилами и

применяемыми в банковской практике обычаями делового

оборота, если договором банковского счета не предусмотрено

иное. Следовательно, отказ от совершения конкретной

банковской операции можно считать нарушением условий

договора банковского счета.

Важным новшеством (ст. 849 ГК) является обязанность

банка зачислять поступившие на счет клиента денежные

средства не позже дня, следующего за днем поступления в банк

соответствующего платежного документа, если более короткий

срок не предусмотрен договором банковского счета.

Банк также обязан по распоряжению клиента выдавать или

перечислять со счета денежные средства клиента не позже дня,

следующего за днем поступления в банк соответствующего

платежного документа, если иные сроки не установлены

законом, изданными в соответствии с ним банковскими

правилами и договором банковского счета.

Статьей 850 ГК устанавливается, что при отсутствии

денежных средств на счете клиента банк в соответствии с

договором банковского счета может осуществлять платежи за

счет собственных средств, фактически предоставляя клиенту

кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого

платежа. Права и обязанности сторон, связанные с

кредитованием счета, определяются правилами о займе и

кредите (глава 42 ГК), если договором банковского счета не

предусмотрено иное.

Списание денежных средств со счета осуществляется

банком только на основании распоряжения клиента. Следует

отметить, что Гражданский кодекс (п. 2 ст. 854)

предусматривает определенные исключения из этого общего

правила. Без распоряжения клиента списание денежных средств,

находящихся на банковском счете, допускается по решению

суда, а также в случаях, установленных законом или

предусмотренных договором между банком и клиентом. Клиент, в

частности, может дать распоряжение банку о списании денежных

средств со счета по требованию третьих лиц, в том числе

связанному с исполнением клиентом своих обязательств перед

этими лицами. Но в таком случае клиент обязан письменно

указать данные, позволяющие идентифицировать лицо, которое

имеет право на предъявление указанного требования

(наименование юридического лица или его органа, данные

соответствующего договора и т. д.).

Большое практическое значение имеет ст. 855 ГК,

устанавливающая очередность списания денежных средств со

счета. Пункт 1 указанной статьи предусматривает, что при

наличии на счете денежных средств, сумма которых достаточна

для удовлетворения всех требований, предъявленных к счету,

списание этих средств со счета осуществляется в порядке

поступления распоряжений клиента (календарная очередность),

если иное не предусмотрено законом.

При недостаточности денежных средств на счете для

удовлетворения всех предъявленных к нему требований

предусматривается обязательная очередность списания денежных

средств. При этом в первую и вторую очередь осуществляется

списание по исполнительным документам (исполнительным листам

и приравненным к ним документам), предусматривающим

перечисление или выдачу денежных средств со счета для

удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного

жизни и здоровью, требований о взыскании алиментов (1-я

очередь), денежных средств для расчетов по выплате выходных

пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому

договору (контракту), по выплате вознаграждений по

авторскому договору (2-я очередь). В третью очередь

производится списание по платежным документам,

предусматривающим платежи в бюджет и во внебюджетные фонды.

В четвертую очередь производится списание по исполнительным

документам, предусматривающим удовлетворение других денежных

требований, в пятую очередь - по другим платежным

документам в порядке календарной очередности.

Статья 856 ГК предусматривает ответственность банка за

ненадлежащее совершение операций по счету. В случаях

несвоевременного зачисления на счет поступивших клиенту

денежных средств либо их необоснованного списания банком со

счета, а также невыполнения указаний клиента о перечислении

денежных средств со счета либо об их выдаче со счета банк

обязан уплатить на эту сумму проценты в порядке и в размере,

установленных ст. 395 ГК.

Вместе с тем в соответствии со ст. 853 ГК на клиента

возложена обязанность оплачивать услуги банка по совершению

соответствующих операций, если это предусмотрено договором

банковского счета. Данные требования банка к клиенту,

связанные с кредитованием счета (ст. 850 ГК) и оплатой услуг

банка (ст. 851 ГК), а также требования клиента к банку об

уплате процентов за пользование денежными средствами (ст.

852 ГК) прекращаются зачетом (ст. 410 ГК). Гражданский

кодекс (ст.857) устанавливает правило об охране банковской

тайны. В соответствии с п. 1 указанной статьи в это понятие

включаются сведения о банковском счете, банковском вкладе,

операциях по счету и о клиенте. Сведения, составляющие

банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим

клиентам или их представителям. Государственным органам и их

должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены

исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных

федеральным законом. При разглашении таких сведений клиент,

права которого нарушены, вправе потребовать от банка

возмещения причиненных убытков (п.3 ст. 857 ГК).

В соответствии со ст. 858 ГК приостановление операций

по счету допускается только в случаях, предусмотренных

федеральным законом.

Гражданский кодекс (ст. 859) устанавливает правила

расторжения договора банковского счета. Он расторгается по

заявлению клиента в любое время. По инициативе банка договор

может быть расторгнут судом лишь в двух случаях:

когда сумма денежных средств, хранящихся на счете

клиента, окажется ниже минимального размера,

предусмотренного банковскими правилами или договором, если

такая сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня

предупреждения банка об этом;

при отсутствии операций по счету в течение года, если

иное не предусмотрено договором.

Особо следует отметить, что в соответствии со ст. 860

ГК правила о договоре банковского счета распространяются на

все виды банковских счетов, включая корреспондентские счета,

корреспондентские субсчета, другие счета банков, если иное

не предусмотрено законом, иными правовыми актами или

установленными в соответствии с ними банковскими правилами.

Следовательно, Гражданский кодекс регулирует все

разновидности банковских счетов.

Юрий КИСЕЛЕВ,

заместитель начальника Юридического департамента

Министерства финансов Российской Федерации

ДОГОВОР ВКЛАДЧИКА С БАНКОМ:

читайте не только цифры, но и буквы

Наиболее надежным способом вложения денег под проценты для частных лиц во всех странах считаются банки. В России на сегодняшний день они остались почти без конкурентов: и финансовые компании, и сверхбыстро растущие акционерные общества ушли в тень. Банки же кажутся солидными и надежными организациями. Однако эта солидность дает многим из них основания общаться с вкладчиками "с позиции силы": не только предлагать невысокие проценты, но и навязывать не слишком дружественные условия договора. С другой стороны, уже несколько десятков банков не выполняют своих обязательств перед вкладчиками. Но ведь у вкладчика есть выбор- нужно только грамотно им воспользоваться!

Как же избежать неприятностей? Оценка надежности банка требует некоторых навыков аналитической работы, в частности умения читать баланс. Это тема отдельного разговора. Сегодня же мы хотим обратить ваше внимание на более простые и доступные вещи: на условия договора между банком и вами.

Структура договора, названия разделов и отдельных статей и их порядок могут сильно варьировать у разных банков. Поэтому мы будем говорить скорее о содержании, чем о форме.

Что вы подписываете

Вкладывая деньги в банк под проценты, вы заключаете договор банковского вклада (впрочем, он может называться и "депозитным договором", и "договором займа", и т. п.). Однако этот факт может оформляться по-разному:

а) вы непосредственно подписываете документ под названием "Договор", в котором определены права и обязанности банка и вкладчика, и получаете на руки его экземпляр. Естественно, прежде чем подписывать договор, его надо изучить на предмет неприятных неожиданностей;

б) вас попросят подписать какую-то другую бумагу, подтверждающую, что вы согласны с "Правилами", или "Условиями" или иным банковским документом, определяющим взаимоотношения банка с вкладчиками, а на руки вам дадут, например, сберкнижку. Такая система принята в Сбербанке России, в некоторых коммерческих банках. Тогда надо внимательно ознакомиться с этим исходным документом.

Зачем нужно читать договор? С одной стороны, "недружественный" договор может предупредить о потенциальной недобросовестности банка, с другой - вы можете обнаружить в тексте договора моменты, ущемляющие ваши права и возможности. Подписавшись под договором, вы принимаете на себя все права и обязанности и всю ответственность по нему. Исключение - если вам удастся доказать, что другая сторона ввела вас в заблуждение; тогда договор может быть признан недействительным.

С кем именно вы заключаете договор

Стороны должны быть четко указаны в договоре - обычно в преамбуле. Это должно выглядеть примерно так: "Коммерческий банк "Гривенник", именуемый в дальнейшем "Банк", в лице сотрудника Копейкина (с указанием должности), действующего на основании Устава (вариант: на основании доверенности No такой-то от такого-то числа; на основании приказа No такой-то от такого-то числа), с одной стороны, и гражданин Рублев, с другой стороны, заключили настоящий договоро нижеследующем..."

Уже на этой стадии вас подстерегает несколько проблем. Во-первых, надо убедиться, что лицо, указанное в договоре, имеет право заключать договор от имени банка. Во-вторых, в договоре должна стоять "живая" подпись этого лица и "живая" печать банка.

В-третьих, помните, что филиал банка не является юридическим лицом и не может заключать договоры от своего имени. Если вы кладете деньги в филиал банка, то преамбула договора должна выглядеть примерно так: "Коммерческий банк "Гривенник" в лице управляющего Тамбовским филиалом банка г-на Пятакова, действующего на основании Положения о филиале...". А запись в договоре: "Тамбовский филиал коммерческого банка "Гривенник" в лице управляющего г-на Пятакова..." - юридически некорректна, и такой договор может быть признан недействительным.

Еще более сомнительно "посредничество" в этом деле. Например, омский банк "Капитал" привлекал средства в Москве путем выпуска векселей, которые распространяла одноименная московская фирма - АОЗТ "Капитал". Она не была ни филиалом, ни представительством банка, а работала лишь на основании договора с банком. Когда в один далеко не прекрасный день директор этой фирмы исчез с деньгами, омский банк счел за лучшее откреститься от ее деятельности. (Сейчас у банка "Капитал" изъята банковская лицензия, и он должен быть ликвидирован.)

Третьи лица вообще не могут заключать договоры займа от имени банка - по Закону "О банках и банковской деятельности".

Гарантия - не просто заверение в надежности

На бланке договора могут присутствовать "посторонние" юридические лица - например, учредители банка или его партнеры. Если вы берете их в расчет при принятии решения о выборе банка, то убедитесь, что они имеют какое-то отношение к предмету договора - к примеру, выступают гарантами или поручителями, а не просто украшают бланк договора своими именами.

Банковская гарантия - особый вид обязательства, согласно которому банк-гарант обязуется заплатить кредитору, если этого не сможет сделать его должник (за которого и выдается гарантия). Это обязательство должно быть оформлено не просто рекламным заявлением, а конкретным документом: либо отдельным договором между гарантом и кредитором, либо дополнительной записью в основном договоре. В последнем случае гарант становится как бы "третьей стороной" договора.

Документы о наличии гарантий также необходимо проверять - это поможет избежать неприятностей. Вот, например, одна из опасных для вкладчика схем. Вкладчику, пришедшему в банк, предлагают заключить договор с физическим лицом - сотрудником банка, а банк якобы дает свою гарантию по этому договору. "Якобы" - поскольку печать банка или подпись председателя правления на этом договоре отсутствует. В дальнейшем сотрудник исчезает, банк отказывается платить по этим договорам, и юридически он чист. В ваших интересах, чтобы в договоре было четко и недвусмысленно указано, что вы одалживаете банку деньги на условиях возвратности, платности и срочности: деньги должны быть возвращены банком в такой-то срок, и за пользование ими банк обещает заплатить некие заранее определенные проценты. Если вам предлагают заключить договор, где эти моменты нечетко выражены, присмотритесь к нему внимательно: не получится ли так, что деньги от вас ушли безвозвратно? Если условия договора, например, предусматривают "управление" вашими деньгами со стороны банка или "поручение" банку вложить ваши средства максимально выгодным образом, а конкретные проценты при этом не оговорены, банк юридически не будет нести ответственности за размеры вашего вознаграждения, что бы он ни говорил об этом в рекламе. Это необязательно означает недобросовестность банка - просто здесь будет иная природа договора.

Могут быть и еще более сложные случаи. Так, один из московских банков (товарищество с ограниченной ответственностью) заключал с вкладчиками своеобразные договоры: одалживание денег банку оформлялось как внесение вклада в уставный капитал, и вкладчик получал свидетельство об этом. Пока банк привлекал деньги, всем вкладчикам сулили высокие проценты, но только в рекламе. По итогам же 1994 г. банк сообщил, что долевое участие в капитале вещь всегда рискованная, и дивидендов на паевые взносы не предвидится. Единственное, что остается вкладчикам, - подавать в суд, доказывая, что их ввели в заблуждение (тем более что банк не вносил необходимых изменений в свои уставные документы). Еще один банк использовал совсем оригинальную схему: он якобы подыскивал для своих вкладчиков (с крупными валютными суммами) "пару" - заемщика: другого гражданина, который должен взять кредит под залог своего имущества. Вкладчику на руки выдавали не договор, а...заключение экспертов банка о платежеспособности заемщика. Бумага эта, с подписью должностного лица и печатью банка, к сожалению, никак не означала обязательства банка вернуть кредитору какие бы то ни было деньги. (Интересно, что с заемщиком-то банк заключал нормальный кредитный договор.) Сейчас вкладчики не могут получить свои деньги - банк формально не несет обязательств по их выплате.

Что и когда банк обещает выплатить вам

В зависимости от условий договора вы можете претендовать либо на единовременное получение своего вклада и набежавших процентов - в конце срока договора, либо на регулярное получение процентов (раз в месяц, раз в квартал и т. п.). Лучше, если в договоре указаны конкретные даты выплат, а не расплывчатая формулировка "через месяц", "через три месяца": в последнем случае банк может попытаться на день- другой затянуть выплаты. Убедитесь также, что для получения денег вам не требуется, например, предварительно уведомлять банк (как это было в договоре банка "Калита" с вкладчиками, вносившими в него деньги через компанию "АРТ-Финанс").

Следующий вопрос - размер процентных выплат. Обычно ваш доход указывается в тексте договора в виде процентов от суммы вклада. Желательно, чтобы наряду с процентной ставкой в договоре была указана и абсолютная величина выплат - чтобы снять разночтения по поводу того, производится начисление по методу простых или сложных процентов.

Если вклад валютный, а реальные расчеты идут в рублях (так бывает, если у банка нет валютной лицензии), - проверьте, по какому курсу банк обещает пересчитывать доллары. Иначе может возникнуть неприятная ситуация, хорошо знакомая вкладчикам "Чары". Пока банк работал нормально, вклады принимались в рублях, но засчитывались в валюте и при выплате индексировались (хотя курс доллара, используемый "Чарой", и отставал от официального биржевого курса). Когда же банк оказался неплатежеспособным и дело дошло до суда, то суд стал удовлетворять иски в рублях по курсу на момент внесения, поскольку в договоре не было указано четкого механизма пересчета.

Об одностороннем изменении процентной ставки

Обратите внимание, может ли банк по условиям договора менять в одностороннем порядке величину процентной ставки. Если договор достаточно долгосрочный (включает несколько периодов начисления процентов), то у банка возникает необходимость оговорить пересмотр ставок. Понятно, что при росте ставок на кредитном рынке банк вряд либудет повышать проценты по уже заключенным договорам; а вот при снижении ставок он, скорее всего, захочет уменьшить свои издержки за ваш счет. Тем самым банк перекладывает на вас свой риск.

Законно ли это? В принципе никто не может запретить вкладчику согласиться на такие условия, явно невыгодные для вас. Если вы подпишете договор, где будет оговорено право банка на одностороннее изменение ставок, вы сами поставите себя в худшее положение. В таком положении находятся вкладчики Сбербанка России, условия приема вкладов которого содержат эту оговорку, равно как и вкладчики ряда коммерческих банков.

Правда, новый Гражданский кодекс РФ позволяет опротестовывать условия "договоров присоединения", каковым обычно и является договор с банком (ст.400 пункт 2). Но судебное решение в этой ситуации необязательно будет в вашу пользу.

Более разумно не подписывать такой договор. Если же вам нравится в данном банке все, кроме этого условия, попробуйте хотя бы оговорить порядок изменения процентной ставки, например увязать ее снижение со снижением учетной ставки Центрального банка РФ. Но тогда логично ожидать, что и при увеличении ставки ЦБ РФ ваш банк должен будет повысить ставку по договору с вами. Если в договоре такого не предусмотрено, можно попросить вписать эту норму в раздел "Особые условия", который есть почти во всех договорах.

Ну а если договор вообще не предусматривает изменений в одностороннем порядке, то банк не имеет права менять оговоренную ставку, даже если ставки на рынке снизятся в 10 раз. Статья 310 ГК РФ устанавливает, что "односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы", если договором не предусмотрено иное. Нарушение договора вы сможете оспаривать в судебном порядке.

Досрочное изъятие вклада

Один из ключевых вопросов для вкладчика, помещающего деньги в банк на определенный срок, - это возможность изъять их оттуда досрочно. То ли срочно понадобились деньги, то ли обнаружилась возможность более выгодного вложения, но вам может понадобиться досрочно расторгнуть договор. Сможете ли вы это сделать? Совершенно естественно, что ни один банк не приветствует такое поведение вкладчика, поскольку он уже распорядился этими деньгами, отдав их кому-то в кредит. Однако если сумма вашего вклада невелика по сравнению с активами банка, последний может пойти вам навстречу и отдать деньги. Естественно, вам будет спокойнее, если возможность и порядок досрочного расторжения оговорены в договоре.

Первое, что может вас смутить, - большой временной промежуток между вашим желанием забрать деньги и моментом их получения. Если о желании досрочно расторгнуть договор вы должны уведомить банк за месяц, - это не слишком удобно. Другой вариант формулировки того же самого - "деньги выплачиваются в течение одного месяца с момента получения заявления вкладчика о досрочном расторжении договора". Скорее всего, ровно через месяц вы их в таком случае и получите.

Второе - штрафные санкции против вас в виде снижения процентной ставки. Понятно, что банк несет определенные потери (или, по крайней мере, испытывает неудобство) из-за вашего желания расторгнуть договор, и эти потери он вправе переложить на вас. Но одно дело, если он снизит выплаты, скажем, на четверть против обещанного: обещал 120% годовых, а в этой ситуации заплатит по ставке 90%. Совсем другое, если вам вернут вклад с 10% или вообще без процентов, или - совсем плохо - еще и удержат часть самого вклада! Слишком жесткие условия досрочного расторжения - это ваши потенциальные финансовые потери, притом вполне ощутимые.

Если же договор предусматривает возможность досрочного его расторжения по инициативе банка, то будет справедливо, чтобы в этом случае банк расплачивался с вами не по оговоренной ставке, а по более высокой, поскольку уже он создает для вас неудобства. Правда, такие оговорки встречаются крайне редко.

Об ответственности и безответственности

Ответственность за исполнение своих обязательств - полезный пункт в любом договоре. И конечно, ее должны нести обе стороны. Но во взаимоотношениях банка и вкладчика есть своя специфика: как правило, вкладчик свои обязательства выполняет в самом начале (когда вносит вклад), а дальше уже остаются только обязательства банка - во время платить.

Однако некоторые банки, подробно расписывая в договоре ответственность вкладчика, считают за лучшее промолчать о своей собственной. Для вас важно, чтобы в договоре были предусмотрены штрафные санкции против банка, если он отказывается выплатить вам деньги в срок или затягивает выплату, ссылаясь на какие бы то ни было объективные и субъективные причины. Эти санкции лучше всего устанавливать в процентах от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки (например, 1%).

Если в договоре вообще не упоминается о санкциях - это само по себе не беда: согласно ст. 395 ГК РФ вы вправе требовать с банка пеню за просрочку в размере учетной ставки Центробанка на день выплаты. А если подвести дело под Закон о защите прав потребителей, то вы можете претендовать на 3% в день! Правда, пока в Закон не внесены изменения, однозначно распространяющие его на сферу финансовых услуг, так что суд может и не согласиться с таким мнением.

Хуже, если банк ограничил свою ответственность, например, таким образом: "0,5% в день за каждый день просрочки, но не более чем за 10 дней", да еще оговорил, что штраф сверх этой неустойки не берется. Тогда он может задержать выплату хоть на год - и уплатить штраф в размере всего-навсего 5%. Такие договоры лучше не подписывать: если уж банк так тщательно подстраховывается, он, видимо, всерьез рассматривает возможность нарушения своих обязательств. (Впрочем, и это можно пытаться опротестовать на основе главы 25 ГК РФ, но для этого вам, скорее всего, понадобятся услуги квалифицированного юриста.)

А вот если банк забыл сделать оговорку о том, что его ответственность ограничена только неустойкой, можно требовать и неустойку, и штраф (ГК РФ, ст.394, п. 1).

Заключение

В диалоге банка с вкладчиком банк объективно сильнее. Однако, если вы знаете свои права и понимаете, чего именно вы хотите от банка, вы можете выровнять позиции и по крайней мере не попасть в ловушку. Для этого нужно только одно: внимательный и трезвый подход к выбору банка, и прежде всего к заключаемому вами договору.

ДОГОВОР ПОРУЧИТЕЛЬСТВА

Поручительство - традиционный способ обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств, существо которого заключа­ется в том, что поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства пол­ностью или в части (ст. 361 Гражданского кодекса РФ). Тем самым поручительство увеличивает для кредитора вероятность исполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования к по­ручителю.

Определение договора поручительства по сравнению с ранее действовавшим законодательством осталось почти прежним.

Новеллой представлена лишь часть вторая ст. 361 ГК, уста­навливающая, что договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в буду­щем.

Основные положения ст. 361 Кодекса связаны с тем, что: по­ручитель полностью или частично отвечает за обязательства дол­жника; платежеспособность поручителя играет существенную роль для кредитора; поручительство увеличивает для кредитора вероятность исполнения обязательства; поручительство возможно только в силу договора; в отличие от ГК 1964 года, допускавшего заключение договора поручительства только при наличии уже состоявшегося обязательства, обеспечить которое собирался по­ручитель, ГК допускает возможность заключения договора по­ручительства для обеспечения обязательства, которое возник­нет в будущем. Это новая норма приобретает особое значение при заключении кредитных договоров.

Поскольку договор поручительства заключается между креди­тором должника и поручителем, мотивы, побудившие поручителя дать поручение за должника, правового значения, как правило, не имеют. Сущность договора поручения в том и состоит, что он возникает как соглашение между кредитором и поручителем, выступающим в гражданском обороте на стороне должника. Между тем действующее гражданское законодательство устанавливает известные ограничения для лиц, которые могут выступать 1) качестве поручителя в договоре поручительства. В частности не могут быть поручителями бюджетные организации, казенные предприятия, за которыми закрепляется имущество на праве опе-j^niiUHoro управления, филиалы и представительства, не являю­щиеся но закону юридическими лицами.

Договор поручительства во всех случаях в силу прямого указания в законе (ст. 362 ГК) должен быть совершен в письменной фирме. Законодатель подчеркивает, что несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

По срашкчипо с Оснопамн гражданского законодательства И)')1 года iioDbiii Кодекс изменил характер ответственности пору­чителя, установив между должником и поручителем солидарную т ш-л-с-г ценность перед кредитором, если законом или договором поручнтелы-тна не предусмотрена субсиднарная ответственность поручителя (II. 1 ст. 363 ГК).

Ранее в силу ст. 208 ГК 1964 года поручительство считалось прекращенным, если в течение трехмесячного срока кредитор не предъявлял иск к поручителю. Этот срок исчислялся со дня наступления срока исполнения обязательства должником. Причем указанный срок являлся пресекатсльным, не подлежащим вос­становлению. Таким образом, кредитору предлагалось в течение трех месяцев предъявить требования должнику, добиться обра­щения взыскания на его имущество, а затем предъявить свои требопания поручителю. На практике достичь такого результата было невозможно'.

Попыи Гражданский кодекс (п. 1 ст. 363) восстановил прин­цип солидарнон ответственности, утраченный в Основах граж­данского законодательства, и тем самым вернулся к той кон­струкции отпетственности главного должника н поручителя, кото­рая была закреплена в ГК 1964 года.

Законодатель также впервые определяет, что поручитель от-печаст перед кредитором в том же объеме, что и должник. Так, если иное нс предусмотрено договором поручительства, поручи­тель в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обя­зательства должником помимо основного долга обязан уплатить кредитору проценты, а также возместить причиненные в связи с :пим убытки.

Поручитель несет ответственность н по возмещению кредитору судебных издержек, связанных со взысканием долга и других убытков (п. 2 ст. 363 ГК).

Обязанность поручителя отвечать за неисполнение обязатель­ства должником не означает, что поручитель принимает на себя все обязанности должника. Зачастую по объективным причинам он просто нс способен их выполнить. Поэтому поручитель по общему правилу несет обязанность возместить неисполненное должником в денежной форме. В связи с этим наиболынее рас­пространение поручительство получило в денежных обязатель­ствах. Поручитель и должник хотя и несут солидарную ответ­ственность перед кредитором, но основания их обязанностей раз-лцчны. Должник, например, состоит с кредитором в отношениях iio займу (кредитный договор), а поручитель с тем же кредитором — в отношениях поручительства.

Лица, совместно давшие поручительство, отвечают жред кре­дитором солидарно. Совместные поручители несут солидарную ответственность не только друг перед другом, но и с должником по обеспеченному поручительством обязательству. Солидарная ответственность сопоручителей может быть устранена включением специальной оговорки об этом в текст договора поручительства.

Лица, независимо друг от друга поручившиеся за одного и то­го же должника по разным договорам поручительства, не стано­вятся солидарно обязанными в отношении друг Друга, хотя п принимают на себя солидарную с должником ответственность перед кредитором^.

Договор поручительства является односторонне обязывающим, консенсуальным н возмездным. Между тем поручительство допустимо II на безвозмездной основе, однако при этом в силу ст. 423 ГК факт безвозмездности поручительства должен быть оговорен в тексте договора.

К поручительству применяются общие нормы гражданского законодательства о договорах, в том числе н правило о недопус­тимости одностороннего расторжения (изменения) договора. Объем и характер ответственности поручителя зависят от содер­жания договора поручительства. Например, поручитель вправе оговорить, что он поручается только за возврат должником лишь основной суммы без возмещения убытков и неустойки. Поэтому в договоре поручительства должно содержаться конкретное указа­ние на обязательство, за исполнение которого должником пору­читель ручается, и сумму, в пределах которой осуществляется поручительство. Судебная практика признает не имеющими юри­дической силы договоры, по которым поручитель поручается за выполнение должником любых принимаемых им на себя обяза­тельств.

Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет пра­во на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг (ст. 364 ГК). В данной ситуации действует презумпция защиты кредитора, К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кре­дитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование (ст. 365 ГК).

Финансово-правовое значение указанной нормы состоит в ис­полнении денежного обязательства за должника и приводит к тому, что часть средств поручителя выбывает из его хозяйствен­ного оборота. Поручитель как бы ссужает должника, кредитуя его на период просрочки исполнения обязательства перед кредитором, увеличивая тем самым его имущественный актив. Это об­стоятельство учитывает законодатель, предоставляя поручителю право требовать от должника уплаты процентов на сумму, вып­лаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с исполнением обязательства за должника. За неправомер­ное использование денежных средств поручителя последний вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму этих средств.

Размер процентов определяется существующей в месте жи­тельства кредитора (в месте нахождения юридического лица) учетной ставкой банковского процента на день предъявления иска или па день вынесения судебного решения. Если в связи с ответ­ственностью за должника поручитель понес иные убытки, он также имеет право на их взыскание с должника.

По исполнении поручителем обязательства должника кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие тре­бование к должнику, и передать права, обеспечивающие это тре­бование, например право залога. Правовые нормы об исполнении поручительства по правилам ст. 365 ГК являются диспози-Т11ВНЫМ11, то есть они применяются в том случае, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними.

Согласно ст. 366 ГК должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора не­основательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кре­дитора лишь неосновательно полученное.

Указанная правовая конструкция усиливает ответственность должника, ибо его действия должны быть направлены на избе­жание двойного исполнения обязательства, то есть как с его сто­роны, так и со стороны поручителя одновременно.

Может сложиться и другая ситуация, когда должник возвра­тит поручителю сумму, большую, чем та, которую должник пере­числил по основному обязательству. Возможность наступления таких невыгодных последствий побуждает должника к своевре­менному уведомлению поручителя об исполнении обязательства им самим.

Основное обязательство, исполненное надлежащим образом, приводит к его прекращению. После этого прекращается и обес­печительное договорное обязательство (то есть поручительство).

Общие правила (способы) прекращения обязательств изло­жены в главе 26 Гражданского кодекса РФ. Между тем законо­датель представляет и специальные правила прекращения пору­чительства, закрепленные в ст. 367 Кодекса.

Из указанных в этой статье случаев прекращения обязательств поручительства нужно обратить внимание на основополагающие положения, сводящиеся к следующему.

Поскольку поручительство является зависимым обязатель­ством, предусмотрена возможность автоматического его прекра­щения без согласия самого поручителя, если меняются содержание или стороны в основном обязательстве. В этих случаях пору­читель может изменить или подтвердить договор поручительства, который будет рассматриваться как новый договор.

Необходимо различать сроки поручительства и сроки предъявления требований кредитора к поручителю. Например, если в тексте договора указан срок поручительства, скажем на один год, то с его истечением срок прекращается. Поэтому срок поручительства никак не может быть меньше, чем срок исполне­ния основного обязательства. В противном случае выхолащивается правовой смысл поручительства.

Си..- Колшентарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой. М.: Юринформцентр, 1995, с. 371.3. Правовая природа годичного срока для предъявления тре­бовании кредитора к поручителю должна оцениваться с учетом постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 февраля 1994 года № 8. В нем определено, что ранее установлен-hi)ih трехмесячный срок является пресекательным и не подлежа­щим восстановлению арбитражным судом. Следовательно, и уста-нонленный данной статьей годпчнып или дпухгоднчпый срок имеет ту же природу п его пропуск прекращает договор поручи­те.'] llCTDa•''.

Учитывая значительные трудности, возникающие па практи­ке при заключении и исполнении договоров поручительства, не­обходимо помнить, что объем (предел) ответственности должен быть конкретно заложен в содержании договора поручительства. Если в тексте договора не закреплены пределы соответству­ющей ответственности поручителя, он отвечает перед креди­тором в том же объеме и так же, как и должник. Для поручи­теля возникают и все другие отрицательные последствия: он пла­тит основную сумму долга, причитающиеся кредитору процен­ты; возмещает кредитору судебные издержки по взысканию дол­га; покрывает другие убытки кредитора, вызванные неиспол­нением или ненадлежащим исполнением должником своих обя­зательств.

Если составители договора поручительства не указали "усе­ченную" ответственность поручителя, он несет ответственность, говоря словами судей и юристов-практиков, "па всю катушку".

Следовательно, ответственность поручителя должна быть указана в тексте договора в обязательном порядке.

Договор поручительства, применяемый чаще всего в финансо­вых правоотношениях по займу, залогу и других, предполагает прежде всего доверительные отношения, не зная "личности" должника (учредителей, соучредителей), нс имея сведений о его имущественном положении, поручительство давать нецелесооб­разно.

Гражданское законодательство не запрещает поручителю в обеспечение своей обязанности (долга) перед кредитором заклю­чить с должником договор смешанного типа, например договор залога имущества должника, в обеспечение договора поручительства перед кредитором.

Б. ЗАВИДОВ, начальник юридического отдела АОЗТ "Стройкомплект", кандидат юридических наук

Договорное право.

Согласно Гражданскому Кодексу РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Виды договоров. Стороны могут заключать различные договора, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Законом предусмотрено несколько видов договоров:

Смешанный договор - договор в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Отношения сторон по смешанному договору регулируются соответствующими частями правил о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре.

Возмездный - договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей. Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Безвозмездный договор - договор по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

Публичный договор - договор, в котором одной из сторон выступает коммерческая организация и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей. Не допускается отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы.

Договор присоединения - договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Предварительный договор - договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

Договор в пользу третьего лица - договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. С момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица. Должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора.

Законом также определен ряд обязательных пунктов, которые должны найти отражение в договоре:

Участники и условия. Участниками договорных отношений могут быть как граждане, так и юридические лица, которые свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается.

Существенными являются условия о предмете договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме того договор должен соответствовать обязательным для сторон императивным нормам, действующим в момент его заключения. Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица.

Количественные параметры. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены, устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Порядок изменения условий. Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон или по требованию одной из сторон. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут только по решению суда по следующим причинам:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.

2) в иных случаях, предусмотренных законами или договором.

Сроки действия договора. Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон , когда между сторонами, в требуемой форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Если для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

2 декабря 1990 года N 395-1

------------------------------------------------------------------

РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН

О БАНКАХ И БАНКОВСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

(в ред. Федерального закона от 03.02.96 N 17-ФЗ)

Глава I. Общие положения

Статья 1. Основные понятия настоящего Федерального закона

Кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Небанковская кредитная организация - кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России.

Иностранный банк - банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.

Статья 2. Банковская система Российской Федерации и правовое регулирование банковской деятельности

Банковская система Российской Федерации включает в себя Банк России, кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков.

Правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", другими федеральными законами, нормативными актами Банка России.

Статья 3. Союзы и ассоциации кредитных организаций

Кредитные организации могут создавать союзы и ассоциации, не преследующие цели извлечения прибыли, для защиты и представления интересов своих членов, координации их деятельности, развития межрегиональных и международных связей, удовлетворения научных, информационных и профессиональных интересов, выработки рекомендаций по осуществлению банковской деятельности и решению иных совместных задач кредитных организаций. Союзам и ассоциациям кредитных организаций запрещается осуществление банковских операций.

Союзы и ассоциации кредитных организаций создаются и регистрируются в порядке, установленном законодательством Российской Федерации для некоммерческих организаций.

Союзы и ассоциации кредитных организаций уведомляют Банк России о своем создании в месячный срок после регистрации.

Статья 4. Группы кредитных организаций и холдинги

Группы кредитных организаций образуются для решения совместных задач (совместного осуществления банковских операций) путем заключения соответствующего договора между двумя или несколькими кредитными организациями.

Холдинги образуются путем получения кредитной организацией (основной кредитной организацией) в силу преобладающего участия в уставном капитале одной или нескольких кредитных организаций либо в соответствии с заключенным с одной или несколькими кредитными организациями договором возможности определять решения, принимаемые указанными кредитными организациями.

Статья 5. Банковские операции и другие сделки кредитной организации

К банковским операциям относятся:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение указанных в пункте 1 части первой настоящей статьи привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков - корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля - продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

8) выдача банковских гарантий.

Кредитная организация помимо перечисленных в части первой настоящей статьи банковских операций вправе осуществлять следующие сделки:

1) выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;

5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

6) лизинговые операции;

7) оказание консультационных и информационных услуг.

Кредитная организация вправе осуществлять иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Все банковские операции и другие сделки осуществляются в рублях, а при наличии соответствующей лицензии Банка России - и в иностранной валюте. Правила осуществления банковских операций, в том числе правила их материально-технического обеспечения, устанавливаются Банком России в соответствии с федеральными законами.

Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.

Статья 6. Деятельность кредитной организации на рынке ценных бумаг

В соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами.

Кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами.

Статья 7. Наименование кредитной организации

Кредитная организация имеет фирменное (полное официальное) наименование на русском языке, может иметь наименование на другом языке народов Российской Федерации, сокращенное наименование и наименование на иностранном языке. Кредитная организация имеет печать со своим фирменным наименованием.

Фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер деятельности этого юридического лица посредством использования слов "банк" или "небанковская кредитная организация", а также указание на его организационно-правовую форму.

Банк России обязан при рассмотрении заявления о регистрации кредитной организации запретить использование наименования кредитной организации, если предполагаемое наименование уже содержится в Книге государственной регистрации кредитных организаций. Использование в наименовании кредитной организации слов "Россия", "Российская Федерация", "государственный", "федеральный" и "центральный", производных от них слов и словосочетаний допускается в порядке, устанавливаемом законодательными актами Российской Федерации.

Ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций.

Статья 8. Предоставление информации о деятельности кредитной организации

При осуществлении банковских операций кредитная организация обязана по требованию физического или юридического лица предоставить лицензию на осуществление банковских операций, информацию о своей финансовой отчетности (бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках) и аудиторское заключение за предыдущий год, а также ежемесячные бухгалтерские балансы за текущий год.

За введение физических и юридических лиц в заблуждение путем непредоставления информации либо предоставления недостоверной или неполной информации кредитная организация несет ответственность в соответствии с настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.

Статья 9. Отношения между кредитной организацией и государством

Кредитная организация не отвечает по обязательствам государства. Государство не отвечает по обязательствам кредитной организации, за исключением случаев, когда государство само приняло на себя такие обязательства.

Кредитная организация не отвечает по обязательствам Банка России. Банк России не отвечает по обязательствам кредитной организации, за исключением случаев, когда Банк России принял на себя такие обязательства.

Органы законодательной и исполнительной власти и органы местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность кредитных организаций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Кредитная организация по специально заключаемому на конкурсной основе договору может выполнять отдельные поручения Правительства Российской Федерации, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, осуществлять операции со средствами федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации и местных бюджетов и расчеты с ними, обеспечивать целевое использование бюджетных средств, выделяемых для осуществления федеральных и региональных программ. Соответствующий договор должен содержать взаимные обязательства сторон и предусматривать их ответственность, условия и формы контроля за использованием бюджетных средств.

Кредитная организация не может быть обязана к осуществлению деятельности, не предусмотренной ее учредительными документами, за исключением случаев, когда кредитная организация приняла на себя соответствующие обязательства, или случаев, предусмотренных федеральными законами.

Статья 10. Устав кредитной организации

Кредитная организация имеет устав, утверждаемый в порядке, предусмотренном федеральными законами.

Устав кредитной организации должен содержать:

1) фирменное (полное официальное) наименование, а также все другие наименования, установленные настоящим Федеральным законом;

2) указание на организационно-правовую форму;

3) сведения о месте нахождения (почтовом адресе) органов управления и обособленных подразделений;

4) перечень осуществляемых банковских операций и сделок в соответствии со статьей 5 настоящего Федерального закона;

5) сведения о размере уставного капитала;

6) сведения о системе органов управления, в том числе исполнительных, и органов внутреннего контроля, о порядке их образования и их полномочиях;

7) иные сведения, предусмотренные федеральными законами для уставов юридических лиц указанной организационно-правовой формы.

Кредитная организация обязана регистрировать в Банке России все изменения и дополнения, вносимые в свой устав. Банк России в месячный срок со дня подачи всех надлежащим образом оформленных документов принимает решение о регистрации изменений и дополнений в уставе кредитной организации.

Статья 11. Уставный капитал кредитной организации

Уставный капитал кредитной организации составляется из величины вкладов ее участников и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов.

Банк России устанавливает предельный размер неденежной части в уставном капитале кредитных организаций, а также минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемых кредитных организаций. Норматив минимального размера уставного капитала может устанавливаться в зависимости от вида кредитных организаций.

Решение Банка России об изменении минимального размера уставного капитала вступает в силу не ранее чем через 90 дней после дня его официального опубликования. Для вновь регистрируемых кредитных организаций Банком России применяется норматив минимального размера уставного капитала, действующий на день подачи документов на регистрацию и получение лицензии.

Банк России не имеет права требовать от ранее зарегистрированных кредитных организаций изменения их уставного капитала.

Не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченные денежные средства.

Средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении федеральных органов государственной власти, не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Средства бюджетов субъектов Российской Федерации, местных бюджетов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации на основании соответственно законодательного акта субъекта Российской Федерации или решения органа местного самоуправления в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.

Приобретение в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, более 5 процентов акций (долей) кредитной организации требует уведомления Банка России, более 20 процентов - предварительного согласия Банка России. Банк России не позднее 30 дней с момента получения ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении - согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае, если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, сделка купли - продажи акций (долей) кредитной организации считается разрешенной.

Банк России имеет право отказать в даче согласия на совершение сделки купли - продажи более 20 процентов акций (долей) кредитной организации при установлении неудовлетворительного финансового положения приобретателей акций (долей), нарушении антимонопольных правил и в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его регистрации.

Глава II. Порядок регистрации кредитных организаций и

лицензирования банковских операций

Статья 12. Государственная регистрация кредитных организаций и выдача им лицензий на осуществление банковских операций

Кредитные организации подлежат государственной регистрации в Банке России. Банк России осуществляет государственную регистрацию кредитных организаций и ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций.

За регистрацию кредитных организаций взимается сбор в размере, определяемом Банком России, но не более 1 процента от объявленного уставного капитала кредитной организации. Указанный сбор поступает в доход федерального бюджета.

Лицензия на осуществление банковских операций кредитной организации выдается после ее государственной регистрации в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Кредитные организации получают право осуществления банковских операций с момента получения лицензии, выдаваемой Банком России.

Статья 13. Лицензирование банковских операций

Осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Лицензии, выдаваемые Банком России, учитываются в реестре выданных лицензий на осуществление банковских операций.

Реестр выданных кредитным организациям лицензий подлежит публикации Банком России в официальном издании Банка России ("Вестнике Банка России") не реже одного раза в год. Изменения и дополнения в указанный реестр публикуются Банком России в месячный срок со дня их внесения в реестр.

В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться.

Лицензия на осуществление банковских операций выдается без ограничения сроков ее действия.

Осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии влечет за собой взыскание с такого юридического лица всей суммы, полученной в результате осуществления данных операций, а также взыскание штрафа в двукратном размере этой суммы в федеральный бюджет. Взыскание производится в судебном порядке по иску прокурора, соответствующего федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на то федеральным законом, или Банка России.

Банк России вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации юридического лица, осуществляющего без лицензии банковские операции.

Граждане, незаконно осуществляющие банковские операции, несут в установленном законом порядке гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность.

Статья 14. Документы, необходимые для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций

Для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций представляются следующие документы:

1) заявление с ходатайством о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций;

2) учредительный договор, если его подписание предусмотрено федеральным законом;

3) устав;

4) протокол собрания учредителей о принятии устава и об утверждении кандидатур для назначения на должности руководителей исполнительных органов и главного бухгалтера;

5) свидетельство об уплате государственной пошлины;

6) копии свидетельств о государственной регистрации учредителей - юридических лиц, аудиторские заключения о достоверности их финансовой отчетности, а также подтверждения органами Государственной налоговой службы Российской Федерации выполнения учредителями - юридическими лицами обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года;

7) декларации о доходах учредителей - физических лиц, заверенные органами Государственной налоговой службы Российской Федерации, подтверждающие источники происхождения средств, вносимых в уставный капитал кредитной организации;

8) анкеты кандидатов на должности руководителей исполнительных органов и главного бухгалтера кредитной организации, заполняемые ими и содержащие сведения:

о наличии у этих лиц высшего юридического или экономического образования (с представлением копии диплома или заменяющего его документа) и опыта руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года, а при отсутствии специального образования - опыта руководства таким подразделением не менее двух лет;

о наличии (отсутствии) судимости.

Статья 15. Порядок государственной регистрации кредитной организации и выдачи лицензии на осуществление банковских операций

При представлении документов, перечисленных в статье 14 настоящего Федерального закона, Банк России выдает учредителям кредитной организации письменное подтверждение получения от них документов, необходимых для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций.

Принятие решения о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций или об отказе в этом производится в срок, не превышающий шести месяцев с даты представления всех предусмотренных настоящим Федеральным законом документов.

После принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций Банк России в трехдневный срок уведомляет об этом учредителей кредитной организации с требованием произвести в месячный срок оплату 100 процентов ее объявленного уставного капитала и выдает учредителям свидетельство о государственной регистрации кредитной организации.

Неоплата или неполная оплата уставного капитала в установленный срок является основанием для аннулирования решения о государственной регистрации кредитной организации.

Для оплаты уставного капитала Банк России открывает зарегистрированному банку, а при необходимости - и небанковской кредитной организации корреспондентский счет в Банке России. Реквизиты корреспондентского счета указываются в уведомлении Банка России о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций.

При предъявлении документов, подтверждающих оплату 100 процентов объявленного уставного капитала кредитной организации, Банк России в трехдневный срок выдает кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций.

Кредитная организация обязана сообщать Банку России обо всех изменениях в персональном составе руководителей исполнительных органов и о замене главного бухгалтера в двухнедельный срок со дня принятия такого решения. Сообщение о назначении нового руководителя и (или) главного бухгалтера должно содержать сведения, предусмотренные подпунктом 8 статьи 14 настоящего Федерального закона. Банк России в месячный срок дает согласие на указанные назначения или представляет мотивированный отказ в письменной форме на основаниях, предусмотренных статьей 16 настоящего Федерального закона.

Статья 16. Основания и порядок отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций

Отказ в государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций допускается только по следующим основаниям:

1) несоответствие квалификационным требованиям, предъявляемым к предлагаемым кандидатам на должности руководителей исполнительных органов и (или) главного бухгалтера. Под несоответствием квалификационным требованиям, предъявляемым к указанным лицам, понимается:

отсутствие у них высшего юридического или экономического образования и опыта руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанного с осуществлением банковских операций, либо опыта руководства таким подразделением не менее двух лет;

наличие судимости за совершение преступлений против собственности, хозяйственных и должностных преступлений;

совершение в течение года административного правонарушения в области торговли и финансов, установленного вступившим в законную силу постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях;

наличие в течение последних двух лет фактов расторжения с указанными лицами трудового договора (контракта) по инициативе администрации по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 254 Кодекса законов о труде Российской Федерации;

2) неудовлетворительное финансовое положение учредителей кредитной организации или невыполнение ими своих обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года;

3) несоответствие документов, поданных для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии, требованиям федеральных законов.

Решение об отказе в государственной регистрации и выдаче лицензии сообщается учредителям кредитной организации в письменной форме и должно быть мотивировано.

Отказ в государственной регистрации и выдаче лицензии, непринятие Банком России в установленный срок соответствующего решения могут быть обжалованы в арбитражный суд.

Статья 17. Государственная регистрация кредитной организации с иностранными инвестициями и филиала иностранного банка и выдача им лицензий на осуществление банковских операций

Для государственной регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями и филиала иностранного банка и получения ими лицензии на осуществление банковских операций помимо документов, указанных в статье 14 настоящего Федерального закона, дополнительно представляются надлежащим образом оформленные документы, перечисленные ниже.

Иностранное юридическое лицо представляет:

1) решение о его участии в создании кредитной организации на территории Российской Федерации или об открытии филиала банка;

2) документ, подтверждающий регистрацию юридического лица, и балансы за три предыдущих года, подтвержденные аудиторским заключением;

3) письменное согласие соответствующего контрольного органа страны его местопребывания на участие в создании кредитной организации на территории Российской Федерации или на открытие филиала банка в тех случаях, когда такое разрешение требуется по законодательству страны его местопребывания.

Иностранное физическое лицо представляет подтверждение первоклассным (согласно международной практике) иностранным банком платежеспособности этого лица.

Статья 18. Дополнительные требования к созданию и деятельности кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков

Размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации устанавливается федеральным законом по предложению Правительства Российской Федерации, согласованному с Банком России. Указанная квота рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с иностранными инвестициями, и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрированных на территории Российской Федерации.

Банк России прекращает выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями, филиалам иностранных банков при достижении установленной квоты.

Кредитная организация обязана получить предварительное разрешение Банка России на увеличение своего уставного капитала за счет средств нерезидентов, на отчуждение (в том числе продажу) своих акций (долей) в пользу нерезидентов, а участники кредитной организации - резиденты - на отчуждение принадлежащих им акций (долей) кредитной организации в пользу нерезидентов. Указанные сделки по отчуждению акций (долей) нерезидентам, совершенные без разрешения Банка России, являются недействительными, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой настоящей статьи.

Банк России имеет право наложить запрет на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов и на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов, если результатом указанного действия является превышение квоты участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации.

Заявление о намерении увеличить уставный капитал кредитной организации за счет средств нерезидентов и об отчуждении акций (долей) в пользу нерезидентов рассматривается Банком России в двухмесячный срок со дня подачи заявления. Результатом его рассмотрения является разрешение Банка России на проведение указанной в заявлении операции или мотивированный отказ в письменной форме. В случае, если Банк России не сообщил о принятом решении в течение установленного срока, указанная операция считается разрешенной.

Банк России вправе по согласованию с Правительством Российской Федерации устанавливать для кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков ограничения на осуществление банковских операций, если в соответствующих иностранных государствах в отношении банков с российскими инвестициями и филиалов российских банков применяются ограничения в их создании и деятельности.

Банк России имеет право устанавливать в порядке, установленном Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", дополнительные требования к кредитным организациям с иностранными инвестициями и филиалам иностранных банков относительно обязательных нормативов, порядка представления отчетности, утверждения состава руководства и перечня осуществляемых банковских операций, а также относительно минимального размера уставного капитала вновь регистрируемых кредитных организаций с иностранными инвестициями и минимального размера капитала вновь регистрируемых филиалов иностранных банков.

Статья 19. Меры Банка России, применяемые им в порядке надзора в случае нарушения кредитной организацией федеральных законов и нормативных актов Банка России

В случае нарушения федеральных законов, нормативных актов и предписаний Банка России, устанавливаемых им обязательных нормативов, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации, а также совершения действий, создающих реальную угрозу интересам вкладчиков и кредиторов, Банк России имеет право в порядке надзора применять к кредитной организации меры, установленные Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".

Статья 20. Основания для отзыва лицензии на осуществление банковских операций

Банк России может отозвать лицензию на осуществление банковских операций в случаях:

1) установления недостоверности сведений, на основании которых выдана лицензия;

2) задержки начала осуществления банковских операций, предусмотренных лицензией, более чем на год со дня ее выдачи;

3) установления фактов недостоверности отчетных данных;

4) осуществления, в том числе однократного, банковских операций, не предусмотренных лицензией Банка России;

5) неисполнения требований федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, а также нормативных актов Банка России, если в течение года к кредитной организации неоднократно применялись меры, предусмотренные Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)";

6) неудовлетворительного финансового положения кредитной организации, неисполнения ею своих обязательств перед вкладчиками и кредиторами, являющегося основанием для подачи заявления о возбуждении в арбитражном суде производства по делу о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации.

Отзыв лицензии на осуществление банковских операций по другим основаниям, кроме предусмотренных настоящим Федеральным законом, не допускается.

Сообщение об отзыве лицензии на осуществление банковских операций публикуется Банком России в официальном издании Банка России ("Вестнике Банка России") в недельный срок со дня принятия соответствующего решения.

Банк России после отзыва лицензии у кредитной организации вправе обратиться в арбитражный суд с иском о ее ликвидации.

Статья 21. Рассмотрение споров с участием кредитной организации

Решения и действия (бездействие) Банка России или его должностных лиц могут быть обжалованы кредитной организацией в суд или арбитражный суд в порядке, установленном федеральными законами.

Кредитная организация вправе обращаться в Банк России с запросами и заявлениями в связи с решениями и действиями (бездействием) Банка России, на которые Банк России обязан в месячный срок дать ответ по существу затрагиваемых в них вопросов.

Споры между кредитной организацией и ее клиентами (физическими и юридическими лицами) разрешаются в порядке, предусмотренном федеральными законами.

Статья 22. Филиалы и представительства кредитной организации

Филиалом кредитной организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной организации и осуществляющее от ее имени все или часть банковских операций, предусмотренных лицензией Банка России, выданной кредитной организации.

Представительством кредитной организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной организации, представляющее ее интересы и осуществляющее их защиту. Представительство кредитной организации не имеет права осуществлять банковские операции.

Филиалы и представительства кредитной организации не являются юридическими лицами и осуществляют свою деятельность на основании положений, утверждаемых создавшей их кредитной организацией.

Руководители филиалов и представительств назначаются руководителем создавшей их кредитной организации и действуют на основании выданной им в установленном порядке доверенности.

Кредитная организация открывает на территории Российской Федерации филиалы и представительства с момента уведомления Банка России. В уведомлении указываются почтовый адрес филиала (представительства), его полномочия и функции, сведения о руководителях, масштабы и характер планируемых операций, а также представляются оттиск его печати и образцы подписей его руководителей.

За открытие филиалов кредитных организаций взимается сбор в размере, определяемом Банком России, но не более 1000-кратного минимального размера оплаты труда. Указанный сбор поступает в доход федерального бюджета.

Филиалы кредитной организации с иностранными инвестициями на территории Российской Федерации регистрируются Банком России в установленном им порядке.

Статья 23. Ликвидация или реорганизация кредитной организации

Ликвидация или реорганизация кредитной организации осуществляется в соответствии с федеральными законами с учетом требований настоящего Федерального закона.

Сообщение об аннулировании записи о регистрации кредитной организации подлежит опубликованию Банком России в официальном издании Банка России ("Вестнике Банка России") в месячный срок после внесения указанного изменения в Книгу государственной регистрации кредитных организаций.

Глава III. Обеспечение стабильности банковской

системы, защита прав, интересов вкладчиков

и кредиторов кредитных организаций

Статья 24. Обеспечение финансовой надежности кредитной организации

В целях обеспечения финансовой надежности кредитная организация обязана создавать резервы (фонды), в том числе под обесценение ценных бумаг, порядок формирования и использования которых устанавливается Банком России. Минимальные размеры резервов (фондов) устанавливаются Банком России. Размеры отчислений в резервы (фонды) из прибыли до налогообложения устанавливаются федеральными законами о налогах.

Кредитная организация обязана осуществлять классификацию активов, выделяя сомнительные и безнадежные долги, и создавать резервы (фонды) на покрытие возможных убытков в порядке, устанавливаемом Банком России.

Кредитная организация обязана соблюдать обязательные нормативы, устанавливаемые в соответствии с Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)". Численные значения обязательных нормативов устанавливаются Банком России в соответствии с указанным Федеральным законом.

Кредитная организация обязана организовывать внутренний контроль, обеспечивающий надлежащий уровень надежности, соответствующей характеру и масштабам проводимых операций.

Статья 25. Норматив обязательных резервов банка

Банк обязан выполнять норматив обязательных резервов, депонируемых в Банке России, в том числе по срокам, объемам и видам привлеченных денежных средств. Порядок депонирования обязательных резервов определяется Банком России в соответствии с Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".

Банк обязан иметь в Банке России счет для хранения обязательных резервов. Порядок открытия указанного счета и осуществления операций по нему устанавливается Банком России.

Статья 26. Банковская тайна

Кредитная организация, Банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону.

Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации, органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан - иностранным консульским учреждениям.

Банк России не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях из отчетов кредитных организаций, полученные им в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

За разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом.

Статья 27. Наложение ареста и обращение взыскания на денежные средства и иные ценности, находящиеся в кредитной организации

На денежные средства и иные ценности юридических и физических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в кредитной организации, арест может быть наложен не иначе как судом и арбитражным судом, судьей, а также по постановлению органов предварительного следствия при наличии санкции прокурора.

При наложении ареста на денежные средства, находящиеся на счетах и во вкладах, кредитная организация незамедлительно по получении решения о наложении ареста прекращает расходные операции по данному счету (вкладу) в пределах средств, на которые наложен арест.

Взыскание на денежные средства и иные ценности физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в кредитной организации, может быть обращено только на основании исполнительных документов в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Кредитная организация, Банк России не несут ответственности за ущерб, причиненный в результате наложения ареста или обращения взыскания на денежные средства и иные ценности их клиентов, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Конфискация денежных средств и других ценностей может быть произведена на основании вступившего в законную силу приговора суда.

Глава IV. Межбанковские отношения и обслуживание клиентов

Статья 28. Межбанковские операции

Кредитные организации на договорных началах могут привлекать и размещать друг у друга средства в форме вкладов (депозитов), кредитов, осуществлять расчеты через создаваемые в установленном порядке расчетные центры и корреспондентские счета, открываемые друг у друга, и совершать другие взаимные операции, предусмотренные лицензиями, выданными Банком России.

Кредитная организация ежемесячно сообщает в Банк России о вновь открытых корреспондентских счетах на территории Российской Федерации и за рубежом.

Корреспондентские отношения между кредитной организацией и Банком России осуществляются на договорных началах.

Списание средств со счетов кредитной организации производится по ее распоряжению либо с ее согласия, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

При недостатке средств для осуществления кредитования клиентов и выполнения принятых на себя обязательств кредитная организация может обращаться за получением кредитов в Банк России на определяемых им условиях.

Статья 29. Процентные ставки по кредитам, вкладам (депозитам) и комиссионное вознаграждение по операциям кредитной организации

Процентные ставки по кредитам, вкладам (депозитам) и комиссионное вознаграждение по операциям устанавливаются кредитной организацией по соглашению с клиентами, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Кредитная организация не имеет права в одностороннем порядке изменять процентные ставки по кредитам, вкладам (депозитам), комиссионное вознаграждение и сроки действия этих договоров с клиентами, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом или договором с клиентом.

Статья 30. Отношения между Банком России, кредитными организациями и их клиентами

Отношения между Банком России, кредитными организациями и их клиентами осуществляются на основе договоров, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В договоре должны быть указаны процентные ставки по кредитам и вкладам (депозитам), стоимость банковских услуг и сроки их выполнения, в том числе сроки обработки платежных документов, имущественная ответственность сторон за нарушения договора, включая ответственность за нарушение обязательств по срокам осуществления платежей, а также порядок его расторжения и другие существенные условия договора.

Клиенты вправе открывать необходимое им количество расчетных, депозитных и иных счетов в любой валюте в банках с их согласия, если иное не установлено федеральным законом.

Порядок открытия, ведения и закрытия банком счетов клиентов в рублях и иностранной валюте устанавливается Банком России в соответствии с федеральными законами.

Участники кредитной организации не имеют каких-либо преимуществ при рассмотрении вопроса о получении кредита или об оказании им иных банковских услуг, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Статья 31. Осуществление расчетов кредитной организацией

Кредитная организация осуществляет расчеты по правилам, формам и стандартам, установленным Банком России; при отсутствии правил проведения отдельных видов расчетов - по договоренности между собой; при осуществлении международных расчетов - в порядке, установленном федеральными законами и правилами, принятыми в международной банковской практике.

Кредитная организация, Банк России обязаны осуществить перечисление средств клиента и зачисление средств на его счет не позже следующего операционного дня после получения соответствующего платежного документа, если иное не установлено федеральным законом, договором или платежным документом.

В случае несвоевременного или неправильного зачисления на счет или списания со счета клиента денежных средств кредитная организация, Банк России выплачивают проценты на сумму этих средств по ставке рефинансирования Банка России.

Статья 32. Антимонопольные правила

Кредитным организациям запрещается заключать соглашения и осуществлять согласованные действия, направленные на монополизацию рынка банковских услуг, а также на ограничение конкуренции в банковском деле.

Приобретение акций (долей) кредитных организаций, а также заключение соглашений, предусматривающих осуществление контроля за деятельностью кредитных организаций (групп кредитных организаций), не должны противоречить антимонопольным правилам.

Соблюдение антимонопольных правил в сфере банковских услуг контролируется Государственным комитетом Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур совместно с Банком России.

Статья 33. Обеспечение возвратности кредитов

Кредиты, предоставляемые банком, могут обеспечиваться залогом недвижимого и движимого имущества, в том числе государственных и иных ценных бумаг, банковскими гарантиями и иными способами, предусмотренными федеральными законами или договором.

При нарушении заемщиком обязательств по договору банк вправе досрочно взыскивать предоставленные кредиты и начисленные по ним проценты, если это предусмотрено договором, а также обращать взыскание на заложенное имущество в порядке, установленном федеральным законом.

Статья 34. Объявление должников несостоятельными (банкротами) и погашение задолженности

Кредитная организация обязана предпринять все предусмотренные законодательством Российской Федерации меры для взыскания задолженности.

Кредитная организация вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) в отношении должников, не исполняющих свои обязательства по погашению задолженности, в установленном федеральными законами порядке.

Глава V. Филиалы, представительства

и дочерние организации кредитной организации

на территории иностранного государства

Статья 35. Филиалы, представительства и дочерние организации кредитной организации на территории иностранного государства

Кредитная организация может с разрешения Банка России создавать на территории иностранного государства филиалы и после уведомления Банка России - представительства.

Кредитная организация может с разрешения и в соответствии с требованиями Банка России иметь на территории иностранного государства дочерние организации.

Банк России не позднее трехмесячного срока с момента получения соответствующего ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении - согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае, если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, соответствующее разрешение Банка России считается полученным.

Глава VI. Сберегательное дело

Статья 36. Банковские вклады физических лиц

Вклад - денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной валюте, размещаемые физическими лицами в целях хранения и получения дохода. Доход по вкладу выплачивается в денежной форме в виде процентов. Вклад возвращается вкладчику по его первому требованию в порядке, предусмотренном для вклада данного вида федеральным законом и соответствующим договором.

Вклады принимаются только банками, имеющими такое право в соответствии с лицензией, выдаваемой Банком России. Банки обеспечивают сохранность вкладов и своевременность исполнения своих обязательств перед вкладчиками. Привлечение средств во вклады оформляется договором в письменной форме в двух экземплярах, один из которых выдается вкладчику.

Право привлечения во вклады денежных средств физических лиц предоставляется банкам, с даты государственной регистрации которых прошло не менее двух лет. При слиянии банков указанный срок рассчитывается по банку, имеющему более раннюю дату государственной регистрации. При преобразовании банка указанный срок не прерывается.

Сохранность и возврат вкладов физических лиц в банках, созданных государством, и банках, в уставном капитале которых государству принадлежит более 50 процентов голосующих акций (долей), гарантируются государством в порядке, предусмотренном федеральными законами.

Статья 37. Вкладчики банка

Вкладчиками банка могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства.

Вкладчики свободны в выборе банка для размещения во вклады принадлежащих им денежных средств и могут иметь вклады в одном или нескольких банках.

Вкладчики могут распоряжаться вкладами, получать по вкладам доход, совершать безналичные расчеты в соответствии с договором.

Статья 38. Федеральный фонд обязательного страхования вкладов

Для обеспечения гарантий возврата привлекаемых банками средств граждан и компенсации потери дохода по вложенным средствам создается Федеральный фонд обязательного страхования вкладов.

Участниками Федерального фонда обязательного страхования вкладов являются Банк России и банки, привлекающие средства граждан.

Порядок создания, формирования и использования средств Федерального фонда обязательного страхования вкладов определяется федеральным законом.

Статья 39. Фонды добровольного страхования вкладов

Банки имеют право создавать фонды добровольного страхования вкладов для обеспечения возврата вкладов и выплаты доходов по ним. Фонды добровольного страхования вкладов создаются как некоммерческие организации.

Число банков - учредителей фонда добровольного страхования вкладов должно быть не менее пяти с совокупным уставным капиталом не менее 20-кратного минимального размера уставного капитала, установленного Банком России для банков на дату создания фонда.

Порядок создания, управления и деятельности фондов добровольного страхования вкладов определяется их уставами и федеральными законами.

Банк обязан поставить клиентов в известность о своем участии или неучастии в фондах добровольного страхования вкладов. В случае участия в фонде добровольного страхования вкладов банк информирует клиента об условиях страхования.

Глава VII. Бухгалтерский учет в кредитных организациях

и надзор за их деятельностью

Статья 40. Правила бухгалтерского учета в кредитной организации

Правила ведения бухгалтерского учета, представления финансовой и статистической отчетности, составления годовых отчетов кредитными организациями устанавливаются Банком России с учетом международной банковской практики.

Статья 41. Надзор за деятельностью кредитной организации

Надзор за деятельностью кредитной организации осуществляется Банком России в соответствии с федеральными законами.

Статья 42. Аудиторская проверка кредитной организации

Деятельность кредитной организации подлежит ежегодной проверке аудиторской организацией, имеющей в соответствии с законодательством Российской Федерации лицензию на осуществление таких проверок.

Аудиторская проверка кредитной организации осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Аудиторская организация обязана составить заключение о результатах аудиторской проверки, содержащее сведения о достоверности финансовой отчетности кредитной организации, выполнении ею обязательных нормативов, установленных Банком России, качестве управления кредитной организацией, состоянии внутреннего контроля и другие положения, определяемые федеральными законами и уставом кредитной организации.

Аудиторское заключение направляется в Банк России в трехмесячный срок со дня представления в Банк России годовых отчетов кредитной организации.

Статья 43. Отчетность кредитной организации

Кредитная организация представляет в Банк России отчетность (отчетную документацию) о своей деятельности в форме, порядке и сроки, которые устанавливаются Банком России.

Кредитная организация публикует в открытой печати годовой отчет (включая бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках) в форме и сроки, которые устанавливаются Банком России, после подтверждения его достоверности аудиторской организацией.

В случае, если банк имеет в собственности более 50 процентов голосующих акций (долей) другого банка, он представляет в Банк России в форме, порядке и сроки, которые устанавливаются Банком России, консолидированную отчетность о своей деятельности и деятельности дочерних банков, включающую в себя консолидированный бухгалтерский баланс и консолидированный отчет о прибылях и убытках.

Председатель

Верховного Совета РСФСР

Б.Н.ЕЛЬЦИН Москва, Дом Советов РСФСР. 2 декабря 1990 года. N 395-1

------------------------------------------------------------------

2 декабря 1990 года N 394-1

------------------------------------------------------------------

РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН

О ЦЕНТРАЛЬНОМ БАНКЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (БАНКЕ РОССИИ)

(в ред. Федеральных законов от 26.04.95 N 65-ФЗ,

от 27.12.95 N 210-ФЗ, от 27.12.95 N 214-ФЗ, от 20.06.96 N 80-ФЗ,

от 27.02.97 N 45-ФЗ, от 28.04.97 N 70-ФЗ, от 04.03.98 N 34-ФЗ)

Глава I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Статья 1. Статус, задачи, функции, полномочия и принципы организации и деятельности Центрального банка Российской Федерации (Банка России) определяются Конституцией Российской Федерации, настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.

Местонахождение центральных органов Банка России - город Москва.

Статья 2. Уставный капитал и иное имущество Банка России являются федеральной собственностью. В соответствии с целями и в порядке, которые установлены настоящим Федеральным законом, Банк России осуществляет полномочия по владению, пользованию и распоряжению имуществом Банка России. Изъятие и обременение обязательствами имущества Банка России без согласия Банка России не допускаются.

Банк России осуществляет свои расходы за счет собственных доходов.

Банк России не регистрируется в налоговых органах.

Банк России является юридическим лицом. Банк России имеет печать с изображением Государственного герба Российской Федерации и своим наименованием.

Государство не отвечает по обязательствам Банка России, а Банк России - по обязательствам государства, если они не приняли на себя такие обязательства или если иное не предусмотрено федеральными законами.

Статья 3. Основными целями деятельности Банка России являются:

защита и обеспечение устойчивости рубля, в том числе его покупательной способности и курса по отношению к иностранным валютам;

развитие и укрепление банковской системы Российской Федерации;

обеспечение эффективного и бесперебойного функционирования системы расчетов.

Получение прибыли не является целью деятельности Банка России.

Статья 4. Банк России выполняет следующие функции:

1) во взаимодействии с Правительством Российской Федерации разрабатывает и проводит единую государственную денежно - кредитную политику, направленную на защиту и обеспечение устойчивости рубля;

2) монопольно осуществляет эмиссию наличных денег и организует их обращение;

3) является кредитором последней инстанции для кредитных организаций, организует систему рефинансирования;

4) устанавливает правила осуществления расчетов в Российской Федерации;

5) устанавливает правила проведения банковских операций, бухгалтерского учета и отчетности для банковской системы;

6) осуществляет государственную регистрацию кредитных организаций; выдает и отзывает лицензии кредитных организаций и организаций, занимающихся их аудитом;

7) осуществляет надзор за деятельностью кредитных организаций;

8) регистрирует эмиссию ценных бумаг кредитными организациями в соответствии с федеральными законами;

9) осуществляет самостоятельно или по поручению Правительства Российской Федерации все виды банковских операций, необходимых для выполнения основных задач Банка России;

10) осуществляет валютное регулирование, включая операции по покупке и продаже иностранной валюты; определяет порядок осуществления расчетов с иностранными государствами;

11) организует и осуществляет валютный контроль как непосредственно, так и через уполномоченные банки в соответствии с законодательством Российской Федерации;

12) принимает участие в разработке прогноза платежного баланса Российской Федерации и организует составление платежного баланса Российской Федерации;

13) в целях осуществления указанных функций проводит анализ и прогнозирование состояния экономики Российской Федерации в целом и по регионам, прежде всего денежно - кредитных, валютно - финансовых и ценовых отношений; публикует соответствующие материалы и статистические данные;

14) осуществляет иные функции в соответствии с федеральными законами.

Статья 5. Банк России подотчетен Государственной Думе Федерального Собрания Российской Федерации. Подотчетность Банка России Государственной Думе означает:

назначение на должность и освобождение от должности Государственной Думой по представлению Президента Российской Федерации Председателя Банка России;

назначение на должность и освобождение от должности Государственной Думой членов Совета директоров Банка России (далее - Совета директоров);

представление Банком России Государственной Думе на рассмотрение годового отчета, а также аудиторского заключения;

определение Государственной Думой аудиторской фирмы для проведения аудиторской проверки Банка России;

проведение парламентских слушаний о деятельности Банка России с участием его представителей;

доклады Председателя Банка России Государственной Думе о деятельности Банка России (два раза в год - при представлении годового отчета и основных направлений единой государственной денежно - кредитной политики).

Банк России в пределах полномочий, предоставленных ему Конституцией Российской Федерации и федеральными законами, независим в своей деятельности. Федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления не имеют права вмешиваться в деятельность Банка России по реализации его законодательно закрепленных функций и полномочий, принимать решения, противоречащие настоящему Федеральному закону.

Банк России представляет Государственной Думе и Президенту Российской Федерации информацию в порядке, установленном федеральными законами.

В случае вмешательства в его деятельность Банк России информирует об этом Государственную Думу и Президента Российской Федерации.

Банк России вправе обращаться в суды с исками о признании недействительными правовых актов федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления.

Статья 6. Банк России по вопросам, отнесенным к его компетенции настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами, издает нормативные акты, обязательные для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц.

Нормативные акты Банка России не могут противоречить федеральным законам.

Нормативные акты Банка России вступают в силу со дня их официального опубликования в официальном издании Банка России ("Вестнике Банка России"), за исключением случаев, установленных Советом директоров. Нормативные акты Банка России не имеют обратной силы.

Нормативные акты Банка России, непосредственно затрагивающие права, свободы или обязанности граждан, должны быть зарегистрированы в Министерстве юстиции Российской Федерации в порядке, установленном для регистрации актов федеральных министерств и ведомств.

Нормативные акты Банка России в полном объеме направляются в необходимых случаях во все зарегистрированные кредитные организации почтовой или иной связью.

Нормативные акты Банка России могут быть обжалованы в установленном законом порядке.

Проекты федеральных законов, а также нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, касающихся выполнения Банком России своих функций, направляются на заключение Банка России.

Статья 7. Банк России не может участвовать в капиталах кредитных организаций, если иное не установлено федеральным законом.

Действие части первой настоящей статьи не распространяется на участие Банка России в капиталах Сберегательного банка Российской Федерации (Сбербанка России), Банка внешней торговли (Внешторгбанка), а также следующих кредитных организаций, созданных на территориях иностранных государств: Донау - банка АГ, Вена; Ист - Вест Юнайтед банка, Люксембург; Коммерческого банка для Северной Европы - Евробанка, Париж; Московского Народного банка Лтд, Лондон; Ост - Вест Хандельсбанка АГ, Франкфурт - на - Майне. (часть вторая введена Федеральным законом от 04.03.98 N 34-ФЗ)

Банк России обязан обеспечить долю своего участия в капиталах Сбербанка России, Внешторгбанка, Коммерческого банка для Северной Европы - Евробанка, Московского Народного банка Лтд и Ост - Вест Хандельсбанка АГ в объеме не менее 50 процентов плюс одна голосующая акция. Уменьшение долей участия Банка России в данных кредитных организациях ниже указанного уровня может осуществляться только в случае принятия по данному вопросу специального федерального закона. (часть третья введена Федеральным законом от 04.03.98 N 34-ФЗ)

Отчуждение Банком России акций Донау - банка АГ и Ист - Вест Юнайтед банка осуществляется Банком России самостоятельно после уведомления Государственной Думы. (часть четвертая введена Федеральным законом от 04.03.98 N 34-ФЗ)

Банк России не может участвовать в капиталах иных организаций, если они не обеспечивают деятельность Банка России, его учреждений, организаций и служащих, за исключением случаев, установленных федеральными законами.

Статья 8. Банк России может участвовать в капиталах и деятельности международных организаций, которые занимаются развитием сотрудничества в денежно - кредитной, валютной, банковской сферах, в том числе между центральными банками иностранных государств.

Взаимоотношения Банка России с кредитными организациями иностранных государств осуществляются в соответствии с международными договорами Российской Федерации, федеральными законами, а также межбанковскими соглашениями.

Глава II. КАПИТАЛ БАНКА РОССИИ

Статья 9. Банк России имеет уставный капитал в размере 3 млрд. рублей.

Статья 10. Балансовая прибыль Банка России определяется как разница между доходами от операций, предусмотренных статьей 45 настоящего Федерального закона, а также доходами от участия в капиталах кредитных организаций и расходами, связанными с осуществлением Банком России своих функций, установленных статьей 4 настоящего Федерального закона. (в ред. Федеральных законов от 27.02.97 N 45-ФЗ, от 04.03.98 N 34-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции)

Глава III. ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ БАНКОМ РОССИИ

Статья 11. Высшим органом Банка России является Совет директоров - коллегиальный орган, определяющий основные направления деятельности Банка России и осуществляющий руководство и управление Банком России.

В Совет директоров входят Председатель Банка России и 12 членов Совета директоров.

Члены Совета директоров работают на постоянной основе в Банке России.

Статья 12. Председатель Банка России назначается на должность Государственной Думой сроком на четыре года большинством голосов от общего числа депутатов.

Кандидатуру для назначения на должность Председателя Банка России представляет Президент Российской Федерации не позднее чем за три месяца до истечения полномочий Председателя Банка России.

В случае досрочного освобождения от должности Председателя Банка России Президент Российской Федерации представляет кандидатуру на эту должность в двухнедельный срок с момента освобождения.

В случае отклонения предложенной на должность Председателя Банка России кандидатуры Президент Российской Федерации в течение двух недель вносит новую кандидатуру. Одна кандидатура не может вноситься более двух раз.

Одно и то же лицо не может занимать должность Председателя Банка России более трех сроков подряд.

Государственная Дума вправе освободить от должности Председателя Банка России по представлению Президента Российской Федерации.

Председатель Банка России может быть освобожден от должности только в следующих случаях:

1) истечения срока полномочий;

2) невозможности исполнения служебных обязанностей, подтвержденной заключением государственной медицинской комиссии;

3) личного заявления об отставке;

4) совершения уголовно наказуемого деяния, установленного вступившим в законную силу приговором суда;

5) нарушения федеральных законов, которые регулируют вопросы, связанные с деятельностью Банка России.

Статья 13. Члены Совета директоров назначаются на должность сроком на четыре года Государственной Думой по представлению Председателя Банка России, согласованному с Президентом Российской Федерации.

Члены Совета директоров освобождаются от должности:

по истечении указанного в настоящей статье срока полномочий - Председателем Банка России;

до истечения указанного в настоящей статье срока полномочий - Государственной Думой по представлению Председателя Банка России.

Статья 14. Председательствует на заседаниях Совета директоров Председатель Банка России, а в случае его отсутствия - лицо, его замещающее, из числа членов Совета директоров.

Решения Совета директоров принимаются большинством голосов от числа присутствующих членов Совета директоров при кворуме в семь человек и обязательном присутствии Председателя Банка России или лица, его замещающего. Протокол заседания Совета директоров подписывается председательствовавшим и одним из членов Совета директоров. При принятии Советом директоров решений по вопросам денежно - кредитной политики мнение членов Совета директоров, оказавшихся в меньшинстве, заносится по их требованию в протокол.

Для участия в заседаниях Совета директоров могут приглашаться руководители территориальных учреждений Банка России.

Статья 15. Совет директоров заседает не реже одного раза в месяц.

Заседания Совета директоров назначаются Председателем Банка России, лицом, его замещающим, или по требованию не менее трех членов Совета директоров.

Члены Совета директоров своевременно уведомляются о назначении заседания Совета директоров.

Статья 16. Совет директоров выполняет следующие функции:

1) во взаимодействии с Правительством Российской Федерации разрабатывает и обеспечивает выполнение основных направлений единой государственной денежно - кредитной политики;

2) утверждает годовой отчет Банка России и представляет его Государственной Думе;

3) рассматривает и утверждает смету расходов Банка России на очередной год не позднее 31 декабря предшествующего года, а также произведенные расходы, не предусмотренные в смете;

4) определяет структуру Банка России;

5) устанавливает формы и размеры оплаты труда Председателя Банка России, членов Совета директоров, заместителей Председателя Банка России и других служащих Банка России;

6) принимает решения:

о создании и ликвидации учреждений и организаций Банка России;

об установлении обязательных нормативов для кредитных организаций в соответствии со статьей 61 настоящего Федерального закона;

о величине резервных требований;

об изменении процентных ставок Банка России;

об определении лимитов операций на открытом рынке;

об участии в международных организациях;

об участии в капиталах организаций, обеспечивающих деятельность Банка России, его учреждений, организаций и служащих;

о купле и продаже недвижимости для обеспечения деятельности Банка России, его учреждений, организаций и служащих;

о применении прямых количественных ограничений;

о выпуске и изъятии банкнот и монеты из обращения, об общем объеме выпуска наличных денег;

о порядке формирования резервов кредитными организациями;

7) вносит в Государственную Думу предложения об изменении уставного капитала Банка России;

8) утверждает порядок работы Совета директоров;

9) назначает главного аудитора Банка России;

10) утверждает внутреннюю структуру Банка России, положения о подразделениях Банка России, учреждениях Банка России, уставы организаций Банка России, порядок назначения руководителей подразделений, учреждений и организаций Банка России;

11) определяет условия допуска иностранного капитала в банковскую систему Российской Федерации в соответствии с федеральными законами;

12) выполняет иные функции, отнесенные настоящим Федеральным законом к ведению Совета директоров Банка России.

Статья 17. Члены Совета директоров не могут быть депутатами Государственной Думы и членами (депутатами) Совета Федерации, депутатами законодательных (представительных) органов субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, а также членами Правительства Российской Федерации.

Сложение депутатских полномочий или отставка члена Правительства Российской Федерации должны быть произведены в течение месяца с момента назначения на должность члена Совета директоров, после чего вновь назначенный член Совета директоров приступает к исполнению своих должностных обязанностей.

Члены Совета директоров не могут состоять в политических партиях, занимать должности в общественно - политических и религиозных организациях.

На членов Совета директоров распространяются ограничения, установленные статьей 90 настоящего Федерального закона.

Статья 18. Председатель Банка России:

1) действует от имени Банка России и представляет без доверенности его интересы в отношениях с органами государственной власти, кредитными организациями, организациями иностранных государств и международными организациями, другими учреждениями и организациями;

2) председательствует на заседаниях Совета директоров. В случае равенства голосов голос Председателя Банка России является решающим;

3) подписывает нормативные акты Банка России, решения Совета директоров, протоколы заседаний Совета директоров, соглашения, заключаемые Банком России;

4) назначает на должность и освобождает от должности заместителей Председателя Банка России, распределяет между ними обязанности;

5) подписывает приказы и дает указания, обязательные для всех служащих Банка России, его предприятий, учреждений и организаций;

6) несет всю полноту ответственности за деятельность Банка России;

7) обеспечивает реализацию функций Банка России в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Глава IV. ВЗАИМООТНОШЕНИЯ БАНКА РОССИИ С ОРГАНАМИ

ГОСУДАРСТВЕННОЙ ВЛАСТИ И ОРГАНАМИ

МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ

Статья 19. Для реализации возложенных на него функций Банк России участвует в разработке экономической политики Правительства Российской Федерации. Председатель Банка России или по его поручению один из его заместителей участвует в заседаниях Правительства Российской Федерации.

Министр финансов Российской Федерации и министр экономики Российской Федерации или по их поручению по одному из их заместителей участвуют в заседаниях Совета директоров с правом совещательного голоса.

Банк России и Правительство Российской Федерации информируют друг друга о предполагаемых действиях, имеющих общегосударственное значение, координируют свою политику, проводят регулярные консультации.

Банк России консультирует Министерство финансов Российской Федерации по вопросам графика выпуска государственных ценных бумаг и погашения государственного долга с учетом их воздействия на состояние банковской системы и приоритетов единой государственной денежно - кредитной политики.

Статья 20. В целях совершенствования денежно - кредитной системы Российской Федерации при Банке России создается Национальный банковский совет, состоящий из представителей палат Федерального Собрания Российской Федерации, Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, Банка России, кредитных организаций, а также экспертов.

Председателем Национального банковского совета является Председатель Банка России. В состав Национального банковского совета входят по два представителя от палат Федерального Собрания Российской Федерации, по одному представителю от Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации, а также министр финансов Российской Федерации и министр экономики Российской Федерации. Остальные члены Национального банковского совета назначаются Государственной Думой по представлению Председателя Банка России. Численность Национального банковского совета не превышает 15 человек.

Заседания Национального банковского совета проходят не реже чем один раз в три месяца.

Статья 21. Национальный банковский совет выполняет следующие функции:

рассматривает концепцию совершенствования банковской системы Российской Федерации;

рассматривает проекты основных направлений единой государственной денежно - кредитной политики, политики валютного регулирования и валютного контроля, дает по ним заключения и анализирует итоги их выполнения;

осуществляет экспертизу проектов законодательных и иных нормативных актов в области банковского дела;

рассматривает наиболее важные вопросы регулирования деятельности кредитных организаций;

участвует в разработке основных принципов организации системы расчетов в Российской Федерации.

Статья 22. Банк России не вправе предоставлять кредиты Правительству Российской Федерации для финансирования бюджетного дефицита, покупать государственные ценные бумаги при их первичном размещении, за исключением тех случаев, когда это предусматривается федеральным законом о федеральном бюджете.

Банк России не вправе предоставлять кредиты на финансирование дефицитов бюджетов субъектов Российской Федерации, местных бюджетов и бюджетов государственных внебюджетных фондов.

Статья 23. Средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов хранятся в Банке России, если иное не установлено федеральными законами.

Банк России без взимания комиссионного вознаграждения осуществляет операции с федеральным бюджетом и государственными внебюджетными фондами, с бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами, а также операции по обслуживанию государственного долга и операции с золотовалютными резервами Российской Федерации.

Полномочия Банка России по обслуживанию государственного долга определяются федеральными законами.

Банк России и Министерство финансов Российской Федерации в необходимых случаях заключают соглашения о проведении указанных операций по поручению Правительства Российской Федерации.

Глава V. ОТЧЕТНОСТЬ БАНКА РОССИИ

Статья 24. Отчетный период Банка России устанавливается с 1 января по 31 декабря включительно.

Структура баланса Банка России устанавливается Советом директоров.

Статья 25. Банк России ежегодно не позднее 15 мая представляет Государственной Думе годовой отчет, утвержденный Советом директоров.

Годовой отчет Банка России включает:

1) отчет о деятельности Банка России, анализ состояния экономики Российской Федерации, в том числе анализ денежного обращения и кредита, банковской системы, валютного положения и платежного баланса Российской Федерации, а также перечень мероприятий по единой государственной денежно - кредитной политике, проведенных Банком России;

2) годовой баланс, счет прибылей и убытков, распределение прибыли;

3) порядок формирования и направления использования резервов и фондов Банка России;

4) аудиторское заключение по годовому отчету Банка России.

Государственная Дума направляет годовой отчет Банка России Президенту Российской Федерации, а также для заключения в Правительство Российской Федерации.

Государственная Дума рассматривает годовой отчет Банка России до 1 июля года, следующего за отчетным.

По итогам рассмотрения годового отчета Банка России Государственная Дума принимает решение.

Годовой отчет публикуется не позднее 15 июля года, следующего за отчетным.

Банк России ежемесячно публикует свой баланс, данные о денежном обращении, включая динамику и структуру денежной массы, обобщенные данные о своих операциях.

Статья 26. Банк России перечисляет в федеральный бюджет 50 процентов фактически полученной балансовой прибыли по итогам года после утверждения годового отчета Банка России Советом директоров. Оставшаяся прибыль Банка России направляется Советом директоров в резервы и фонды различного назначения. (в ред. Федерального закона от 27.02.97 N 45-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции)

Не допускается перечисление прибыли отчетного года в федеральный бюджет до утверждения годового отчета Банка России Советом директоров.

Банк России и его учреждения освобождаются от уплаты всех налогов, сборов, пошлин и других платежей на территории Российской Федерации в соответствии с законодательными актами Российской Федерации о налогах.

Глава VI. ОРГАНИЗАЦИЯ НАЛИЧНОГО ДЕНЕЖНОГО ОБРАЩЕНИЯ

Статья 27. Официальной денежной единицей (валютой) Российской Федерации является рубль. Один рубль состоит из 100 копеек.

Введение на территории Российской Федерации других денежных единиц и выпуск денежных суррогатов запрещаются.

Статья 28. Официальное соотношение между рублем и золотом или другими драгоценными металлами не устанавливается.

Статья 29. Эмиссия наличных денег, организация их обращения и изъятия из обращения на территории Российской Федерации осуществляются исключительно Банком России.

Банкноты (банковские билеты) и монета Банка России являются единственным законным средством платежа на территории Российской Федерации. Их подделка и незаконное изготовление преследуются по закону.

Статья 30. Банкноты и монета являются безусловными обязательствами Банка России и обеспечиваются всеми его активами.

Банкноты и монета Банка России обязательны к приему по нарицательной стоимости при всех видах платежей, для зачисления на счета, во вклады и для перевода на всей территории Российской Федерации.

Статья 31. Банкноты и монета Банка России не могут быть объявлены недействительными (утратившими силу законного средства платежа), если не установлен достаточно продолжительный срок их обмена на банкноты и монету нового образца. Не допускаются какие-либо ограничения по суммам или субъектам обмена.

При обмене банкнот и монеты Банка России на денежные знаки нового образца срок изъятия банкнот и монеты из обращения не может быть менее одного года, но не превышает пяти лет.

Статья 32. Банк России без ограничений обменивает ветхие и поврежденные банкноты в соответствии с установленными им правилами.

Статья 33. Совет директоров принимает решение о выпуске в обращение новых банкнот и монеты и об изъятии старых, утверждает номиналы и образцы новых денежных знаков. Описание новых денежных знаков публикуется в средствах массовой информации.

Решение по этим вопросам в порядке предварительного информирования направляется в Правительство Российской Федерации.

Статья 34. В целях организации наличного денежного обращения на территории Российской Федерации на Банк России возлагаются следующие функции:

прогнозирование и организация производства, перевозка и хранение банкнот и монеты, создание их резервных фондов;

установление правил хранения, перевозки и инкассации наличных денег для кредитных организаций;

установление признаков платежеспособности денежных знаков и порядка замены поврежденных банкнот и монеты, а также их уничтожения;

определение порядка ведения кассовых операций. (в ред. Федерального закона от 28.04.97 N 70-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции)

Глава VII. ДЕНЕЖНО - КРЕДИТНАЯ ПОЛИТИКА

Статья 35. Основными инструментами и методами денежно - кредитной политики Банка России являются:

1) процентные ставки по операциям Банка России;

2) нормативы обязательных резервов, депонируемых в Банке России (резервные требования);

3) операции на открытом рынке;

4) рефинансирование банков;

5) валютное регулирование;

6) установление ориентиров роста денежной массы;

7) прямые количественные ограничения.

Статья 36. Банк России регулирует общий объем выдаваемых им кредитов в соответствии с принятыми ориентирами единой государственной денежно - кредитной политики.

Статья 37. Банк России может устанавливать одну или несколько процентных ставок по различным видам операций или проводить процентную политику без фиксации процентной ставки.

Процентные ставки Банка России представляют собой минимальные ставки, по которым Банк России осуществляет свои операции.

Банк России использует процентную политику для воздействия на рыночные процентные ставки в целях укрепления рубля.

Статья 38. Размер обязательных резервов в процентном отношении к обязательствам кредитной организации, а также порядок их депонирования в Банке России устанавливаются Советом директоров.

Нормативы обязательных резервов не могут превышать 20 процентов обязательств кредитной организации и могут быть дифференцированными для различных кредитных организаций.

Нормативы обязательных резервов не могут быть единовременно изменены более чем на пять пунктов.

При нарушении нормативов обязательных резервов Банк России имеет право взыскать в бесспорном порядке с кредитной организации сумму недовнесенных средств, а также штраф в установленном им размере, но не более двойной ставки рефинансирования.

При отзыве лицензии на совершение банковских операций депонированные в Банке России средства используются для погашения обязательств кредитной организации перед вкладчиками и кредиторами.

Статья 39. Под операциями на открытом рынке понимаются купля - продажа Банком России казначейских векселей, государственных облигаций и прочих государственных ценных бумаг, краткосрочные операции с ценными бумагами с совершением позднее обратной сделки.

Лимит операций на открытом рынке утверждается Советом директоров.

Статья 40. Под рефинансированием понимается кредитование Банком России банков, в том числе учет и переучет векселей.

Формы, порядок и условия рефинансирования устанавливаются Банком России.

Статья 41. Под валютными интервенциями Банка России понимается купля - продажа Банком России иностранной валюты на валютном рынке для воздействия на курс рубля и на суммарный спрос и предложение денег.

Статья 42. Под прямыми количественными ограничениями Банка России понимается установление лимитов на рефинансирование банков, проведение кредитными организациями отдельных банковских операций.

Банк России вправе применять прямые количественные ограничения в исключительных случаях в целях проведения единой государственной денежно - кредитной политики только после консультаций с Правительством Российской Федерации.

Статья 43. Банк России может устанавливать ориентиры роста одного или нескольких показателей денежной массы исходя из основных направлений единой государственной денежно - кредитной политики.

Статья 44. Банк России ежегодно не позднее 1 октября представляет в Государственную Думу проект основных направлений единой государственной денежно - кредитной политики на предстоящий год и не позднее 1 декабря - основные направления единой государственной денежно - кредитной политики на предстоящий год. (в ред. Федерального закона от 20.06.96 N 80-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции)

Предварительно проект основных направлений единой государственной денежно - кредитной политики представляется Президенту Российской Федерации и Правительству Российской Федерации.

Основные направления единой государственной денежно - кредитной политики на предстоящий год включают следующие положения:

анализ состояния и прогноз развития экономики Российской Федерации;

основные ориентиры, параметры и инструменты единой государственной денежно - кредитной политики.

Государственная Дума рассматривает основные направления единой государственной денежно - кредитной политики на предстоящий год и принимает решение.

Глава VIII. ОПЕРАЦИИ БАНКА РОССИИ

Статья 45. Банк России имеет право осуществлять следующие операции с российскими и иностранными кредитными организациями, Правительством Российской Федерации для достижения установленных ему настоящим Федеральным законом целей:

1) предоставлять кредиты на срок не более одного года под обеспечение ценными бумагами и другими активами, если иное не установлено федеральным законом о федеральном бюджете;

2) покупать и продавать чеки, простые и переводные векселя, имеющие, как правило, товарное происхождение, со сроками погашения не более шести месяцев;

3) покупать и продавать государственные ценные бумаги на открытом рынке;

4) покупать и продавать облигации, депозитные сертификаты и иные ценные бумаги со сроками погашения не более одного года;

5) покупать и продавать иностранную валюту, а также платежные документы и обязательства в иностранной валюте, выставленные российскими и иностранными кредитными организациями;

6) покупать, хранить, продавать драгоценные металлы и иные виды валютных ценностей;

7) проводить расчетные, кассовые и депозитные операции, принимать на хранение и в управление ценные бумаги и иные ценности;

8) выдавать гарантии и поручительства;

9) осуществлять операции с финансовыми инструментами, используемыми для управления финансовыми рисками;

10) открывать счета в российских и иностранных кредитных организациях на территории Российской Федерации и иностранных государств;

11) выставлять чеки и векселя в любой валюте;

12) осуществлять другие банковские операции от своего имени, если это не запрещено законом.

Банк России вправе осуществлять операции на комиссионной основе, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Статья 46. Обеспечением для кредитов Банка России могут выступать:

золото и другие драгоценные металлы в различной форме;

иностранная валюта;

векселя в российской и иностранной валюте со сроками погашения до шести месяцев;

государственные ценные бумаги.

Списки векселей и государственных ценных бумаг, пригодных для обеспечения кредитов Банка России, определяются Советом директоров.

В случаях, установленных Советом директоров, обеспечением могут выступать другие ценности, а также гарантии и поручительства.

Статья 47. Банк России может осуществлять банковские операции по обслуживанию представительных и исполнительных органов государственной власти, органов местного самоуправления, их учреждений и организаций, государственных внебюджетных фондов, воинских частей, военнослужащих, служащих Банка России, а также иных лиц в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Банк России также вправе обслуживать клиентов, не являющихся кредитными организациями, в регионах, где отсутствуют кредитные организации.

Статья 48. Банк России не имеет права:

1) осуществлять банковские операции с юридическими лицами, не имеющими лицензии на проведение банковских операций, и физическими лицами, за исключением случаев, предусмотренных в статье 47 настоящего Федерального закона;

2) приобретать доли (акции) кредитных и иных организаций, за исключением случаев, предусмотренных статьями 7 и 8 настоящего Федерального закона;

3) осуществлять операции с недвижимостью, за исключением случаев, связанных с обеспечением деятельности Банка России, его предприятий, учреждений и организаций;

4) заниматься торговой и производственной деятельностью, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

5) пролонгировать предоставленные кредиты. Исключение может быть сделано по решению Совета директоров.

Статья 49. Банк России несет ответственность в порядке, установленном федеральными законами.

В суде и арбитражном суде интересы Банка России могут представлять руководители его территориальных учреждений и другие должностные лица Банка России, которые получают соответствующую доверенность в установленном порядке.

Глава IX. МЕЖДУНАРОДНАЯ И ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ

Статья 50. Банк России представляет интересы Российской Федерации во взаимоотношениях с центральными банками иностранных государств, а также в международных банках и иных международных валютно - финансовых организациях.

Статья 51. Банк России выдает разрешения на создание банков с участием иностранного капитала и филиалов иностранных банков, а также осуществляет аккредитацию представительств кредитных организаций иностранных государств на территории Российской Федерации в соответствии с порядком, установленным федеральными законами.

Увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов регулируется федеральными законами.

Статья 52. Банк России устанавливает и публикует официальные котировки иностранных валют по отношению к рублю.

Статья 53. Банк России является органом государственного валютного регулирования и валютного контроля и осуществляет эту функцию в соответствии с Законом Российской Федерации "О валютном регулировании и валютном контроле" и федеральными законами.

Статья 54. Для осуществления своих функций Банк России может открывать представительства в иностранных государствах.

Глава X. БАНКОВСКОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ И НАДЗОР

Статья 55. Банк России является органом банковского регулирования и надзора за деятельностью кредитных организаций.

Банк России осуществляет постоянный надзор за соблюдением кредитными организациями банковского законодательства, нормативных актов Банка России, в частности установленных ими обязательных нормативов.

Главная цель банковского регулирования и надзора - поддержание стабильности банковской системы, защита интересов вкладчиков и кредиторов. Банк России не вмешивается в оперативную деятельность кредитных организаций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Надзорные и регулирующие функции Банка России, установленные настоящим Федеральным законом, могут осуществляться им непосредственно или через создаваемый при нем орган банковского надзора. Решение о создании данного органа принимается Советом директоров.

Статья 56. Банк России устанавливает обязательные для кредитных организаций правила проведения банковских операций, ведения бухгалтерского учета, составления и представления бухгалтерской и статистической отчетности.

Для осуществления своих функций Банк России в соответствии с перечнем, установленным Советом директоров, имеет право запрашивать и получать у кредитных организаций необходимую информацию об их деятельности, требовать разъяснений по полученной информации.

Для подготовки банковской и финансовой статистики, анализа экономической ситуации Банк России имеет право запрашивать и получать необходимую информацию у федеральных органов исполнительной власти.

Поступившие от кредитных организаций данные по конкретным операциям не подлежат разглашению без согласия соответствующей кредитной организации, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Банк России публикует сводную статистическую и аналитическую информацию о банковской системе Российской Федерации.

Положения настоящей статьи распространяются на информацию, собираемую и передаваемую Банком России по поручению Правительства Российской Федерации международным организациям.

Статья 57. Банк России не вправе требовать от кредитных организаций выполнения несвойственных им функций, включая контроль за расходованием фонда потребления (заработной платы) юридических лиц - клиентов.

Статья 58. Банк России регистрирует кредитные организации в Книге государственной регистрации кредитных организаций, выдает кредитным организациям лицензии на осуществление банковских операций и отзывает их.

Статья 59. Банк России вправе в соответствии с федеральными законами предъявлять квалификационные требования к руководителям исполнительных органов, а также к главному бухгалтеру кредитной организации.

Статья 60. Приобретение в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом, либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, более 5 процентов долей (акций) кредитной организации требует уведомления Банка России, а более 20 процентов - предварительного согласия Банка России.

Банк России не позднее 30 дней с момента получения ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении - согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае, если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, сделка купли - продажи долей (акций) кредитной организации считается разрешенной.

Банк России в рамках осуществления своих надзорных функций вправе запрашивать и получать информацию о финансовом положении и деловой репутации участников (акционеров) кредитной организации в случае приобретения ими более 20 процентов долей (акций) кредитной организации.

Банк России имеет право отказать в даче согласия на совершение сделки купли - продажи более 20 процентов долей (акций) кредитной организации при установлении неудовлетворительного финансового положения приобретателей долей (акций).

Приобретение долей (акций) кредитной организации за счет средств нерезидентов регулируется федеральными законами.

Статья 61. В целях обеспечения устойчивости кредитных организаций Банк России может устанавливать им обязательные нормативы:

1) минимальный размер уставного капитала для вновь создаваемых кредитных организаций, минимальный размер собственных средств (капитала) для действующих кредитных организаций;

2) предельный размер неденежной части уставного капитала;

3) максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков;

4) максимальный размер крупных кредитных рисков;

5) максимальный размер риска на одного кредитора (вкладчика);

6) нормативы ликвидности кредитной организации;

7) нормативы достаточности капитала;

8) максимальный размер привлеченных денежных вкладов (депозитов) населения;

9) размеры валютного, процентного и иных рисков;

10) минимальный размер резервов, создаваемых под высокорисковые активы;

11) нормативы использования собственных средств банков для приобретения долей (акций) других юридических лиц;

12) максимальный размер кредитов, гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам).

Статья 62. Минимальный размер собственных средств (капитала) устанавливается как сумма уставного капитала, фондов кредитной организации и нераспределенной прибыли.

Об изменении минимального размера собственных средств (капитала) Банк России официально объявляет не позднее чем за три года до момента его введения.

Статья 63. Максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков, являющихся по отношению другу к другу зависимыми или основными и дочерними, устанавливается в процентах от собственных средств кредитной организации.

При определении размера риска учитываются вся сумма кредитов кредитной организации данному заемщику или группе связанных заемщиков, а также гарантии и поручительства, предоставленные кредитной организацией заемщику или группе связанных заемщиков.

Статья 64. Максимальный размер крупных кредитных рисков устанавливается как процентное соотношение совокупной величины крупных рисков и собственных средств кредитной организации.

Крупным кредитным риском является объем кредитов, гарантий и поручительств в пользу одного клиента в размере свыше 5 процентов собственных средств кредитной организации.

Максимальный размер крупных кредитных рисков не может превышать 25 процентов собственных средств кредитной организации.

------------------------------------------------------------------

Для действующих на 01.05.95 кредитных организаций часть 3 статьи 64 вводится в действие с 1 января 2000 года - Федеральный закон от 26.04.95 N 65-ФЗ.

------------------------------------------------------------------

Банк России вправе вести реестр крупных кредитных рисков кредитных организаций.

Статья 65. Максимальный размер риска на одного кредитора (вкладчика) кредитной организации устанавливается как процентное соотношение величины вклада или полученного кредита, полученных гарантий и поручительств, остатков по счетам одного или связанных между собой кредиторов (вкладчиков) и собственных средств кредитной организации.

Статья 66. Нормативы ликвидности кредитной организации определяются как:

соотношение между ее активами и пассивами с учетом сроков, сумм и типов активов и пассивов и других факторов;

соотношение ее ликвидных активов (наличные денежные средства, требования до востребования, краткосрочные ценные бумаги, другие легкореализуемые активы) и суммарных активов.

Статья 67. Нормативы достаточности капитала определяются как предельное соотношение общей суммы собственных средств кредитной организации и суммы ее активов, взвешенных по уровню риска.

Статья 68. Максимальный размер привлеченных денежных вкладов (депозитов) граждан определяется как предельное соотношение общей суммы денежных вкладов (депозитов) граждан и величины собственных средств (капитала) банка.

Статья 69. Нормативы использования собственных средств кредитной организации для приобретения долей (акций) других юридических лиц устанавливаются в форме процентного соотношения размеров инвестируемых и собственных средств кредитной организации.

Размер норматива использования собственных средств для приобретения долей (акций) не может превышать 25 процентов собственных средств кредитной организации.

Статья 70. Банк России регулирует размеры и порядок учета открытой позиции кредитных организаций по валютному, процентному и иным финансовым рискам.

Статья 71. Банк России определяет порядок формирования и размер образуемых до налогообложения резервов (фондов) кредитных организаций на возможные потери по ссудам, для покрытия валютных, процентных и иных финансовых рисков, страхования вкладов граждан в соответствии с федеральными законами.

Статья 72. Максимальный размер кредитов, гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам), определяется в процентах от собственных средств банка.

Указанный норматив не может превышать 20 процентов.

Статья 73. Банк России устанавливает методики определения собственных средств, активов, пассивов и размеров риска по активам для каждого из нормативов с учетом международных стандартов и консультаций с банками, банковскими ассоциациями и союзами.

Банк России вправе устанавливать дифференцированные нормативы и методики их расчета по видам банков и иных кредитных организаций.

О предстоящем изменении нормативов и методик их расчета Банк России официально объявляет не позднее чем за месяц до их введения в действие.

Статья 74. Для осуществления своих функций в области банковского надзора и регулирования Банк России проводит проверки кредитных организаций и их филиалов, направляет им обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных в их деятельности нарушений и применяет предусмотренные настоящим Федеральным законом санкции по отношению к нарушителям.

Проверки могут осуществляться уполномоченными Советом директоров представителями Банка России и по его поручению - аудиторскими фирмами.

Уполномоченные Советом директоров представители Банка России имеют право получать и проверять отчетность и другие документы кредитных организаций, при необходимости снимать копии с соответствующих документов.

Порядок проведения проверок кредитных организаций, в том числе определение обязанностей кредитных организаций по содействию в проведении проверок, определяется Советом директоров.

Статья 75. В случае нарушения кредитной организацией федеральных законов, нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации, предоставления неполной или недостоверной информации Банк России имеет право требовать от кредитной организации устранения выявленных нарушений, взыскивать штраф в размере до одной десятой процента от размера минимального уставного капитала либо ограничивать проведение отдельных операций на срок до шести месяцев.

В случае невыполнения в установленный Банком России срок предписаний об устранении нарушений, а также в случае, если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией операции создали реальную угрозу интересам кредиторов (вкладчиков), Банк России вправе:

1) взыскать с кредитной организации штраф до 1 процента от размера оплаченного уставного капитала, но не более 1 процента от минимального размера уставного капитала;

2) потребовать от кредитной организации:

а) осуществления мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации, в том числе изменения структуры активов:

б) замены руководителей кредитной организации;

в) реорганизации кредитной организации;

3) изменить для кредитной организации обязательные нормативы на срок до шести месяцев;

4) ввести запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной лицензией, на срок до одного года, а также на открытие филиалов на срок до одного года;

5) назначить временную администрацию по управлению кредитной организацией на срок до 18 месяцев;

6) отозвать лицензию на осуществление банковских операций в порядке, предусмотренном федеральными законами.

Статья 76. Банк России осуществляет анализ деятельности кредитных организаций с целью выявления ситуаций, угрожающих законным интересам кредиторов (вкладчиков), стабильности банковской системы в целом.

В случае возникновения таких ситуаций Банк России вправе принимать меры, предусмотренные статьей 75 настоящего Федерального закона, а также по решению Совета директоров осуществлять мероприятия по финансовому оздоровлению кредитных организаций.

Глава XI. ВЗАИМООТНОШЕНИЯ С КРЕДИТНЫМИ ОРГАНИЗАЦИЯМИ

Статья 77. Банк России взаимодействует с кредитными организациями, их ассоциациями и союзами, проводит консультации с ними перед принятием наиболее важных решений нормативного характера, представляет необходимые разъяснения, рассматривает предложения по вопросам регулирования банковской деятельности.

Статья 78. В целях взаимодействия с кредитными организациями Банк России имеет право создавать с привлечением представителей кредитных организаций действующие на общественных началах комитеты, рабочие группы для изучения отдельных вопросов банковского дела.

Статья 79. Банк России не несет ответственность по обязательствам кредитных организаций, за исключением случаев, когда Банк России принимает на себя такие обязательства, а кредитные организации не несут ответственность по обязательствам Банка России, за исключением случаев, когда кредитные организации принимают на себя такие обязательства.

Глава XII. ОРГАНИЗАЦИЯ БЕЗНАЛИЧНЫХ РАСЧЕТОВ

Статья 80. Банк России является органом, координирующим, регулирующим и лицензирующим организацию расчетных, в том числе клиринговых, систем в Российской Федерации.

Банк России устанавливает правила, формы, сроки и стандарты осуществления безналичных расчетов.

Общий срок безналичных расчетов не должен превышать двух операционных дней в пределах субъекта Российской Федерации, пяти операционных дней в пределах Российской Федерации.

Статья 81. Банк России осуществляет межбанковские расчеты через свои учреждения.

Статья 82. Иностранная валюта в качестве средства платежа при осуществлении безналичных расчетов за товары и услуги может использоваться лишь в случаях, установленных федеральными законами.

Глава XIII. ПРИНЦИПЫ ОРГАНИЗАЦИИ БАНКА РОССИИ

Статья 83. Банк России образует единую централизованную систему с вертикальной структурой управления.

В систему Банка России входят центральный аппарат, территориальные учреждения, расчетно - кассовые центры, вычислительные центры, полевые учреждения, учебные заведения и другие предприятия, учреждения и организации, в том числе подразделения безопасности и Российское объединение инкассации, необходимые для осуществления деятельности Банка России. (в ред. Федерального закона от 27.12.95 N 214-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции)

Национальные банки республик являются территориальными учреждениями Банка России.

Статья 84. Территориальные учреждения Банка России не имеют статуса юридического лица и не имеют права принимать решения, носящие нормативный характер, а также выдавать гарантии и поручительства, вексельные и другие обязательства без разрешения Совета директоров.

Задачи и функции территориальных учреждений Банка России определяются Положением о территориальных учреждениях Банка России, утверждаемым Советом директоров.

Статья 85. По решению Совета директоров территориальные учреждения Банка России могут создаваться по экономическим районам, объединяющим территории нескольких субъектов Российской Федерации.

Статья 86. Полевые учреждения Банка России осуществляют банковские операции в соответствии с настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, а также нормативными актами Банка России.

Полевые учреждения Банка России являются воинскими учреждениями и руководствуются в своей деятельности воинскими уставами, а также Положением о полевых учреждениях Банка России, утверждаемым совместным решением Банка России и Министерства обороны Российской Федерации.

Полевые учреждения предназначены для банковского обслуживания воинских частей, учреждений и организаций Министерства обороны Российской Федерации, а также иных государственных органов и юридических лиц, обеспечивающих безопасность Российской Федерации, и физических лиц, проживающих на территориях объектов, обслуживаемых полевыми учреждениями, в тех случаях, когда создание и функционирование территориальных учреждений Банка России невозможно.

Статья 87. Банк России может быть ликвидирован только на основании принятия соответствующего федерального закона.

Закон о ликвидации Банка России определяет и порядок использования его имущества.

Глава XIV. СЛУЖАЩИЕ БАНКА РОССИИ

Статья 88. Условия найма, увольнения, оплаты труда, служебные обязанности и права, система дисциплинарных взысканий служащих Банка России определяются Советом директоров в соответствии с федеральными законами.

Статья 89. Совет директоров создает пенсионный фонд для дополнительного пенсионного обеспечения служащих Банка России, а также организует страхование жизни и медицинское страхование служащих.

Статья 90. Служащие Банка России согласно перечню должностей, утвержденному Советом директоров:

не имеют права работать по совместительству, а также на основании договора подряда (за исключением преподавательской и научно - исследовательской деятельности);

не имеют права занимать должности в кредитных и иных организациях;

обязаны письменно уведомить в десятидневный срок Совет директоров при приобретении долей (акций) кредитных организаций.

Статья 91. Служащие Банка России, занимающие должности, перечень которых утвержден Советом директоров, могут получать кредиты на личные нужды только в Банке России.

Статья 92. Служащие Банка России не имеют права разглашать служебную информацию о деятельности Банка России без разрешения Совета директоров.

Глава XV. АУДИТ БАНКА РОССИИ

Статья 93. Государственная Дума до завершения отчетного года принимает решение об аудите Банка России и определяет аудиторскую фирму, имеющую лицензию на осуществление банковского аудита на территории Российской Федерации. (в ред. Федерального закона от 27.12.95 N 210-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции)

Статья 94. Банк России обязан в соответствии с заключенным с аудиторской фирмой договором представлять отчетность и информацию, необходимые для проведения аудиторской проверки.

Договор об аудите должен предусматривать объем передаваемой аудиторской фирме информации, а также ее ответственность за передачу полученной информации третьим лицам.

Оплата услуг аудиторской фирмы по аудиту Банка России осуществляется за счет собственных средств Банка России.

Статья 95. Внутренний аудит Банка России осуществляется службой главного аудитора, непосредственно подчиненной Председателю Банка России.

Председатель

Верховного Совета РСФСР

Б.Н.ЕЛЬЦИН Москва, Дом Советов РСФСР. 2 декабря 1990 года. N 394-1

------------------------------------------------------------------

Правовая природа договора банковского счета

В настоящее время ведутся дискуссии в литературе, возни­кают коллизии в нормативных актах и проблемы в практи­ческой деятельности по поводу всевозможных вопросов, касающихся правоотношений, вытекающих из договора банковского счета. Проблемы связаны с пониманием пра­вовой природы данного договора. Даваемые ответы по ко­личеству чуть ли не превосходят имеющиеся вопросы и к тому же во многих случаях основываются на противопо­ложных точках зрения,

Во вступившей в действие части второй ГК РФ данный договор подвергнут более детальному регулированию, но все же нет четкого ответа на вопрос о правовой природе договора банковского счета. Условность терминов и поня­тий, используемых в соответствующих статьях Кодекса, объясняется спецификой складывающихся отношений и особого рода традиционностью, присущей данной сфере от­ношений.

Во многих сложившихся подходах решения вопросов, вытекающих из понимания правовой природы договора банковского счета, вряд ли удастся найти сколько-нибудь логические и взаимоувязанные ответы.

На наш взгляд, стоит сначала определить, что такое "банковский счет", какова его изначальная суть, правовая природа. Видимо, нужно исходить из формулировок нор­мативных актов, рассматривать и анализировать факти­чески складывающиеся правоотношения.

Начнем издалека, охватывая контекст, который, пола­гаем, поможет нам прийти к верным выводам.

Коммерческий банк является коммерческой организаци­ей, наделенной специальной правоспособностью, действу­ющей на основании лицензии и потому занимающейся ог­раниченным, заранее определенным кругом операций с де­нежными и валютными средствами.

Откуда банк берет деньги и на каком основании он ими распоряжается? Деньги в распоряжение банка поступают из следующих источников: это средства, внесенные в каче­стве паев, полученные от реализации акций у акционерных банков. Такими источниками служат и межбанковские кре­диты, выпуск облигаций, векселей, депозитных и сберега­тельных сертификатов, средства юридических и физичес­ких лиц, привлеченные во вклады, средства на счетах кли­ентов, а также получаемые банком от оказания различного рода услуг, рассматривать которые в данной статье мы не будем. Кроме того, доходы, полученные от выгодного ис­пользования указанных средств, которые еще называют собственными средствами банка.

Со средствами, полученными в результате реализации акций и от внесения паев, довольно ясно. Они поступают в собственность банка и могут использоваться им в рамках, установленных законом, учредительными документами и лицензией, по своему усмотрению.

Теперь немного о межбанковских кредитах. Не подле­жит сомнению тот факт, что данные кредиты опосредуют отношения займа между банками. Согласно ст. 819 ГК по кредитному договору банк или иная кредитная организа­ция обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты. К отношениям по кредитному договору применяются правила, регулирующие отношения займа. Согласно ст. 807 ГК по договору займа одна сторона передает в собственность другой деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а сто­рона, получившая деньги или вещи (заемщик), обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Деньги по межбанковскому кредиту банк-заем­щик получает в собственность со всеми вытекающими от­сюда последствиями. Банк-заимодавец, передавая деньги другому банку в собственность по договору займа, являет­ся собственником передаваемых средств.

Рассмотрим выпуск банком облигаций, векселей, депо­зитных и сберегательных сертификатов. Что происходит в данном случае? Юридические и физические лица (возмож­но, и другие субъекты) покупают указанные ценные бума­ги, в результате чего передают свои денежные средства банку, а банк выдает им ценную бумагу, удостоверяющую их право через определенный срок получить такую же сумму денег да еще с процентами, то есть удостоверяет право требования возвращения определенной суммы денег. Полученные банком таким образом деньги обезличиваются на его корреспондентских счетах и используются и тратят­ся банком по своему усмотрению без каких бы то ни было ограничений со стороны лиц, передавших свои деньги. По отношению к полученным деньгам банк пользуется полной свободой распоряжения, а в отношении лиц, владеющих ценными бумагами, несет денежное обязательство по упла­те через определенный срок определенной денежной сум­мы. Как же обозначить данные отношения?

По нашему мнению, данные отношения полностью и ис­ключительно подпадают под классическое понимание займа. Действительно, исходя из определенного еще рим­ским правом понятия, займ представляет собой договор, по которому одна сторона передает в собственность другой стороне денежную сумму или известное количество иных вещей, определенных родовыми признаками, с обязатель­ством заемщика вернуть по истечении указанного в дого­воре срока или по востребованию такую же денежную сумму или такое же количество вещей того же рода, какие были получены. Как писал Г. Шершепевнч, цель займа — приобрести право собственности на заменимые вещи. Ис­ходя из фактически абсолютного права банка на передан­ные ему деньги и из того, что лицо, получившее ценную бумагу, имеет лишь право требования получения такой же суммы денег и никак не именно тех же банкнот, которые оно передавало, так как эти банкноты растворяются в об­щей массе других банкнот, а если имели место безналич­ные перечисления, то речи об индивидуализации денег во­обще идти не может, лицо, держащее ценную бумагу, соб­ственником переданных денег быть не может и соответ­ственно их собственником становится никто иной, как банк, их получивший.

Что касается банковских вкладов юридических и физи­ческих лиц, то схема и суть отношений здесь аналогичны отношениям при межбанковском кредитовании и при вы­пуске банком долговых обязательств. Тем более, что сбере­гательные и депозитные сертификаты являются ничем иным, как ценными бумагами, подтверждающими состояв­шиеся между клиентом и банком отношения по вкладу.

Банковский вклад более наглядно, нежели пример с вы­пуском долговых обязательств, представляет отношения заимодавца и заемщика.

Действительно, когда банк выдает кредиты, ни у кого не возникает сомнений, что имеют место отношения займа, как и при межбанковском кредитовании, при отношении же вкладчика и банка образуется как бы обратная связь — вкладчик кредитует банк. Фактически по договору банков­ского вклада вкладчик передает банку деньги в собствен­ность, а банк обязуется своевременно вернуть определен­ное количество денег. В этом свете абсурдно звучали нор­мы Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик (ст. Ill), которые гласили, что по договору банковского вклада банк обязуется хранить вложенные вкладчиком денежные средства да еще и выплачивать по ним доход. Можно предположить, что банк брал у вклад­чика деньги, складывал их в сейф, а через некоторое время эти же деньги отдавал да еще и выплачивал проценты. Конечно, банки оказывают услуги по хранению ценно­стей, в том числе и денег, в индивидуальных сейфах, но за такое хранение платят сами клиенты и это никак не явля­ется банковским вкладом.

Не секрет, что деньги, полученные от вкладчиков, банк, как говорят в народе, "крутит", то есть свободно распоря­жается ими, выдает кредиты, покупает валюту и т. д. Со­вершая эти операции, банк распоряжается ими как соб­ственник: ведь имея на эти деньги иные права, кроме права собственности, он бы не мог распоряжаться ими по­добным образом.

Да и сопоставительный анализ ст. 807, 819 и 834 ГК приводит к выводу, что в основе договора банковского вклада лежат отношения займа. Так, согласно ст. 834 Ко­декса по договору банковского вклада одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее.

Существует такой вид вклада, как вклад до востребова­ния, или текущий вклад. Особенность его заключается в том, что момент возврата банком денег определен момен­том востребования их вкладчиком. Это его единственное отличие от срочных вкладов, где деньги и проценты по ним банк обязуется вернуть по истечении определенного срока. Текущий вклад обычно используется физическими лицами не для получения дохода, так как проценты по не­му по понятным причинам незначительны или вообще от­сутствуют, а для различного рода расчетов: перечисления разным организациям, родственникам и просто другим гражданам. Это объясняется тем, что банк, взяв деньги у вкладчика взаймы, вдобавок еще и обязуется перечислять по распоряжениям вкладчика востребованные им деньги. Вот наконец, мы подошли собственно к договору банков­ского счета. Что же из себя представляет понятие "банковский счет", что это за явление, образовавшее вокруг себя столько неразберихи.

Начнем с самого назначения "банковского счета". Мо­жет быть, здесь кроется необходимый нам ответ.

Итак, клиент приходит в банк и просит открыть ему расчетный, текущий или иной счет. С ним заключается до­говор банковского счета, который на практике называют договором на расчетно-кассовое обслуживание. При этом ему открывается собственно "счет", являющийся лишь про­сто лицевым счетом конкретного клиента и представляю­щий собой чисто бухгалтерское явление, не несущее в себе в общем-то никакого правового смысла и служащее только для учета того, что собственно и регулирует договор бан­ковского счета. Мало того, аналогичные лицевые счета от­крываются на вкладчика при внесении им вклада на кли­ентов, купивших долговые обязательства банка, и на банк-заемщик при межбанковском кредите. Данные лицевые счета выполняют ту же функцию, что и лицевой счет рас­четного (текущего) счета. Выяснив, что расчетный счет не является каким-то хранилищем денег клиента, что это по­нятие чисто условное, мы вновь обращаемся к анализу фактически складывающихся отношений.

Клиент, заключая договор банковского счета, передает банку свои денежные средства, которые, как и средства, полученные из других рассмотренных нами источников, условно говоря, смешиваются, обезличиваются и тратятся банком не иначе как собственные. В отношении же клиента банк несет обязанность возврата определенной им суммы либо совершения с такой востребованной суммой какой-либо банковской операции (перечисление, покупка валюты и т. д.).

Как видим, банковский счет в правовом смысле факти­чески аналогичен вкладу до востребования, то есть отноше­ния по банковскому счету аналогичны отношениям по бан­ковскому вкладу, при выпуске банком долговых обяза­тельств, при межбанковском кредитовании, иначе говоря, соответствуют отношениям займа. Из сказанного, на наш взгляд, следует однозначный вывод: поскольку отношения банковского счета опосредуют отношения займа, основопо­лагающим моментом соответственно является то, что соб­ственником средств будет банк, а клиент имеет к такому банку лишь право требования, обязательственное право. Клиент не обладает в отношении внесенных им денег ка­ким-либо вещным нравом. Именно данное базовое начало должно служить основой при применении и толковании действующих норм, при издании новых нормативных ак­тов, исходя из этого должны вестись дискуссии. Главное, следует сломать стереотипы о праве собственности клиента на деньги, переданные им банку на основании договора банковского счета. Многие авторы в дискуссиях "притяги­вали" сюда нормы Конституции о частной собственности и ее неприкосновенности. Данные отношения являются де­нежным обязательством в отличие от бытовавшей точки зрения, что договор банковского счета это всего лишь договор оказания услуг, где интерес клиента заключается не в получении денежной суммы, а в предоставлении бан­ком услуг по расчетному и иному обслуживанию. Недаром Гражданский кодекс РФ ввел ответственность банка за не­надлежащее совершение операций по счету (ст. 856), предписав в качестве санкции применение ст. 395 ГК, пре­дусматривающей ответственность за неисполнение денеж­ных обязательств.

Итак, права клиента на переданные им банку деньги носят не вещный, а обязательственный характер. Но как бы то ни было, данные права (права требования) являются гражданскими правами соответствующего субъекта, кото­рыми он согласно закону может распоряжаться совершен­но свободно, которые практически ничем не могут быть ограничены и всемерно охраняются законом.

Рассматривая отношения по договору банковского счета как отношения займа, мы не ставили целью рассматривать и не рассматривали также присутствующие в договоре бан­ковского счета отношения по оказанию услуг. В силу вы­полняемых функций договор банковского счета является отдельным правовым институтом и играет огромную роль в гражданском обороте. Мы же попытались рассмотреть от­ношения, складывающиеся при передаче денежных средств банку клиентом, и возникающие вследствие этого права и обязанности.

Еще один вопрос, связанный с данной проблематикой, — о корреспондентских счетах банков. Банки, как мы вы­яснили, являются собственниками денежных средств, от­крывают счета в других банках, включая Центробанк РФ. Такие счета называются корреспондентскими. Высказывались мнения, что счета клиентов и счета банков - это принципиально разные вещи, что первые обеспечивают хранение средств и производство платежей, а вторые слу­жат осуществлению межбанковских расчетов. Видимо, нет необходимости вновь вдаваться в подробные рассуждения. Анализ всего вышесказанного позволяет сделать однознач­ный вывод о том, что счет клиента и счет клиента-банка принципиально аналогичны. Корреспондентские счета бан­ков подпадают под общее понятие "банковский счет" и в принципе должны регулироваться соответствующими нор­мами. Данный подход получил отражение в ст. 860 ГК, где сказано, что правила главы о банковском счете распрост­раняются на корреспондентские счета, корреспондентские субсчета, другие счета банков, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или установленными в соответствии с ними банковскими правилами.

В заключение отмечу, что из договоров банковских сче­тов возникает как бы цепочка прав требований: право тре­бования клиента к банку, право требования банка к дру­гому банку, что создает фактически систему прав требова­ний. И финансовый рынок, основанный на банках, на банковских счетах, на всевозможных расчетах, характери­зуется уже как оборот прав требований, основанных на займе.

Высказываемые в данной статье положения не могут в большинстве случаев применяться в том виде, в каком они прозвучали здесь, они лишь, надеемся, помогут определить основу, базу для понимания отношений в сфере банков­ской деятельности. При изучении огромного пласта указан­ных отношений, при разработке конкретных нормативных актов необходимо использовать теоретическую правовую основу соответствующих отношений.

К. НАМ,

слушатель Российской школы частного права при Исследовательском центре частного права

Поручительство. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение пос­ледним его обязательства полностью или в части. Договор поручитель­ства может быть заключен также для обеспечения обязательства, кото­рое возникнет в будущем (ст. 361 ГК).

При поручительстве ответственным перед кредитором за неисполнение основного, обеспечиваемого обязательства становится наряду с должником еще и другое лицо — поручитель. Это создает для кредитора большую вероятность реального удовлетворения его требований к должнику. Определенное значение может иметь платежеспособность поручителя.

Поручительство является договором и возникает в результате сог­лашения между кредитором должника и его поручителем. Действую­щее гражданское законодательство устанавливает известные ограничения для лиц, которые могут выступать в качестве поручителя в договоре поручительства. В частности, не могут быть поручителями бюджетные организации, казенные предприятия, за которыми закреп­ляется имущество на праве оперативного управления, филиалы и пред­ставительства, не являющиеся по закону юридическими лицами.

В отличие от ГК 1964 г., допускавшего заключение договора пор­учительства только при наличии уже состоявшегося обязательства, обеспечить которое собирался поручитель, ГК допускает возможность заключения договора поручительства для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (ст. 361 ГК). Это важная новелла, способ­ная приобрести особое значение при заключении кредитных договоров. По сравнению с Основами гражданского законодательства 1991 г. ГК изменил характер ответственности поручителя, установив между должником и поручителем солидарную ответственность перед кредито­ром, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсиднарная ответственность поручителя (п. 1 ст. 363 ГК). Тем самым ГК РФ вернулся к той конструкции ответственности главного должник» и поручителя, которая была закреплена в ГК 1964 г.

ГК впервые определяет, что поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник. Так, если иное не предусмотрено договором поручительства, поручитель помимо основного долга обязан вернуть кредитору проценты за пользование кредитом, повышенные проценты в случае невозврата кредита в установленный договором срок, а если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательст­ва, обеспеченного поручительством, причинило кредитору убытки, поручитель обязан возместить эти убытки. Поручитель также несет ответственность по возмещению кредитору судебных издержек, связан­ных со взысканием долга и других убытков (п. 2 ст. 363 ГК).

По условиям договора поручитель может принять на себя ответст­венность за исполнение должником лишь части обязательства, но об этом должно быть прямо указано в условиях обеспечительного обяза­тельства.

Обязанность поручителя отвечать за исполнение обязательства должником не означает, что поручитель принимает на себя обязанность к предоставлению того, к чему обязывался должник. Он может быть просто не способен по объективным причинам выполнить это. Поэтому поручитель по общему правилу несет обязанность возместить в денежной форме неисполненное должником. Именно поэтому наибольшее распространение поручительство получило в денежных обязательст­вах.

Поручитель и должник, за которого он поручился, хотя и несут солидарную ответственность перед кредитором, но основания их обя­занностей различны. Должник, например, состоит с кредитором в отно­шениях по займу (кредитный договор), а поручитель с тем же кредито­ром — в отношениях поручительства. Хотя договор поручительства в силу его зависимости от основного обязательства с отпадением основно­го обязательства прекратит свое существование, не проводить различия в основаниях и содержании двух названных обязательств было бы юридически неточно.

Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредито­ром солидарно (п. 3 ст. 363 ГК). Совместные поручители несут солидар­ную ответственность не только друг с другом, но и с должником по обеспеченному поручительством обязательству. Солидарная ответст­венность сопоручителей может быть устранена включением специаль­ной оговорки об этом в договор поручительства.

Лица, независимо друг от друга поручившиеся за одного и того же должника по разным договорам поручительства, не становятся солидарно обязанными в отношении друг друга, хотя и принимают на себя солидарную с должником ответственность перед кредитором.

К поручительству применяются общие нормы гражданского законодательства о договорах, в том числе и правило О недопустимости одностороннего расторжения (изменения) договора. Договор поручительства является односторонним, безвозмездным, консенсуальным, .Объем и характер ответственности поручителя зависит от содержания договора поручительства. В частности, поручитель вправе ого­ворить, что он поручается за возврат должником лишь основной суммы без возмещения неустойки и убытков. В договоре поручительства должно содержаться конкретное указание на обязательство, за исполнение которого должником поручитель ручается, и сумму, в пределах которой действует поручительство. Судебная практика признает не имеющими юридической силы договоры, по которым поручитель поручается за выполнение должником любых принимаемых им на себя обязательств.

В случае предъявления к поручителю требований кредитора пор­учитель вправе выдвигать против требований кредитора возражения, которые мог бы представить должник. В отличие от ранее действовав­шего правила, по которому поручитель в случае предъявления к нему иска был обязан привлечь должника к участию в деле, по действующему ГК поручитель вправе действовать по собственному усмотрению, привлекая должника лишь тогда, когда он считает это в интересах дела.

Если поручитель добровольно или по решению суда исполнил обязательство должника к нему переходят права кредитора по этому обя­зательству. Поручитель приобретает Право требовать от должника исполнения обязательства в том объеме. в каком он сам исполнил требование кредитора. При частичном исполнении обязательства он может требовать от должника в порядке регресса возмещения в части исполнения. Полная оплата предполагает и полное возмещение расходов, понесенных поручителем. Поскольку поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и сам должник б может возместить помимо основного долга также и другие убытки кредитора, поручитель наделяется правом требовать от должника также возмещения в части выплаченных кредитору процентов за просрочку исполнения, судебных издержек и пр. Исполнение денежного обязательства за должника приводит к тому, что часть средств поручителя выбывает из его хозяй­ственного оборота. Поручитель как бы ссужает должника на период его просрочки с исполнением обязательства перед кредитором, увеличивая тем самым его имущественный актив. Это обстоятельство учитывает законодатель, предоставляя поручителю право требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с исполнением обязательства за ' должника. За неправомерное использование денежных средств пор­учителя, последний вправе взыскать с должника уплаты процентов на' сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора (в месте нахождения юридического лица) учетной ставкой банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Если в связи с ответственностью за должника поручитель понес иные убытки, он также имеет право на их взыскание с должника.

По исполнении поручителем обязательства должника кредитор обязательства должника кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику и передать права, обеспечивающие это требование. например, право залога.

Нормы ГК о поручительстве — диспозитивные, поэтому договор, также, как и специальные правовые акты, может предусматривать иное распределение прав и обязанностей сторон по договору поручительства.

Если должник сам исполнит обязательство, обеспеченное пор­учительством, то он во избежание двойного исполнения обязательства обязан немедленно, то есть как только это будет возможно, известить об этом поручителя. Если поручитель, не уведомленный должником, в свою очередь исполнит обязательство, он вправе либо взыскать с кредитора неосновательно полученное, либо предъявить регрессное требование к должнику о возмещении ему фактом двойного исполнения обязательства убытков. Должник, возместивший убытки поручителя, будет вправе получить с кредитора только неосновательно полученное. В результате может сложиться такая ситуация, когда должник воз­вратит поручителю сумму, которая больше по размеру той, которую должник перечислил по основному обязательству. Возможность на­ступления таких невыгодных последствий побуждает должника к сво­евременному уведомлению поручителя об исполнении обязательства им самим.

Надлежащее исполнение основного обязательства приводит к его прекращению, вслед за этим прекращается и обеспечительное обязательство — поручительство. Однако это не единственный способ прекращения поручительства, тогда, когда меняются без согласования с поручителем существенные условия основного обязательства, а может быть и его субъекты, договор поручительства прекращается. Для обес­печения исполнения обязанностей в изменившихся условиях или иными участниками основного обязательства потребуется заключение другого договора поручительства или подтверждение существующего договора поручительства, что также оценивается судебной практикой как наличие нового договора. Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника (п. 2 ст. 367 ГК). Поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем (п. 3 ст. 367 ГК), а также по истечении указанного в договоре срока, на который оно дано. Срок этот не должен быть менее срока исполнения основного обязательства. При менее про­должительном сроке утрачивается обеспечительный характер пор­учительства. При отсутствии в договоре поручительства указания о сроке, на который оно дано, поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспе­ченного поручительством обязательства не предъявит иска к пор­учителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан в не может быть определен или определен моментом востребования, пор­учительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства (п.4ст.367ГК).

Для реализации обеспечительных функций поручительства кредитор при неисполнении основного обязательства должником обра­щается с иском в суд. Ранее были названы сроки, установленные для обращения с иском в суд. Хотя эти сроки названы сроками для обра­щения с иском в суд, их нельзя признавать исковыми, так как правовые последствия их истечения отличаются от правовых последствий исте­чения сроков исковой давности. Истечение срока исковой давности служит основанием к вынесению судом решения об отказе в иске. В исключительных случаях срок исковой давности может быть восстанов­лен. Годичный или, соответственно, двухлетний срок определен в п. 4 ст. 367 ГК как срок существования поручительства. Его истечение вле­чет прекращение поручительства. Он не подлежит восстановлению су­дом. Следовательно, указанные сроки являются пресекательными, то есть сроками существования самого права кредитора возложить обязан­ность по не исполненному должником обязательству на поручителя.

Действующий ГК в перечне способов обеспечения исполнения обя­зательств не упоминает гарантии, в то время как Основы гражданского законодательства 1991 г. наряду с поручительством говорят и о га­рантии, не проводя различия между ними (п. 6 ст. 68). Исключение из способов обеспечения исполнения обязательств гарантии можно объяснить тем, что закон устранил различия между поручительством и гарантией. Гарантия использовалась ранее как способ обеспечения обя­зательств исключительно между организациями, и гарантом выступа­ла, по общему правилу, вышестоящая организация должника. В насто­ящее время в связи с происшедшими изменениями в области экономики отношения между юридическими лицами строятся на иных началах, и во избежание искусственных различий между поручительством и 19-рантией законодатель предпочел исключить из перечня способов обес­печения исполнения обязательств гарантию. Вместе с тем, в отличие от прежних ГК и Основ, дававших исчерпывающий перечень способов обеспечения исполнения обязательств, действующий ГК приводит его как примерный, не исключающий возможности применения участниками гражданских правоотношений иных способов и средств обеспечения исполнения обязательств. Таковым может быть и гарантия.

Банковская гарантия. Банковская гарантия является новым для Российской Федерации способом обеспечения исполнения обязательств. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) —письменное обязательство уплатить кредитору принципала - (бенефициару) в соответствии с условиями даваемо гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Банковская гарантия принципиально отличается от использовавшейся ранее гарантии, которая предоставлялась при кредитовании вы­шестоящим органом, и гарантии как разновидности поручительства предусмотренной Основами гражданского законодательства 1991 г.

Банковскую гарантию характеризует прежде всего особый субъектный состав. Гарантами могут быть банки, иные. кредитные учреждения, имеющие лицензию на совершение банковских операций, либо страховые организации, созданные в соответствии с Законом РФ «О страховании».

В рамках банковской гарантии не учитываются претензии и возражения принципала (основного должника) к бенефициару (кредитору), в связи с чем для кредитора (бенефициара) предпочтительнее получить банковскую гарантию, а не поручительство третьего липа. '

Банковская гарантия является дополнительным по отношению к договору между бенефициаром и принципалом, хотя и обладающим известной автономией, что также отличает банковскую гарантию от поручительства и других перечисленных в ГК способов обеспечения исполнения обязательств.

Гарант обязывается к уплате определенной денежной суммы в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства. Это означает, что в гарантийном обязательстве гарант вправе указать так называемые гарантийные случаи, т.е. _перечень нарушений, с наступлением которых появляется основание для предъявления требований по уплате гарантом бенефициару определенной денежной суммы.. Наличие в бан­ковской гарантии перечня «гарантийных случаев» сближает ее с дого­вором страхования. Однако наличие договора страхования далеко не всегда подчинено цели обеспечения исполнения другого обязательства, например, кредитного договора. По общему правилу договор страхо­вания — самостоятельный договор, и кредитор страхователя лишь тогда получает дополнительное обеспечение в форме договора страхования, когда он указан в договоре страхования в качестве выгодоприобретателя, а неисполнение или ненадлежащее исполнение должником возложенного на него обязательства включено в круг страховых рисков.

В отличие от других обеспечительных обязательств, зависимых от основных обязательств, предусмотренное банковской гарантией обяза­тельство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения кото­рого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обсто­ятельство (ст. 370 ГК). Банковская гарантия сохраняет силу и после прекращения основного обязательства или признания его не­действительным (ст. 370 ГК). Предмет основного обязательства не ва­жен для гаранта. Гарант обязан выполнить свои обязательства, даже если принципал возражает против этого и ссылается на обстоятельства, подтверждающие справедливость его возражений. Несмотря на столь категоричную формулировку правила ст. 370 ГК о том, что гарант несет ответственность перед бенефициаром независимо от ответственности принципала, было бы неточно предполагать, будто банковская гарантия абсолютно независима от основного обязательства. Сама обязанность гаранта произвести платеж в пользу бенефициара имеет своим осно­ванием неисполнение принципалом основного обязательства. Для вы­дающего банковскую гарантию важно знать условия обеспечиваемого банковской гарантией обязательства, условия его изменения и исполнения с тем, чтобы оговорить в гарантийном обязательстве условия, обеспечивающие интересы гаранта. Например, в банковскую гарантию гарант может включить условие о том, что вызывает прекращение бан­ковской гарантии:

— изменения обязательства обеспеченного банковской гарантией, которые могут привести к увеличению ответственности либо к иным неблагоприятным для гаранта последствиям, если эти изменения были сделаны без согласия гаранта;

—перевод на другое лицо долгов по обеспеченному банковской гарантией обязательству, если на это не было предварительно получено согласие гаранта;

— отказ бенефициара принять предложенное принципалом надле­жащее исполнение.

Таким образом, содержание банковской гарантии во многом зависит как от предписаний закона, так и от условий, разработанных сторонами и включенных в гарантийное обязательство.

В отличие от других обеспечительных обязательств, банковская гарантия может быть как отзывной так и безотзывной.

Банковская гарантия обладает и некоторыми другими отличиями. Например, по общему правилу для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту, не может быть передай другому лицу. Уступка требования допустима только с согласия гаранта (должника), выраженного либо непосредст­венно в тексте гарантии при ее подписании, либо впоследствии, но предъявления к гаранту требований бенефициара. Гарант может иметь собственный интерес в сохранении гарантийного обязательства, хотя бы потому, что он получает при выдаче банковской гарантии установлен­ное сторонами вознаграждение.

К реализации обеспечительных обязательств кредитор вправе приступить по общему правилу в случае неисполнения обязательства должником. Банковская гарантия, если в ней не содержится иных ого­ворок, вступает в силу со дня ее выдачи, то есть с момента подписания гарантийного письма. Если бенефициар представляет гаранту в письменной форме требование с указанием, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выда­на гарантия, гарант обязан удовлетворить требование бенефициара.

Банковская гарантия должна быта совершена в форме письменного обязательства уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соот­ветствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее упла­те. Гарантийное письмо является свидетельством заключения договора банковской гарантии и подтверждением всех условий ответственности гаранта перед кредитором должника.

Банковская гарантия может выдаваться банком либо непосредственно в пользу контрагента принципала (прямая гарантия), ,либо в пользу банка обслуживающего контрагента (гарантия через посредст­во банка).

В зависимости от цели и характера обеспечиваемых обязательств банковские гарантии подразделяются на: гарантии твердого предложения товаров, гарантии платежа; гарантии поставки; гарантии предоставления (займа. товара); гарантий возврата авансовых платежей; налоговые, таможенные, судебные гарантии.

Банковская гарантия должна содержать перечень документов, ко­торые бенефициар должен представить гаранту при предъявлении тре­бования об оплате подтвержденной гарантией суммы. Требование бе­нефициара об оплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме (п. 1 ст. 374 ГК).

Несоответствие приложенных к требованию бенефициара доку­ментов условиям банковской гарантии является основанием для отказа в удовлетворении требования бенефициара (п. 1 ст. 376 ГК).

За представление гарантии банк взимает вознаграждение (п. 2 ст. 369 ГК), устанавливаемое в процентном соотношении к сумме гарантии либо в твердой сумме. Банковская гарантия прекращает свое действие:

- фактом уплаты бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

- окончанием определенного в гарантии срока. На который она выдана;

- вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

- вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

Возвращение бенефициаром гаранту оригинала гарантийного письма является подтверждением того, что никакой претензии по ней не будет предъявлено, что также означает по существу прекращение обязательства по банковской гарантии.

Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии любым из указанных способов, должен немедленно уведомить об этом принципала.

1 См: Меломед А Банковская гарантия — новый институт в российском законодательстве //Российская юстиция 1995, №7 С 13