Реферат: Предпинимательская деятельность

План.

1.Понятие и признаки предпринимательской деятельности.

2.Субъекты и формы предпринимательства.

3.Права и обязанности предпринимателей. Защита прав предпринимателей.

4.Ситуация.

5.Литература.

1.

1. Понятие и источники правового регулирования предпринимательской деятельности.

В настоящее время легальное определение предпринимательской деятельности содержится в ч.2 п.1 ст. 1 Гражданского кодекса РБ. Предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.

Для раскрытия сущности предпринимательской деятельности необходимо рассмотреть ее признаки, то есть свойства, каждое из которых необходимо, а все вместе достаточны для того, чтобы та или иная хозяйственная деятельность могла признаваться предпринимательской. Таковыми являются:

1) самостоятельный характер деятельности. Этот признак указывает на так называемый «волевой источник» предпринимательской деятельности. Следует отметить, что это не просто самостоятельная, но еще и инициативная деятельность, направленная на реализацию своих способностей и удовлетворение различных потребностей других лиц и общества в целом. Условно можно выделить имущественную самостоятельность - наличие у предпринимателя обособленного собственного имущества в качестве экономической базы деятельности, организационную самостоятельность - возможность принятия предпринимателем самостоятельных решений в. процессе осуществления деятельности;

2) предпринимательский риск, являющийся логическим продолжением его (предпринимателя) самостоятельности. Рассматривая рисковый характер предпринимательства, следует отметить, что в случае наступления неблагоприятных результатов деятельности предприниматель лишь рискует ухудшить свое имущественное положение. Если же он нарушает нормы законодательства либо обязательства перед контрагентами, то он несет ответственность, которая также является необходимым элементом понятия предпринимательской деятельности;

3) самостоятельная имущественная ответственность. Отличительная особенность ответственности предпринимателя заключается в том, что она наступает независимо от вины. Нарушитель обязательства освобождается от ответственности, если он докажет, что надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т. е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Вина является необходимым условием ответственности предпринимателя, если это прямо предусмотрено законом или договором (п. 3 ст. 372 ГК);

4) цель деятельности - систематическое получение прибыли. Даже если первоначально предприниматель ставил целью получение дохода, а в итоге понес убытки, его деятельность все равно будет считаться предпринимательской.

Другой квалифицирующий признак— систематичность в извлечения прибыли является одним из основных спорных моментов в определении предпринимательской деятельности. В действующем законодательстве отсутствует легальное определение или устоявшийся обычай в отношении количественного критерия систематичности, поэтому законодателю следовало бы доработать данный вопрос.

В литературе, в особенности российской, указывается еще один признак предпринимательской деятельности - признак государственной регистрации. По мнению С.С. Вабищевич, требование о государственной регистрации следует рассматривать не как признак, а как условие легального осуществления предпринимательской деятельности, поскольку несоблюдение этого требования не препятствует квалификации определенной деятельности как предпринимательской. Об этом свидетельствует, в частности, ст. 154 КоАП, предусматривающая административную ответственность за занятие предпринимательской деятельностью без государственной регистрации.

Источники правового регулирования предпринимательской деятельности.

В формальном смысле под источником права понимается внешняя форма выражения и закрепления норм права. Основным источником права в Республике Беларусь является нормативный правовой акт. Соответственно совокупность нормативных правовых актов различной юридической силы, относящихся к различным отраслям функционирующей системы законодательства и регулирующих порядок осуществления хозяйственной деятельности, и составляет систему хозяйственного законодательства.

Нормы, содержащиеся в этих нормативных правовых актах, можно разделить на четыре группы:

1) нормы, регулирующие порядок создания, реорганизации, ликвидации и внутреннюю организацию субъектов хозяйствования;

2) нормы, регулирующие общественные отношения, возникающие в процессе осуществления хозяйственной деятельности (производства продукции, выполнении работ, оказании услуг и т. д.);

3) нормы, регулирующие общественные отношения, возникающие в процессе государственного регулирования хозяйственной деятельности;

4) нормы, регулирующие порядок рассмотрения хозяйственных споров.

Основным источником правового регулирования хозяйственной деятельности является Конституция Республики Беларусь, нормы которой закрепляют принципы правового регулирования хозяйственной деятельности, гарантии предпринимательства, компетенцию различных государственных органов в сфере правотворчества.

Согласно ст. 137 Конституции РБ:

«Конституция обладает высшей юридической силой. Законы, декреты, указы и иные акты государственных органов издаются на основе и в соответствии с Конституцией Республики Беларусь.

В случае расхождения закона, декрета или указа с Конституцией действует Конституция.

В случае расхождения декрета или указа с законом, закон имеет верховенство лишь тогда, когда полномочия на издание декрета или указа были представлены законом ».

Особое значение имеют следующие декреты и указы:

1) Декрет Президента РБ от 16.03.1999г. №11

«Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации субъектов хозяйствования»;

2) Декрет Президента РБ от 14 июля 2003г.№17

«О лицензировании отдельных видов деятельности»;

2) Указ Президента РБ от 12 ноября 2003г. №508

«О некоторых вопросах экономической несостоятельности (банкротства)»

и др.

Особое место в хозяйственном законодательстве занимают кодифицированные акты: Гражданский Кодекс (ГК), Банковский кодекс(БК), Инвестиционный кодекс(ИК), Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь. В соответствии с п. 1 ст. 1 ГК отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием являются предметом гражданско-правового регулирования. Кроме указанных, ГК регулирует также имущественные отношения, направленные на удовлетворение потребительских нужд других участников гражданского оборота и прежде всего физических лиц. Следовательно, ГК в его нынешнем виде можно рассматривать как комплексный нормативный правовой акт. Он содержит множество норм, составляющих хозяйственное законодательство: начиная от определения предпринимательской деятельности, ее организационно-правовых форм, правового режима имущества предпринимателей и до предпринимательских договоров, юридически опосредующих хозяйственный оборот, - все это урегулировано нормами ГК.

БК регулирует правовое положение субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере мобилизации и использования временно свободных денежных средств.

ИК определяет правовые условия осуществления отдельного вида предпринимательской деятельности - инвестиционной.

Далее следуют обычные законы: - Закон Республики Беларусь «О предпринимательстве в Республики Беларусь» от 28 мая 1991 г. (с изм. и доп.);

- Закон Республики Беларусь «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью» от 9 декабря 1992 г. (с изм. и доп.);

-Закон РБ «О ценообразовании» от 10.05.1999г. и мн. др.

Далее среди источников следует указать Постановления Правительства Республики Беларусь, изданные в соответствии с его компетенцией, которые также относятся к источникам хозяйственного законодательства.

Значительную роль в регулировании хозяйственных отношений играют нормативные правовые акты республиканских органов государственного управления и в первую очередь органов, действующих непосредственно в экономической сфере, в частности, Министерства экономики, Министерства торговли.

Систему хозяйственного законодательства кроме перечисленных дополняют также акты Национального банка Республики Беларусь, Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь (Постановление Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 28 июня 2001г. №6 «О судебной практике по делам о незаконной предпринимательской деятельности), решения органов местного управления и самоуправления, локальные нормативные акты, принимаемые субъектами хозяйствования в целях регулирования своей предпринимательской деятельности.

2. Субъекты и формы предпринимательской деятельности.

В Республике Беларусь вопрос о субъектном составе предпринимательской деятельности решен в законодательстве. Так, в соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 1 ГК предпринимательскую деятельность могут осуществлять физические и юридические лица.

Исходя из содержания статьи 2 Закона Республики Беларусь «О предпринимательстве в Республике Беларусь» от 28 мая 1991 субъектами предпринимательской деятельности могут быть физические лица, не ограниченные в правах в порядке, определяемом законодательными актами Республики Беларусь, в том числе иностранные граждане и лица без гражданства в пределах прав и обязанностей, предусмотренных действующим законодательством Республики Беларусь. В соответствии со статьей 17 ГК Республики Беларусь гражданин может: заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законодательными актами деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; иметь другие права.

На возможность занятия предпринимательской деятельностью для иностранных граждан и лиц без гражданства указывает статья 11 Закона Республики Беларусь «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» от 3 июня 1993 г., это возможно в том случае, если эта деятельность не запрещена законодательством Республики Беларусь и не противоречит целям их пребывания на территории Республики Беларусь. Здесь следует также сказать об ограничениях некоторых работников в праве заниматься предпринимательской деятельностью. Так, статья 2 Закона «О предпринимательстве в Республике Беларусь» не допускает, чтобы должностные лица и специалисты, работающие в органах государственной власти и управления, прокуратуры и судах, занимались предпринимательской деятельностью; Закон Республики Беларусь «Об основах службы в государственном аппарате» от 23 ноября 1993 г. предусматривает, что служащие государственного аппарата не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью лично или через посредников, самостоятельно или через посредников принимать участие в управлении субъектами хозяйствования, за исключением случаев, предусмотренных законодательством; Законом «О статусе военнослужащих» от 13 ноября 1992 г. запрещается заниматься любыми видами предпринимательской деятельности военнослужащим.

Основными субъектами предпринимательской деятельности выступают юридические лица, являющиеся коммерческими организациями и действующие в различных организационно-правовых формах. Они могут осуществлять предпринимательскую деятельность в соответствии с предметом и целями своей деятельности, указанными в их учредительных документах.

Исходя из легального определения предпринимательской деятельности, она может осуществляться в двух формах : без образования юридического лица (индивидуальная предпринимательская деятельность) и с образованием юридического лица (предпринимательская деятельность в предусмотренных ГК организационно-правовых формах).

Понятие «организационно-правовая форма» употребляется в отношении юридических лиц, поэтому, когда идет речь о предпринимательской деятельности с образованием юридического лица, можно говорить о предпринимательской деятельности в различных организационно-правовых формах. Соответственно под организационно-правовой формой предпринимательской деятельности понимают «совокупность имущественных и организационных отличий, способов формирования имущественной базы, особенностей взаимодействия собственников, учредителей, участников, их ответственности друг перед другом и контрагентами».

Исходя из перечисленных признаков можно выделить следующие организационно-правовые формы предпринимательской деятельности: хозяйственные товарищества (полные и коммандитные), хозяйственные общества (с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью, акционерные), производственные кооперативы, государственные и частные унитарные предприятия. Указанные организации в соответствии с законодательством Республики Беларусь являются коммерческими, т. е. основной целью их деятельности является получение прибыли и (или) распределение ее между участниками. Организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками, являются некоммерческими (п. 1 ст. 46 ГК). Некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законодательством. Эти организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку она необходима для их уставных целей, ради которых они созданы, соответствует этим целям и отвечает предмету деятельности некоммерческих организаций.

Права и обязанности предпринимателей.

Защита прав предпринимателей.

Основные права предпринимателей закреплены в Конституции: право на осуществление хозяйственной и иной деятельности, на свободное использование способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности и т. д. Указанные права имеют общеустанавливающий характер и конкретизируются в соответствующих нормативных правовых актах.

Основное место в общем объеме прав и обязанностей предпринимателей занимают гражданские права и обязанности, которые в соответствии со ст. 7 ГК возникают:

- из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством, а также из договоров и сделок, хотя и не предусмотренных законодательством, но не противоречащих ему;

- из актов государственных органов и органов местного управления и самоуправления, которые предусмотрены законодательством в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей;

- из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности;

- в результате создания и приобретения имущества по основаниям, не запрещенным законодательством;

- в результате создания произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности ;

- вследствие причинения вреда другому лицу;

- вследствие неосновательного обогащения;

- вследствие иных действий граждан и юридических лиц;

- вследствие наступления событий, с которыми законодательство связывает наступление гражданско-правовых последствий.

Основной комплекс прав субъектов предпринимательской деятельности закреплен в ст. 6 Закона о предпринимательстве:

- заниматься любым видом хозяйственной деятельности, не запрещенным законодательством Республики Беларусь;

- осуществлять предпринимательскую деятельность в различных организационно-правовых формах;

- привлекать на договорных началах для ведения предпринимательской деятельности имущество, денежные средства и отдельные имущественные права других граждан, организаций, предприятий, в том числе иностранных юридических и физических лиц

- участвовать своим имуществом и имуществом, полученном на законном основании в деятельности других хозяйствующих субъектов;

- самостоятельно планировать свою деятельность, разрабатывать бизнес-план и другие виды и формы планирования, выбирать поставщиков и потребителей своей продукции, устанавливать цены и тарифы на продукцию (работы, услуги) в соответствии с законодательством Республики Беларусь и заключенными договорами;

- самостоятельно нанимать и увольнять работников в соответствии с действующим законодательством и трудовым договором (контрактом);

- устанавливать формы, системы и размеры оплаты труда, другие виды доходов лиц, работающих по найму;

- открывать счета в банках для хранения денежных средств, осуществления всех видов расчетных, кредитных и кассовых опе раций.

Ключевое значение в деятельности предпринимателей имеют права в сфере налоговых отношений:

- знакомиться с актами произведенных у них проверок;

- знакомиться в налоговых инспекциях со всеми актами налогового законодательства, которые применяются в отношении предпринимателей;

-представлять налоговым органам пояснения по исчислению и уплате налогов и по актам проведенных проверок;

- обжаловать в установленном порядке решения налоговых органов и действия (бездействия) их должностных лиц;

- требовать от налоговых органов официальных разъяснений по уплате налогов и по актам проведенных проверок и др.

Комплекс основных обязанностей предпринимателей закреплен в ст.7 Закона о предпринимательстве. Общая обязанность предпринимателя состоит в выполнении всех обязательств, вытекающих из действующего законодательства и заключенных им договоров контрактов. Исходя из того, кто выступает второй стороной правоотношения, все обязанности предпринимателей могут быть условно разделены на четыре группы:

1) обязанности перед государством (получать в установленном порядке специальное разрешение (лицензию) на деятельность в сферах, которые подлежат лицензированию в соответствии с законодательством Республики Беларусь; выполнять решения государственных органов и иных субъектов права и др).

2) обязанности перед наемными работниками (производить расчеты со всеми работниками, привлеченными для работы согласно заключенным договорам, независимо от своего финансового стояния; заключать договоры или контракты с гражданами, а также в необходимых случаях коллективные договоры (соглашения) в соответствии с законодательством и др.).

3) обязанности перед контрагентами, состоящие в выполнении обязательств, вытекающих из заключенных договоров;

4) обязанности перед потребителями, состоящие в соблюдении прав и законных интересов потребителей.

В деятельность предпринимателя не допускается вмешательство государственных или иных органов либо их должностных лиц, кроме как по установленным законодательством основаниям и в пределах компетенции указанных органов. В случае неправомерного вмешательства в его хозяйственную деятельность, предприниматель имеет право обращаться в суд или арбитраж с заявлением о признании недействительными и неправомерными актов государственных органов и действий их должностных лиц. Убытки, которые были причинены предпринимателю незаконными действиями подлежат возмещению этими органами в порядке, предусмотренном законодательством.

Ситуация. В течение двух лет Акимов сдавал в аренду нескольким фирмам принадлежащий ему микроавтобус. Узнав об этом, налоговые органы предъявили Акимову требование об изъятии полученных доходов, так как он осуществлял предпринимательскую деятельность без государственной регистрации. Согласившись с допущенным нарушением, Акимов просил освободить его от ответственности в связи с исправной уплатой налога с полученных доходов.

· Какая ответственность предусмотрена за занятие предпринимательской деятельностью без государственной регистрации?

· В каком порядке она применяется?

· Обоснованы ли требования налоговых органов?

В соответствии с нормами гражданского и предпринимательского права, КоАП и УК под незаконной предпринимательской деятельностью понимается деятельность физических и юридических лиц, осуществляемая в двух альтернативных формах:

1) предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной регистрации, включая осуществление лицом предпринимательской деятельности, не подлежащей государственной регистрации ввиду ее запрета, либо предпринимательской деятельности, на осуществление которой лицо не имеет права получить специальное разрешение (лицензию);

2) предпринимательская деятельность, осуществляемая без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение (лицензия) обязательно, лицом, в соответствии с законодательством имеющим право на ее получение.

Незаконная предпринимательская деятельность является, по сути, нарушением правил осуществления предпринимательской деятельности. Именно так определяет ее КоАП, то есть как нарушение правил осуществления предпринимательской деятельности.

Незаконная предпринимательская деятельность влечет уголовную ответственность дифференцировано в зависимости от четырех признаков, ее характеризующих. Так, если она сопряжена с получением дохода в крупном размере (1 признак), ответственность наступает по части 1 статьи 233 УК; в особо крупном размере (2 признак) либо совершена лицом, ранее судимым за преступление , предусмотренное этой статьей (3 признак), - по части 2 статьи 233 УК; а если она осуществляется организованной группой (4 признак) - по части 3 этой статьи.

Перечисленные признаки позволяют дифференцированно применять уголовную ответственность за незаконное предпринимательство. Они же одновременно являются основой для отграничения незаконного предпринимательства как преступления от соответствующего административного правонарушения .

Наиболее важным вопросом по делам о незаконном предпринимательстве, предусмотренном частью 1 статьи 154 КоАП и статьей 233 УК, является определение того, являлось ли предпринимательской деятельностью то, что совершенно лицом и инкриминировано ему как правонарушение.

Данный вопрос не так прост, как это может показаться на первый взгляд, и для получения точного ответа на него требуется внимательное изучение как обстоятельств совершенного лицом, так и нормативной базы, имеющей непосредственное отношение к регулированию соответствующих общественных отношений. Немаловажное значение имеют и официальные разъяснения государственных органов, уполномоченных на толкование нормативных правовых актов.

Письмом от 14 января 1999 года N 3-2-8/8653 ГНК со ссылкой на Закон "О предпринимательстве в Республике Беларусь ГНК указал: "что касается сдачи физическими лицами (гражданами) в аренду личного имущества и недвижимости (автомобилей, жилых помещений), то она не признается предпринимательской деятельностью, поскольку в данном случае не усматривается какой-либо деятельности ". Однако несмотря на это, указывается далее в письме, ":субъекты хозяйствования (предприятия, организации и лица, зарегистрированные в качестве предпринимателей), обязаны удержать подоходный налог у источника выплаты дохода по ставкам, установленным для налогообложения доходов, получаемых от осуществления предпринимательской деятельности". Авторы этого письма не ссылаются на закон или иной нормативный правовой акт, на основании которого они делают приведенный вывод о том, что аренда имущества и недвижимости не могут быть предпринимательской деятельностью никогда и ни при каких условиях. Нет ссылок и на нормативные правовые акты, предписывающие или позволяющие указанным образом производить налогообложение доходов, полученных от такой аренды.

Нельзя не видеть и противоречия, имеющегося в этом документе. Не признавая предпринимательской деятельностью указанные действия, ГНК тем не менее рекомендует облагать доход, полученный от их совершения, как доход от предпринимательской деятельности.

В принятом разъяснении - письме от 8 мая 2003 года N 2-3-10/873 Министерство по налогам и сборам, согласовав свою позицию с Министерством финансов, ссылаясь на статьи 1 и 557 ГК и Общегосударственный классификатор Республики Беларусь, делает вывод, что для юридического лица " ... сдача имущества в аренду является по своей сути одним из видов предпринимательской деятельности ..." В этом разъяснении забыли упомянуть о физическом лице, и кто-то может подумать, что сделано это не случайно, может быть, потому, что указанный вывод на них не распространяется.

Разъяснение ГНК 1999 года, не допускающее признание предпринимательством деятельности физического лица по использованию имущества, явно не основано на законе, чего нельзя сказать о разъяснении 2003 года, отвечающем закону. Но письмом 1999 года пользуются должностные лица налоговых органов, решают вопросы, входящие в их компетенцию и поныне, консультируют налогоплательщиков, исходя из указанного разъяснения.

Резюмируя вышеизложенное, приходим к выводу, что умысла у Акимова на осуществление незаконной предпринимательской деятельности не было, поэтому к уголовной ответственности его привлечь нельзя.

Применять наказание следует исходя из норм ст. 154 КоАП.

Список использованной литературы

1 Паращенко В.Н.Хозяйственное право. В 2 ч. Ч1. Общие положения.— Мн.: Веды, 1998.— 152с..

2.Реуцкая Е.А.Хозяйственное право. Курс лекций. Мн.: Академия управления при Президенте РБ, 2002.— 212с.

3.Вабищевич С.С.Предпринимательское (хозяйственное) право Республики Беларусь: Практическое пособие/ С.С. Вабищевич.— Мн.: Молодеж. науч. об-во, 2002.— 398с.

4.Правовое регулирование хозяйственной деятельности. Учебник/ В.В. Авдеев, А.В. Ананько, Н.Л. Бондаренко и др.; Под общ. ред. В.А. Витушко, В.И. Филипчик.— Мн.: Книжный дом, 2004.— 832с.

5.Лукашов А.И.Преступления против порядка осуществления экономической деятельности: уголовно-правовая характеристика и вопросы квалификации/ А.И. Лукашов.— Мн.: Тесей, 2002.— 256с.

6.Годунин О.Р.,Скобля С.М. Хозяйственное право Республики Беларусь: Учеб. Пособие. В 2ч. Ч.1.-Мн.:БГУ,2001.-112с.

Правовая база Консультант по состоянию на март 2005г.