Реферат: Обыск как следственное действие

Содержание

Введение………………………………………………………………....…..3

Глава 1. Производство следственных действий…………………....……..6

1.1. Общие правила производства следственных действий………....…...6

1.2. Протокол следственного действия……………………………...…….8

1.3. Участие понятых в следственных действиях……………………...…11

Глава 2. Обыск как следственное действие................................................13

2.1. Судебный порядок получения разрешения

на производство обыска........................................................................13

2.2. Основания и порядок производства обыска........................................16

2.3. Личный обыск.........................................................................................29

Заключение……………………………………………………………..…..32

Библиографический список...…………………………………………..…37

Введение

УПК РФ, подписанный Президентом РФ 18 декабря 2001 г., явился значительным вкладом в практическую реализацию проводимой в нашей стране судебно-правовой реформы. Его разработка стала результатом напряженной продолжительной работы большой группы ученых-юристов, практических работников, депутатов ГД, сотрудников Администрации Президента РФ.

Потребность в новом уголовно-процессуальном законодательстве стала ощущаться особенно остро после принятия Конституции РФ1 . Действовавший тогда УПК РСФСР был хорошо продуманным, лишенным внутренних противоречий документом. Но рассчитан он был совсем на другую систему политической организации общества, в основе его лежала концепция примата государственных интересов перед интересами личности, в нем не была в достаточной мере гарантирована защита прав человека в процессе осуществления уголовного преследования. Суду же была отведена роль органа, завершающего процедуру уголовного преследования под надзором прокуратуры.

Новое уголовно-процессуальное законодательство решило многие проблемы перевода российского уголовного процесса на принятые в правовых государствах стандарты. Оно формировалось на основе требований Конституции РФ о разделении властей, самостоятельности судов и независимости судей. В нем реализованы такие важные институты, как защита прав и свобод граждан, судебный контроль за законностью и обоснованностью решений и действий органов прокуратуры, следствия и дознания на досудебных стадиях уголовного преследования.

Вместе с тем УПК РФ выражает во многом преемственность в развитии традиций отечественного законодательства о правосудии, опирается на обретения науки об уголовном судопроизводстве и опыт международного правового регулирования деятельности по государственному противодействию уголовной преступности.

Необходимо отметить, что несомненным достоинством принятого высшим законодательным органом РФ и в основном вводимого в действие с 1 июля 2002 г. УПК является то, что сделан огромный шаг на пути практической реализации принципа состязательности и равноправия сторон в уголовном судопроизводстве. Как известно, состязательность покоится на трех основополагающих принципах: рассмотрение дела судом в пределах требований, заявленных сторонами; исследование судом того круга доказательств, которые предложены сторонами; обеспечение судом сторонам защиты и обвинения равных возможностей в представлении доказательств и их исследовании. Новый Кодекс признал обязательным участие по всем делам публичного и публично-частного обвинения государственного обвинителя и защиты, предоставил возможность суду выступать в качестве арбитра между обвинением и защитой не только на стадиях судебного разбирательства, но и на предварительном следствии, принял ряд других норм, направленных на последовательный перевод нашего уголовного процесса на рельсы состязательности1 .

В данной работе рассматривается одно из следственных действий – обыск и порядок его производства.

Значительный вклад в изучение рассматриваемой проблемы внесли Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина, В.И.Радченко, И.Л. Петрухин, А.П. Рыжаков, П.А. Лупинская, В.И. Сергеев и другие.

Предметом исследования настоящей работы являются уголовно-процессуальные отношения, возникающие в связи и по поводу такого следственного действия, как обыск.

Целью настоящей работы является рассмотрение понятия и особенностей производства обыска как одного из следственных действий.

Вышеназванными целями определяются и задачи исследования:

1. изучение научных исследований по данной проблеме в современных условиях;

2. изучение уголовно-процессуального законодательства и судебной практики по вопросам обыска.

Методологическую базу работы составляет диалектико-материалистический метод научного познания объективной действительности, а также основанные на нем общенаучные и частнонаучные методы, основные общелогические методы познания (анализ, синтез, обобщение).

В конце работы сделаны обобщающие выводы, приведён список используемой литературы.

Глава 1. Производство следственных действий

1.1. Общие правила производства следственных действий

Общие правила производства следственных действий (ст. 164 УПК) представляют собой требования закона, распространяемые на все следственные действия.

Кодекс устанавливает, что ряд следственных действий производится только на основании постановления следователя. Постановление в данном случае - решение прокурора, следователя, дознавателя, вынесенное при производстве предварительного расследования, за исключением обвинительного заключения и обвинительного акта.

Постановление облекается в письменную форму. Каждое постановление состоит из трех частей: вводной, описательной и резолютивной. Во вводной указывается наименование постановления, место и дата его вынесения, лицо, его вынесшее. В описательной части постановления обосновывается принятое решение, указываются статьи УПК, которыми оно регламентируется. В резолютивной части формулируется решение с указанием места, где производится следственное действие, при необходимости освидетельствования указываются фамилия, имя и отчество освидетельствуемого. Постановление подписывается лицом, его вынесшим.

Следственные действия производятся в дневное время. Производство следственного действия ночью (с 22.00 до 06.00 часов) не допускается. Исключение составляют случаи, не терпящие отлагательства, например, неотложность производства следственного действия с целью установления и закрепления следов преступления (осмотр места дорожно-транспортного происшествия, взрыва, убийства и т.п.).

При производстве следственных действий недопустимо применение насилия, насильственных действий - то есть применение физической силы к кому-либо, принудительное воздействие на кого-нибудь. При производстве следственных действий недопустимо применение угроз - то есть запугивание, обещание причинить неприятность, зло. При производстве следственных действий недопустимо применение и иных незаконных мер1 .

При производстве следственных действий недопустимо создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц, например содержание задержанных в помещениях и условиях, неприспособленных для временной изоляции подозреваемых в совершении преступления.

Общим правилом производства следственных действий является удостоверение в личности привлекаемых к участию в следственных действиях участников уголовного судопроизводства со стороны обвинения, защиты, иных участников. Защитник должен представить документ, подтверждающий его правовой статус (ордер, выданный юридической консультацией, соглашение и т.п.).

Следователь и дознаватель, привлекая к участию в следственных действиях участников уголовного судопроизводства, разъясняет им их права. Разъяснение прав участвующим в производстве следственного действия обязательно отражается в протоколе этого действия и удостоверяется подписью соответствующего субъекта. В случаях, предусмотренных законом, лицо, производящее следственное действие, обязано разъяснить участнику уголовного судопроизводства его ответственность. Если в производстве следственного действия участвует потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, они также предупреждаются об ответственности, предусмотренной ст.307 и 308 Уголовного кодекса РФ.

Следователь и дознаватель, привлекая к участию в следственных действиях участников уголовного судопроизводства, разъясняют им также порядок производства соответствующего следственного действия и необходимость его соблюдения.

При производстве следственных действий могут применяться технические средства обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств.

В ходе производства следственного действия ведется протоколдокумент, в котором фиксируется содержание проведенного следственного действия и его результаты1 .

1.2. Протокол следственного действия

Протокол - документ с записью всего происходящего при производстве следственного действия. Протокол следственного действия служит документом, удостоверяющим факт проведения следственного действия. Он является наиболее универсальным и надежным средством закрепления хода и результатов следственного действия, способом фиксации выполнения того или иного требования закона (например, обязательного допроса подозреваемого, обвиняемого).

Протоколы удостоверяют обстоятельства и факты, установленные при осмотре, освидетельствовании, выемке, обыске, задержании, предъявлении для опознания, следственном эксперименте. Протоколы составляются также при производстве допросов, очных ставок. В протоколах следственных действий описываются фактические данные, на основе которых устанавливаются обстоятельства преступления. Фактические данные признаются доказательствами тогда, когда они, в частности, зафиксированы в соответствующем протоколе следственного действия.

Протоколы позволяют контролировать соблюдение процессуальных правил. По этим документам прокурор, судья и суд могут судить о законности и качестве проведенного предварительного следствия и дознания. Протокол следственного действия составляется следователем, дознавателем. В этом процессе может оказывать содействие помощник следователя, стажер.

В целях более детального и объективного отражения хода и результатов следственного действия могут применяться стенографирование, фотографирование, киносъемка, аудио- и видео запись. По общему правилу протокол составляется в ходе следственного действия. Но он может быть изготовлен и непосредственно после его окончания по памяти, черновым записям, стенограмме. Протокол может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств (напечатан на машинке, набран на компьютере).

В протоколе указываются:

1) его наименование (протокол допроса свидетеля, протокол задержания и т.п.);

2) место производства следственного действия (город, село, поселок городского типа, деревня с указанием района, области или республики, куда они входят, улица, дом, квартира и т.д.);

3) дата и время его начала и окончания с точностью до минуты;

4) должность, звание, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;

5) фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности.

Из последнего правила есть одно исключение. При необходимости обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц следователь вправе в протоколе следственного действия, в котором участвует потерпевший, его представитель или свидетель, не приводить данные о его личности.

Протокол должен также содержать запись о разъяснении участникам следственных действий в соответствии с УПК их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства следственного действия. Эта запись удостоверяется подписями участников следственных действий.

В протоколе описываются процессуальные действия в том порядке, в каком они производились. В протоколе предъявления для опознания лица указывается, что перед его началом опознаваемому было предложено занять любое место среди предъявляемых лиц. В протоколе обыска отмечается, что лицам, участвующим и присутствующим при его производстве, разъяснено право присутствовать при всех действиях следователя и делать заявления по поводу их проведения, подлежащие обязательному занесению в протокол.

В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств. В протоколе должны быть указаны также технические средства, примененные при производстве следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены. В этом же документе отражаются и полученные результаты применения технических средств1 .

В протоколе описываются выявленные при производстве следственного действия существенные для данного уголовного дела обстоятельства. В него заносятся также заявления лиц, участвовавших в следственном действии.

После изготовления протокола он предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в следственном действии, с тем, чтобы они лично убедились в соответствии записей объективной реальности. При этом указанным лицам разъясняется их право делать замечания, подлежащие внесению в протокол. По ознакомлении с протоколом лицам, участвующим в следственном действии, задается вопрос, есть ли какие-либо замечания, дополнения и исправления. Все замечания, а также дополнения и исправления должны быть внесены в протокол, оговорены и удостоверены подписями этих лиц.

Протокол подписывается следователем, дознавателем и лицами, участвующими в следственном действии.

Если в ходе следственного действия велась стенографическая запись, составлялись чертежи, планы, схемы, то они прилагаются к протоколу. Если осуществлялось фотографирование, киносъемка, аудио- и видеозапись- к протоколу прилагаются негативы и снимки, диапозитивы, киноленты, фонограммы и видео записи.

1.3. Участие понятых в следственных действиях

Понятой - не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, привлекаемое дознавателем, следователем или прокурором для удостоверения факта производства следственного действия, а также содержания, хода и результатов следственного действия.

Кодекс устанавливает, что следственные действия производятся с участием понятых (не менее двух) и без их участия. С участием понятых производятся и предъявление для опознания.

В случае производства следственного действия без участия понятых применяются технические средства фиксации его хода и результатов. При невозможности использования их следователь вносит соответствующую запись в протокол и поясняет почему это нельзя было сделать. Во всех случаях производства следственного действия без участия понятых в протоколе следственного действия делается запись об их отсутствии с указанием причин принятия такого решения1 .

Перед началом следственного действия следователь, дознаватель в соответствии с частью пятой ст.164 УПК разъясняет понятым цель следственного действия, их права и ответственность, предусмотренные ст.60 УПК. Цель следственного действия обозначается для того, чтобы понятые понимали суть происходящего.

Для надлежащего выполнения своей функции понятым разъясняется их право:

1) участвовать в следственном действии и делать по поводу следственного действия заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол;

2) знакомиться с протоколом следственного действия, в производстве которого они участвовали;

3) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя и прокурора, ограничивающие их права.

Понятым разъясняется их ответственность. Главное не разглашать данные предварительного расследования, если они были об этом предупреждены заранее в порядке, предусмотренном ст.161 УПК. При этом поясняется, что за разглашение данных предварительного расследования понятой несет ответственность в соответствии со ст.310 УК РФ.

Глава 2. Обыск как следственное действие

2.1. Судебный порядок получения разрешения

на производство обыска

Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия предусмотрен Конституцией РФ.

В УПК в ст. 165 судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия предусмотрен в случаях, указанных п. 4-9 и 11 ч. 2 ст. 29. В их число входят:

- производство осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц;

- производство обыска и (или) выемки в жилище;

- производство личного обыска;

- производство выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях;

- наложение ареста на корреспонденцию и выемки ее в учреждениях связи;

- наложение ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях;

- контроль и запись телефонных и иных переговоров.

Судебному порядку получения разрешения на производство обыска предшествует вынесение следователем, дознавателем постановления о возбуждении перед судом ходатайства о проведениях следственного действия. В постановлении-ходатайстве должно быть указано следственное действие, а также когда, где, у кого оно проводится и в связи с чем.

Затем следователь, дознаватель должен получить согласие прокурора о возбуждении перед судом ходатайства о проведении обыска.

Если прокурор не возражает против этого, он накладывает на постановлении резолюцию "Согласен", ставит свою подпись и дату. В случае, если прокурор не поддерживает ходатайство, он на постановлении пишет "Не согласен", расписывается и указывает дату1 .

В силу п. 10 ч. 2 ст. 37 УПК прокурор вправе и отменить незаконное или необоснованное постановление следователя или дознавателя, руководствуясь при этом правилами, предусмотренными законом.

Ходатайство о производстве обыска подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня.

Ходатайство рассматривается судьей по месту производства предварительного следствия. Ходатайство может рассматриваться судьей и по месту производства следственного действия.

Срок рассмотрения ходатайства - не позднее 24 часов с момента его поступления.

УПК установлен следующий порядок рассмотрения ходатайства.

Участие прокурора, следователя и дознавателя в судебном заседании не обязательно. Но они (отдельно друг от друга или вместе) вправе прибыть в суд и принять участие в судебном заседании с тем, чтобы убедить судью в необходимости производства обыска.

Рассмотрев указанное ходатайство, судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа.

Постановления о разрешении производства следственного действия составляются судьей по образцам, приведенным в перечне бланков процессуальных документов судебного производства.

Вынесенное постановление направляется лицу, заявившему ходатайство.

Получив постановление судьи о разрешении производства обыска, следователь, дознаватель составляет соответствующее постановление о производстве требуемого следственного действия и приступает к его реализации.

Кодекс, однако, допускает производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска без получения судебного решения. Подобное возможно лишь в исключительных случаях, когда это не терпит отлагательства, как в случае, например, личного обыска задержанного, или когда в ходе выемки появились основания для производства обыска. Производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска в таких ситуациях производится на основании постановления следователя, дознавателя.

Произведя осмотр, обыск или выемку, следователь обязан уведомить об этом судью и прокурора. На выполнение этого действия отводится 24 часа с момента начала производства следственного действия. Уведомление носит письменный характер.

К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия.

Цель данного уведомления - "проверка законности решения о его производстве".

Получив указанное уведомление, судья проверяет законность произведенного следственного действия. По окончании проверки он выносит постановление либо о его законности, либо о его незаконности (например, Приложение 9 к ст. 477 УПК "Постановление о проверке законности производства обыска (выемки) в жилище"). В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК.

2.2. Основания и порядок производства обыска

Основанием производства обыска (ст. 182 УПК РФ) является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Цель обыска как одного из предусмотренных законом следственных действий, возможного лишь после возбуждения уголовного дела, - сбор и фиксация доказательств, а также отыскание предметов и ценностей, которые могут быть конфискованы по приговору суда. В результате обыска могут быть обнаружены и изъяты лишь овеществленные объекты - орудия преступления, предметы, документы, иные носители информации (компьютерные диски, аудио-, видеозаписи и др.) и ценности. Обыск может проводиться и с целью отыскания разыскиваемых лиц и трупов.

В процессе обыска изымаются предметы, запрещенные к свободному обращению (наркотические, психотропные средства, яды, сильнодействующие вещества, различного вида оружие, боеприпасы, радиоактивные вещества и пр.), даже если об их существовании следователю до обыска известно не было. Представляется, что изъятию подлежат и другие заранее не известные следователю предметы, если в ходе обыска на них обнаружены следы или информация о совершении другого преступления.

Проведение обыска до возбуждения уголовного дела противоречит ч. 2 ст. 50 Конституции России ("при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона"), ст. 75 УПК и влечет признание полученных таким путем доказательств не имеющими юридической силы. Проведение обыска до возбуждения уголовного дела Верховный Суд РФ также расценивает как нарушение уголовно-процессуального закона, вызывающее потерю доказательственного значения полученных данных1 .

Вместе с тем сказанное не означает, что вещественные доказательства не могут быть получены, в том числе изъяты, до возбуждения уголовного дела. Так, Федеральный закон "Об оперативно-розыскной деятельности" в числе оперативно-розыскных мероприятий предусматривает, например, сбор образцов для сравнительного исследования, проверочную закупку, контролируемую поставку и др., в ходе которых могут быть изъяты вещественные доказательства. Они также могут быть изъяты и при административном задержании лица, и при проведении предусмотренной законом процедуры досмотра. При этом важно, чтобы результаты этих действий были задокументированы и правильно отражали суть произведенных действий. В этом случае они могут и служить основанием для принятия решения о возбуждении уголовного дела, и выступать средством доказывания по уже возбужденному уголовному делу. По закону эти документы следует рассматривать не как протоколы с результатами обыска, а как иные документы, содержащие сведения, на основе которых устанавливается наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве предварительного расследования (п. 6 ч. 2 ст. 74 УПК).

Обыск может быть проведен как на основании постановления следователя, не требующего чьей-либо санкции, так и на основании судебного решения. Обыск по постановлению следователя проводится в нежилых помещениях - административных и хозяйственных помещениях (площадях) организаций любой формы собственности, государственных учреждениях. Данная норма отсутствовала в УПК РСФСР. Теперь же она значительно расширила полномочия следователя в процессе расследования порученного ему уголовного дела. Вместе с тем, анализируя ст. 183 УПК "Основания производства выемки", следует обратить внимание на некоторые ограничения прав следователя по изъятию документов, составляющих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну. Целью обыска может служить отыскание документов, заведомо отнесенных к данной категории. Кроме того, обыски могут проводиться в государственных учреждениях, работающих с секретными документами, материалами, изделиями. Представляется, что в подобных случаях, хотя закон этого и не оговаривает, по аналогии со ст. 183 УПК при вынесении постановления о производстве обыска целесообразно заручиться санкцией прокурора. Сказанное не относится к проведению обыска в случаях, не терпящих отлагательства.

Обыск в жилых помещениях в соответствии с ч. 1 ст. 165, п. 5 ч. 2 ст. 29 и п. 5 ч. 2 ст. 37 УПК РФ требует судебного решения. В соответствии с п. 2 ст. 10 Федерального закона от 22 ноября 2001 г. "О введении в действие Уголовно-процессуального кодекса РФ" до 1 января 2004 г. решение о производстве обыска и (или) выемки в жилище принимает прокурор, руководствуясь требованиями УПК. При этом следователь возбуждает ходатайство, о чем выносит с согласия надзирающего прокурора постановление, которое передает в районный (военный) суд по месту производства предварительного следствия. На его основании судья в срок не позднее 24 часов единолично выносит судебное решение - постановление о производстве обыска (или об отказе в его производстве). В случае несогласия прокурора с ходатайством следователя о производстве обыска в жилом помещении следователь вправе представить уголовное дело вышестоящему прокурору с письменным изложением своих возражений.

В соответствии с ч. 4 ст. 38 УПК вышестоящий прокурор вправе в случаях, предусмотренных ч. 3 ст. 38, либо отменить указание нижестоящего прокурора, либо поручить производство предварительного следствия по данному уголовному делу другому следователю. В этом случае, однако, надо иметь в виду, что вышестоящий прокурор может передать дело другому следователю лишь согласившись с указаниями подчиненного ему прокурора. Вряд ли отказ, который обжалуется, можно приравнять к даче указания. По нашему мнению, вышестоящий прокурор, рассмотрев возражения следователя, либо соглашается с ними и принимает решение о даче согласия на производство обыска на своем уровне, либо дает соответствующее указание нижестоящему прокурору. Но в случае отказа в даче согласия на обыск он не обязан передавать дело другому следователю1 .

Под жилищем в соответствии с п. 10 ст. 5 УПК понимается индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и пригодное для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но предназначенное для временного проживания.

По смыслу данной нормы к жилищу не относятся постройки, погреба, амбары, гаражи и другие помещения, отделенные от жилого дома и не используемые для проживания людей. На такой позиции стоит и судебная практика1 .

Под жилищем понимается не только место жительства, но и место пребывания. Место жительства характеризуется постоянным или преимущественным проживанием, место пребывания - официальным и временным (гостиница, дом отдыха, больница, санаторий, дачный или садовый домик и т.д.).

Статус жилища (постоянного или временного) должен подтверждаться правоустанавливающими документами (договором аренды, найма, субаренды, поднайма, ордером, свидетельством о праве собственности и т.п.).

Не являются жилищем используемые для временного проживания канализационные колодцы, подвальные и чердачные помещения жилых и административных зданий, незаконно возведенные временные строения, помещения на территории баз незаконных вооруженных формирований и пр., т.е. помещения, которые не находятся под охраной действующего жилищного и гражданского законодательства.

В исключительных случаях обыск в жилище (равно как и выемка) в соответствии с ч. 5 ст. 165 УПК может быть проведен на основании постановления следователя без получения судебного решения. Под исключительными случаями понимаются случаи, не терпящие отлагательства. В частности, когда основания для производства обыска возникли внезапно при производстве других следственных действий или оперативно-розыскных мероприятий; когда необходимость обыска продиктована обстоятельствами только что совершенного преступления; когда поступила информация о том, что искомые предметы могут быть в ближайшее время уничтожены, сокрыты либо утрачены.

В случае проведения обыска по этим основаниям следователь обязан в течение 24 часов с начала производства следственного действия письменно уведомить судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению он должен приложить копию постановления и протокола обыска.

Рассмотрев эти документы, судья выносит постановление о законности или незаконности обыска. В случае признания его незаконным все доказательства, полученные в ходе обыска, являются недопустимыми, т.е. не имеющими юридической силы.

Статья 182 УПК субъектом, имеющим право принимать решение или инициировать решение о производстве обыска, называет следователя. Однако вынести постановление о производстве обыска или возбудить ходатайство о его производстве может и орган дознания (ст. 40 УПК) в процессе выполнения неотложных следственных действий по делам, по которым предварительное следствие обязательно (ч. 2 ст. 157 УПК), или дознаватель (ст. 41 УПК) по делам, отнесенным к его компетенции (ч. 3 ст. 151 УПК).

Статья 163 УПК предусматривает возможность расследования преступлений следственной группой. В этом случае ходатайство о производстве обыска или выемки в жилище в соответствии с п. 7 ч. 4 ст. 163 и ч. 2 ст. 29 вправе выносить только руководитель следственной группы.

Для производства обыска (в отличие от выемки) не требуется точного знания ни объекта, подлежащего изъятию, ни места его нахождения. Однако условием принятия решения о производстве обыска является наличие достаточных фактических данных, формирующих предположение о нахождении в определенном месте имеющих значение для дела объектов. Эти данные могут быть получены как следственным путем, так и в результате оперативно-розыскных мероприятий.

Порядок и форма представления результатов оперативно-розыскной деятельности регламентированы в согласованном с Генеральной прокуратурой РФ межведомственном приказе ФСНП, ФСБ, МВД, ФСО, ФПС, ГТК, СВР России "Об утверждении Инструкции о порядке предоставления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю, прокурору или в суд" от 13 мая 1998 г. N 175/226/336/201/286/410.

Разработанная на основании Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" Инструкция урегулировала процедуру представления субъектам производства предварительного следствия, дознания и суду фактических данных, полученных оперативными подразделениями. Согласно Инструкции результаты ОРД отражаются в оперативно-служебных документах (рапортах, справках, сводках, актах, отчетах и т.п.). К оперативно-служебным документам могут прилагаться предметы и документы, полученные при производстве оперативно-розыскных мероприятий. В случае проведения в рамках ОРД оперативно-технических мероприятий результаты ОРД могут быть также зафиксированы на материальных (физических) носителях информации (фонограммах, видеограммах, кинолентах, фотопленках, фотоснимках, магнитных, лазерных дисках, слепках и т.п.). Переданные следователю или в суд материалы ОРД могут служить основанием для принятия законного и обоснованного решения о производстве обыска1 .

Приняв самостоятельное решение или имея судебное решение о производстве обыска, следователь вправе как провести его самостоятельно, так и дать письменное поручение о производстве обыска органу дознания (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК), представители которого оформляют протокол следственного действия от своего имени. Если обыск проводится членом следственной группы (ст. 163 УПК), письменного поручения о его производстве от руководителя группы не требуется.

В соответствии со ст. 24 Конституции РФ сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются.

Конституция России устанавливает общее правило, из которого существуют исключения, закрепленные в соответствующих законодательных актах. Не требуется согласия лица на сбор, хранение, использование и распространение сведений о нем при проведении следствия, дознания, оперативно-розыскных мероприятий. Порядок работы правоохранительных органов с информацией персонального характера регулируется процессуальным, прежде всего уголовно-процессуальным законодательством. Указанные органы не вправе выходить за рамки закона.

Часть 7 статьи 182 УПК обязывает лицо, производящее обыск, принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого произведен обыск, его личная или семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

Эта конституционная норма воспроизведена в ч. 3 ст. 161 УПК. Она запрещает предавать огласке сведения о частной жизни участников уголовного судопроизводства без их согласия.

В случае нарушения конституционного права личности на соблюдение порядка сбора, хранения, использования и распространения информации персонального характера заинтересованное лицо вправе обратиться за защитой в судебные органы (см. об этом постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 декабря 1993 г. N 13 "О некоторых вопросах, связанных с применением ст. 23 и 25 Конституции РФ").

Вместе с тем отдельные сведения о личной жизни обыскиваемого относятся к предмету доказывания по уголовному делу. Так, в соответствии со ст. 73 УПК подлежат доказыванию не только событие преступления, но и обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого, смягчающие и отягчающие вину обстоятельства, характер и размер вреда, причиненного преступлением, обстоятельства, которые могут повлечь освобождение от уголовной ответственности, обстоятельства, способствующие совершению преступления.

Поэтому, исследуя находящиеся в обыскиваемом помещении предметы и документы, следователь уже в ходе обыска должен дать им оценку с точки зрения отношения к расследуемому уголовному делу и без необходимости не привлекать к ним внимания участвующих в следственном действии лиц, не включать их в перечень изымаемого. В соответствии со ст. 161 УПК он вправе отобрать от участников обыска подписку о неразглашении данных предварительного следствия, предупредив их об уголовной ответственности по ст. 310 УК РФ.

К охраняемым Конституцией сведениям о личной и частной жизни, подлежащих оценке следователем с точки зрения их относимости к предмету доказывания по уголовному делу, следует назвать данные личного, интимного характера, касающиеся обыскиваемого лица и его близких (родственные, дружеские связи, симпатии и антипатии, образ мыслей, мировоззрение, увлечения и творчество, религиозные верования, сведения о состоянии здоровья, составляющие врачебную тайну, о совершении нотариальных действий и некоторых записях актов гражданского состояния (содержание завещания, акта дарения имущества), тайна усыновления, личная переписка, сведения об имущественном положении обыскиваемого (наличие вкладов, акций, иных ценных бумаг и т.д.).

Под разглашением сведений следует понимать предание их огласке в устной или письменной форме, в том числе через средства массовой информации.

В производстве обыска обязательное участие принимают не менее двух понятых.

Однако из этого правила в действующем УПК сделано исключение: в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях, если проведение следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей, обыск может производиться без участия понятых, о чем делается соответствующая запись в протоколе. При его проведении без понятых применяются технические средства фиксации хода и результатов обыска. В случае невозможности использования технических средств об этом делается отметка в протоколе.

Помимо названных лиц, в зависимости от обстоятельств дела и характера обыска, следователь вправе привлечь к участию в нем потерпевшего, свидетеля (если, например, необходимо опознать искомые предметы), специалиста, эксперта, переводчика (ст. 168), которые предупреждаются об ответственности, предусмотренной ст. 307 и 308 УК, а также сотрудников органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (ч. 7 ст. 164). Их участие обязательно оговаривается в протоколе следственного действия.

Представляется возможным, хотя это прямо законом не оговорено, привлечение к участию в обыске для оказания организационной или технической помощи представителей жилищно-коммунальных служб, местной администрации, общественности. Самостоятельными процессуальными правами они при этом не наделяются.

Для производства обыска в некоторых случаях привлекаются подразделения силовой поддержки, которые используются для подавления физического сопротивления обыскиваемых лиц, вскрытия укрепленных дверей и запоров, охраны участников следственного действия.

В соответствии с приказом Генерального прокурора РФ от 20 января 2001 г. N 5 "О мерах по усилению прокурорского надзора за законностью производства выемки и обыска" не допускается привлечение сотрудников спецподразделений не в качестве физической защиты, а в целях оказания психологического воздействия на участников процесса. Привлечение указанных сотрудников к обеспечению обыска или выемки возможно лишь в исключительных случаях, когда есть реальная возможность активного, в том числе вооруженного, сопротивления или неповиновения законным требованиям следователя. О каждом таком случае привлечения сотрудников спецподразделений должна быть сделана соответствующая запись в протоколе с указанием индивидуальных идентификационных номеров этих сотрудников.

Обязательным участником обыска является лицо, в помещении которого проводится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. В соответствии с ЖК РФ к членам семьи нанимателя жилой площади относятся супруг нанимателя, их дети и родители. Другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы, а в исключительных случаях и иные лица могут быть признаны членами семьи нанимателя, если они проживают совместно с нанимателем и ведут с ним общее хозяйство. На практике в уголовно-процессуальной деятельности членами семьи признаются родственники лица, у которого производится обыск, родственники его близких, совместно проживающие в обыскиваемом помещении. Этим лицам перед началом следственного действия предъявляется постановление (судебное решение) о производстве обыска, предлагается добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы, а после завершения обыска вручается копия протокола данного следственного действия.

В соответствии с п. 11 статьи 182 УПК при обыске вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск. Учитывая специфичность данного следственного действия, характеризующегося прежде всего внезапностью, присутствие защитника или адвоката возможно тогда, когда об этом ходатайствуют обыскиваемые лица, и при условии, что от этого обыск не утратит своей внезапности. Следует иметь в виду, что в данном случае защитник не вправе требовать отсрочки начала следственного действия для конфиденциального свидания наедине с подзащитным, как перед началом допроса (ч. 4 ст. 47 УПК). Роль защитника и адвоката в процессе обыска ограничивается правом делать заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол следственного действия. Следователь даже вправе запретить присутствующим лицам общаться друг с другом и покидать место производства обыска до его окончания. Более того, если со стороны защитника или адвоката будут предприняты попытки уничтожить или спрятать предметы или документы, подлежащие изъятию, об этом делается отметка в протоколе с указанием принятых мер, в числе которых предусмотрен и личный обыск без судебного решения.

Если обыск проводится в нескольких помещениях, то недопустимо обыскивать их в присутствии одного понятого и без присутствующего при производстве следственного действия обыскиваемого лица. На это указал Верховный Суд России1 , исключив полученные таким путем в ходе обыска данные из числа доказательств.

При производстве обыска в помещении, занимаемом несколькими семьями, обыску подвергаются не только помещения, занимаемые обыскиваемым лицом, но и места общего пользования. Получения дополнительного судебного решения на их обыск не требуется.

Обыск, как и любое другое следственное действие, в соответствии со ст. 164 УПК не может производиться в ночное время (с 22 до 6 часов по местному времени - п. 19 ст. 5 УПК), кроме случаев, не терпящих отлагательства.

При производстве обыска составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 и 167 УПК. В протоколе необходимо указывать не только всех участников данного следственного действия, но и присутствующих лиц, которые вправе давать свои объяснения и делать замечания. По ходу обыска целесообразно задавать обыскиваемым лицам вопросы о происхождении и принадлежности того или иного подлежащего изъятию предмета и вносить их ответы в протокол. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы или документы, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы должны быть перечислены с точным указанием количества, меры, веса, индивидуальных признаков, номеров и по возможности стоимости. Если речь идет о документах, ценных бумагах, денежных купюрах, указываются их реквизиты (наименование, дата составления, регистрационный номер, адресат, автор и т.п.), количество страниц (листов), банкнот.

В соответствии с ч. 10 ст. 182 изъятые при обыске (как и при выемке) предметы и документы в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями понятых. Известно немало случаев, когда во время обыска, особенно по делам об экономических преступлениях, в процессе следственного действия не только невозможно детально описать каждый изымаемый предмет, но даже пересчитать их (например, большое количество драгоценных камней, вывезенная для противоправного уничтожения бухгалтерская документация крупной компании и т.д.). В этом случае следователь по возможности максимально точно, но уже в обобщенном виде должен описать эти предметы (документы), предъявить понятым и другим участникам обыска, упаковать, опечатать и заверить подписями понятых и своей собственной. Пример такого описания: журнал-ордер N 6 в папке коричневого цвета на 65 листах, блокнот красного цвета без надписей на 46 листах, папка желтого цвета с надписью "учредительные документы ООО "Звезда" на 94 листах, папка с черновыми записями на 237 листах и т.д.

В дальнейшем упакованные предметы вскрываются и осматриваются обязательно в присутствии понятых (желательно тех же, что присутствовали при обыске), после чего приобщаются к делу, направляются на экспертизу, уничтожаются или возвращаются их владельцу.

В некоторых случаях во время обыска или выемки изымается информация в электронном виде, содержащаяся на магнитных носителях, используемых в работе ЭВМ. Изъятие этой информации возможно в двух вариантах: 1) изымается сам магнитный носитель (жесткий диск, или винчестер, гибкие магнитные диски (дискеты), компактные оптические, оптико-магнитные диски и иные съемные накопители); 2) изымается лишь относящаяся к делу (если ее возможно вычленить) информация. Изъятие такой информации может сопровождаться ее электронным копированием либо распечаткой на бумажных носителях. В любом случае эти действия фиксируются в протоколе, изымаемый магнитный носитель необходимо опечатать, а распечатанную на бумажном носителе информацию - заверить подписями понятых и следователя, печатью следователя или организации, где произведен обыск (выемка).

Обыск, равно как и выемка, в отношении лиц, обладающих правом дипломатической неприкосновенности, согласно ч. 2 ст. 3 производится лишь по их просьбе или с их согласия. Согласие на производство этих действий испрашивается через Министерство иностранных дел РФ. Аналогичное правило распространяется на обыск и выемку в дипломатических представительствах.

Под категорию помещений, относящихся к дипломатическим представительствам, подпадают объекты, перечисленные в Положении о дипломатических и консульских представительствах иностранных государств на территории Союза Советских Социалистических Республик (Ведомости Верховного Совета СССР. - 1966. - N 22. - Ст. 387). Действие этого Положения подтверждено постановлением Верховного Совета РСФСР от 12 декабря 1991 г. N 2014-1 (Ведомости Верховного Совета РСФСР. - 1991. - N 5. - Ст. 1798). К их числу отнесены помещения, занимаемые дипломатическим представительством (посольством, миссией); резиденция главы дипломатического представительства; жилые помещения дипломатического персонала (советников, торговых представителей, военных, военно-морских и военно-воздушных атташе, первых, вторых и третьих секретарей и др.).

В Положении специально оговорено, что все перечисленные выше помещения и находящееся в нем имущество, а также средства передвижения представительства пользуются иммунитетом от всех принудительных действий, в том числе обыска, выемки, ареста. Архивы, документы и официальная переписка дипломатического и консульского представительств неприкосновенны.

Помещения, занимаемые консульским представительством, а равно резиденция главы консульского представительства пользуются неприкосновенностью на основе взаимности. Доступ в помещения консульского представительства или производство в них каких-либо принудительных действий могут иметь место лишь по просьбе или с согласия главы консульского представительства или главы дипломатического представительства данного иностранного государства.

Положение о дипломатических и консульских представительствах перечисляет и других лиц, пользующихся привилегиями и иммунитетами, предусмотренными для дипломатического персонала представительства.

Повторный обыск проводится на общих основаниях.

2.3. Личный обыск

Личный обыск как самостоятельное следственное действие (ст. 184 УПК РФ) может быть произведен при наличии достаточных данных полагать, что у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела (ч. 1 ст. 182), и только в отношении подозреваемого и обвиняемого.

В процессе личного обыска досмотру подлежат одежда, вещи и документы, отобранные у лица, подвергнутого обыску (например, чемоданы, сумки, свертки и т.п.).

Личный обыск как самостоятельное следственное действие производится лишь на основании судебного решения (п. 6 ч. 2 ст. 29), выдаваемого в порядке, предусмотренном ст. 165. В статье 10 Федерального закона "О введении в действие Уголовно-процессуального кодекса РФ" личный обыск не указан в качестве следственного действия, проводимого до 1 января 2004 г. по решению прокурора. Следовательно, на его производство требуется судебное решение.

Личный обыск без судебного решения может быть произведен в трех случаях:

1) при задержании лица в порядке ст. 91 - в отношении задерживаемого;

2) при заключении под стражу подозреваемого или обвиняемого в порядке ст. 108;

3) в процессе производства обыска в жилище или помещении при наличии оснований - в отношении любого присутствующего лица.

Личный обыск при задержании и заключении под стражу может быть произведен органами дознания, следователем, а также администрацией мест содержания под стражей.

В соответствии с Федеральным законом "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений"1 правилами внутреннего распорядка мест содержания под стражей предусмотрено проведение личного обыска. Подозреваемые и обвиняемые подвергаются личному обыску как в процессе приема и размещения в местах содержания под стражей, так и при наличии достаточных оснований подозревать их в попытке проноса запрещенных предметов, веществ и продуктов питания. Сотрудники мест содержания под стражей в этих случаях вправе производить досмотр их вещей и одежды при входе и выходе с территорий мест содержания под стражей, а также досмотр въезжающих и выезжающих транспортных средств, изъятие предметов, веществ и продуктов питания, запрещенных к хранению и использованию подозреваемыми и обвиняемыми.

В процессе производства обыска в жилище или в помещении, производимом по постановлению следователя или на основании судебного решения, при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела, либо если было замечено, как кто-то из участников обыска спрятал при себе предметы или документы, подлежащие изъятию, следователь вправе обыскать это лицо с занесением результатов в протокол обыска.

От личного обыска следует отличать досмотр, предусмотренный ст. 27.7 Кодекса РФ об административных правонарушениях, который не является следственным действием. Личный досмотр и досмотр вещей и товаров в пределах своей компетенции вправе производить уполномоченные на то должностные лица органов внутренних дел внутренних войск МВД России, ведомственной и вневедомственной охраны при органах внутренних дел, должностные лица органов, на которые возложен надзор или контроль за соблюдением правил пользования транспортом, военной автомобильной инспекции, органов, на которые возложен надзор или контроль за соблюдением законодательства об охране окружающей среды, лесного фонда и лесов, не входящих в лесной фонд, животного мира и рыбных запасов, правил охоты и рыболовства, военнослужащие органов и войск пограничной службы, иных войск, должностные лица федеральных органов налоговой полиции, таможенных органов, военнослужащие и сотрудники органов уголовно-исполнительной системы РФ. Личный досмотр проводится в присутствии двух понятых и также сопровождается составлением протокола. Его результаты, полученные законным путем, могут служить доказательством по уголовному делу.

Заключение

В заключении остановимся на отдельных наиболее важных аспектах порядка проведения обыска.

В УПК в ст. 165 судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия предусмотрен в случаях, указанных п. 4-9 и 11 ч. 2 ст. 29. В их число входит и проведение обыска.

Судебному порядку получения разрешения на производство обыска предшествует вынесение следователем, дознавателем постановления о возбуждении перед судом ходатайства о проведениях следственного действия. В постановлении-ходатайстве должно быть указано следственное действие, а также когда, где, у кого оно проводится и в связи с чем.

Ходатайство о производстве обыска подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня. Ходатайство рассматривается судьей по месту производства предварительного следствия. Ходатайство может рассматриваться судьей и по месту производства следственного действия.

Кодекс, однако, допускает производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска без получения судебного решения. Подобное возможно лишь в исключительных случаях, когда это не терпит отлагательства, как в случае, например, личного обыска задержанного, или когда в ходе выемки появились основания для производства обыска. Производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска в таких ситуациях производится на основании постановления следователя, дознавателя.

Произведя осмотр, обыск или выемку, следователь обязан уведомить об этом судью и прокурора. На выполнение этого действия отводится 24 часа с момента начала производства следственного действия. Уведомление носит письменный характер.

Основанием производства обыска (ст. 182 УПК РФ) является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Цель обыска как одного из предусмотренных законом следственных действий, возможного лишь после возбуждения уголовного дела, - сбор и фиксация доказательств, а также отыскание предметов и ценностей, которые могут быть конфискованы по приговору суда. В результате обыска могут быть обнаружены и изъяты лишь овеществленные объекты - орудия преступления, предметы, документы, иные носители информации и ценности. Обыск может проводиться и с целью отыскания разыскиваемых лиц и трупов.

Проведение обыска до возбуждения уголовного дела противоречит ч. 2 ст. 50 Конституции России ("при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона"), ст. 75 УПК и влечет признание полученных таким путем доказательств не имеющими юридической силы.

Обыск может быть проведен как на основании постановления следователя, не требующего чьей-либо санкции, так и на основании судебного решения. Обыск по постановлению следователя проводится в нежилых помещениях - административных и хозяйственных помещениях (площадях) организаций любой формы собственности, государственных учреждениях. Данная норма отсутствовала в УПК РСФСР.

Обыск в жилых помещениях в соответствии с ч. 1 ст. 165, п. 5 ч. 2 ст. 29 и п. 5 ч. 2 ст. 37 УПК РФ требует судебного решения. В соответствии с п. 2 ст. 10 Федерального закона от 22 ноября 2001 г. "О введении в действие УПК РФ" до 1 января 2004 г. решение о производстве обыска и (или) выемки в жилище принимает прокурор, руководствуясь требованиями УПК.

В исключительных случаях обыск в жилище (равно как и выемка) в соответствии с ч. 5 ст. 165 УПК может быть проведен на основании постановления следователя без получения судебного решения. Под исключительными случаями понимаются случаи, не терпящие отлагательства. В частности, когда основания для производства обыска возникли внезапно при производстве других следственных действий или оперативно-розыскных мероприятий; когда необходимость обыска продиктована обстоятельствами только что совершенного преступления; когда поступила информация о том, что искомые предметы могут быть в ближайшее время уничтожены, сокрыты либо утрачены.

В случае проведения обыска по этим основаниям следователь обязан в течение 24 часов с начала производства следственного действия письменно уведомить судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению он должен приложить копию постановления и протокола обыска.

Рассмотрев эти документы, судья выносит постановление о законности или незаконности обыска. В случае признания его незаконным все доказательства, полученные в ходе обыска, являются недопустимыми, т.е. не имеющими юридической силы.

Для производства обыска (в отличие от выемки) не требуется точного знания ни объекта, подлежащего изъятию, ни места его нахождения. Однако условием принятия решения о производстве обыска является наличие достаточных фактических данных, формирующих предположение о нахождении в определенном месте имеющих значение для дела объектов. Эти данные могут быть получены как следственным путем, так и в результате оперативно-розыскных мероприятий1 .

Приняв самостоятельное решение или имея судебное решение о производстве обыска, следователь вправе как провести его самостоятельно, так и дать письменное поручение о производстве обыска органу дознания (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК), представители которого оформляют протокол следственного действия от своего имени. Если обыск проводится членом следственной группы (ст. 163 УПК), письменного поручения о его производстве от руководителя группы не требуется.

Часть 7 статьи 182 УПК обязывает лицо, производящее обыск, принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого произведен обыск, его личная или семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

В производстве обыска обязательное участие принимают не менее двух понятых. Однако из этого правила в действующем УПК сделано исключение: в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях, если проведение следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей, обыск может производиться без участия понятых, о чем делается соответствующая запись в протоколе. При его проведении без понятых применяются технические средства фиксации хода и результатов обыска. В случае невозможности использования технических средств об этом делается отметка в протоколе.

Помимо названных лиц, в зависимости от обстоятельств дела и характера обыска, следователь вправе привлечь к участию в нем потерпевшего, свидетеля (если, например, необходимо опознать искомые предметы), специалиста, эксперта, переводчика (ст. 168), которые предупреждаются об ответственности, предусмотренной ст. 307 и 308 УК, а также сотрудников органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (ч. 7 ст. 164). Их участие обязательно оговаривается в протоколе следственного действия.

Для производства обыска в некоторых случаях привлекаются подразделения силовой поддержки, которые используются для подавления физического сопротивления обыскиваемых лиц, вскрытия укрепленных дверей и запоров, охраны участников следственного действия. Эти сотрудники участниками обыска не являются, и подписание ими протокола следственного действия не требуется.

Обязательным участником обыска является лицо, в помещении которого проводится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи.

В соответствии с п. 11 статьи 182 УПК при обыске вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

Обыск, как и любое другое следственное действие, в соответствии со ст. 164 УПК не может производиться в ночное время (с 22 до 6 часов по местному времени - п. 19 ст. 5 УПК), кроме случаев, не терпящих отлагательства.

При производстве обыска составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 и 167 УПК. В протоколе необходимо указывать не только всех участников данного следственного действия, но и присутствующих лиц, которые вправе давать свои объяснения и делать замечания.

В соответствии с ч. 10 ст. 182 изъятые при обыске (как и при выемке) предметы и документы в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями понятых.

Библиографический список

1. Конституция РФ 1993 года // РГ от 25 декабря 1993 г. N 237.

2. Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18 декабря 2001 г. N 174-ФЗ (в ред. от 03.03.2006 года) // СЗ РФ. 2001. N 52. Ст. 4921.

3. Федеральный закон от 18 декабря 2001 г. N 177-ФЗ "О введении в действие УПК РФ" (с изменениями от 29 мая, 27 декабря 2002 г.) // СЗ РФ. 2001. N 52 (Часть I). Ст. 4924.

4. Федеральный закон от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" (с изм. и доп. от 18 июля 1997 г., 21 июля 1998 г., 5 января, 30 декабря 1999 г., 20 марта 2001 г., 10 января, 30 июня 2003 г.) // РГ от 18 августа 1995 г.

5. Приказ Федеральной службы налоговой полиции РФ, ФСБ РФ, МВД РФ, Федеральной службы охраны РФ, ФПС РФ, ГТК РФ и Службы внешней разведки РФ от 13 мая 1998 г. N 175/226/336/201/286/410/56 "Об утверждении Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю, прокурору или в суд" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1998. N 23.

6. Верещагина А.В. Новеллы УПК РФ: концептуальный аспект // Журнал российского права. - 2003. - N 10.

7. Комментарий к УПК РФ / Под ред. Д.Н. Козака, Е.Б. Мизулиной. - М.: Юристъ, 2005.

8. Комментарий к УПК РФ (постатейный) / Под общ. ред. В.И.Радченко. - М.: Юридический дом "Юстицинформ", 2005.

9. Комментарий к УПК РФ / Под ред. И.Л. Петрухина. - М.: Проспект, 2005.

10. Комментарий к ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" / Под ред. М.В. Симонова. - М.: Норма, 2003.

11. Михайловская И. Права личности - новый приоритет УПК РФ // Российская юстиция. - 2002. - N 7.

12. Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об ОРД" / Под ред. В.В. Николюка. - М.: Спарк, 2002.

13. Правовая и криминологическая оценка УПК РФ. Материалы Международной научно-практической конференции // Государство и право. - 2002. - N 9, N 10.

14. Рохлин В.И. Новый УПК РФ: достижения и упущения // Правоведение. - 2002. - N 4.

15. Рыжаков А.П. Комментарий к УПК РФ. - М.: НОРМА, 2004.

16. Рыжаков А.П. Следственные действия в УПК РФ. - М.: Норма, 2003.

17. Рыжаков А.П. Уголовный процесс. Учебник для вузов. - М.: НОРМА, 2005.

18. Сергеев В.И. Практический комментарий к бланкам процессуальных документов УПК РФ. - М.: Юридический Дом, "Юстицинформ", 2003.

19. Уголовно-процессуальное право РФ. Учебник / Под общ. ред. П.А. Лупинской. - М.: Юристъ, 2005.

1 Уголовно-процессуальное право РФ. Учебник / Под ред. П.А. Лупинской. - М.: Юристъ, 2004. - С. 5.

1 Правовая и криминологическая оценка УПК РФ. Материалы Международной научно-практической конференции // Государство и право. - 2002. - N 9. - С. 56.

1 Рыжаков А.П. Следственные действия в УПК РФ. - М.: Норма, 2003. - С. 58.

1 Комментарий к УПК РФ (постатейный) / Под общ. ред. В.И. Радченко. - М.: Юридический дом "Юстицинформ", 2003. - С. 264.

1 Уголовно-процессуальное право РФ. Учебник / Под общ. ред. П.А. Лупинской. - М.: Юристъ, 2004. - С. 255.

1 Михайловская И. Права личности - новый приоритет УПК РФ // Российская юстиция. - 2002. - N 7. - С. 34.

1 Уголовно-процессуальное право РФ. Учебник / Под ред. П.А. Лупинской. - М.: Юристъ, 2005. - С. 322.

1 Бюллетень Верховного Суда РСФСР. - 1989. - N 1. - С. 9, 10.

1 Рыжаков А.П. Следственные действия в УПК РФ. - М.: Норма, 2003. - С. 45.

1 Бюллетень Верховного Суда СССР. - 1986. - N 6. - С. 5.

1 Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу РФ / Под ред. Д.Н. Козака, Е.Б. Мизулиной. - М.: Юристъ, 2005. - С. 274.

1 Бюллетень Верховного Суда РСФСР. - 1981. - N 11. - С. 5.

1 СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2759.

1 Комментарий к ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" / Под ред. М.В. Симонова. - М.: Норма, 2003. - С. 54.