Дипломная работа: Правовые механизмы функционирования различных видов банковских счетов

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1 Банковская система Российской Федерации

1.1 Понятие и функции банковской системы

1.2 Структура банковской системы в Российской Федерации

1.3 Банковское регулирование и надзор на территории Российской Федерации

ГЛАВА 2 Банковские счета в Российском праве

2.1 Понятие и виды банковских счетов

2.2 Банковские операции по счетам

ГЛАВА 3 Правовые основы функционирования банковских счетов

3.1 Правовое регулирование банковских счетов

3.2 Нормативно-правовое регулирование договора банковского счета

3.3 Проблемы правового регулирования банковских счетов

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

ПРИЛОЖЕНИЕ А Порядковая нумерация счетов в зависимости от организационно-правовой формы собственности организации

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность выбранной тематики работы определяется положительным ростом банковского сектора Российской экономики. Существующие сегодня экономические процессы напрямую завязаны на банковском секторе, как в прямом, так и в переносном смысле. Каждая организация использует в своей деятельности определенные банковские счета, сопоставимо собственным потребностям. Каждая кредитная организация, тоже использует определенные банковские счета, но для собственных целей. В совокупности, «набор счетов» – это и есть банковская система. Большое значение для развития экономики имеет эффективно действующая банковская система.

Банковское законодательство Российской Федерации не страдает пробелами и недостатками, но иногда проявляется в периодических банковских кризисах и крахах, сказывающихся на экономике в целом. В связи с этим, крайне актуальной задачей представляется изучение современного банковского законодательства, его совершенствование и модернизация.

Правовые механизмы регулирования и функционирования банковской системы в целом на территории Российской федерации – по своей сути это и есть механизм работы всей банковской системы. Начиная от работы конкретного физического лица как субъекта хозяйственных отношений, до вполне определенных межбанковских расчетов банковских учреждений.

Деятельность банковских учреждений так многообразна, что их действительная сущность оказывается неопределенной. В современном обществе банки занимаются самыми разнообразными видами операций. Они не только организуют денежный оборот и кредитные отношения; через них осуществляется финансирование промышленности и сельского хозяйства, страховые операции, купля– продажа ценных бумаг, а в некоторых случаях посреднические сделки и управление имуществом. Кредитные учреждения выступают в качестве консультантов, участвуют в обсуждении народнохозяйственных программ, ведут статистику, имеют свои подсобные предприятия.

Раскрыть понятие банковской системы РФ, раскрытие определенных видов банковских счетов, позволит в совокупности посмотреть на весь этот сложный механизм правового регулирования банковских счетов и выделить в нем «узкие» места, которые могли бы быть доработаны до совершенства.

Цель работы - комплексный анализ правовых механизмов работы банковских счетов на территории Российской Федерации, определение «узких» мест в правовом регулировании различных видов банковских счетов.

Для достижения поставленной цели перед выпускной работой были поставлены следующий ряд задач:

1) анализ механизмов работы и механизмов правового регулирования деятельности банковской системы в целом и отдельных структурных частей на территории Российской Федерации;

2) исследование особенностей функционирования, заключения контроля и регулирования различных видов банковских счетов банковских счетов;

3) изучение нормативно-правовой базы института «банковского счета» на территории Российской Федерации.

Современное законодательство решает огромное количество задач поставленных перед банковской системой в целом и «маленьким шурупчиком» в данной системе – банковским счетом в частности.

Для решения поставленных задач был применен формально-юридический метод исследования с дедуктивным подходом при выявлении проблемных мест нормативно-правового регулирования института банковского счета.

Предметом квалификационной работы является совокупность правовых норм на территории Российской Федерации. Объектом – общественные отношения, возникающие как в процессе работы со счетом, так и на начале возникновения потребностей в расчетах по нему.

С самого начала формирования Российской банковской системы, ведущие специалисты высших учебных заведений, научно-исследовательских институтов, государственных учреждений формировали свою позицию основанную на актуальных нормах законодательства и не только в теоретических конспектах. Теоретическую основу данной работы составили труды таких авторов как: О.И.Лаврушина, А. И. Балабанов, Е.Ф.Жукова, Г.Г. Коробовой, Г.Н. Белоглазовой, М.П. Березина, В.В. Иванов. В нормативную основу работы были взяты: Часть 1, 2 Гражданского кодекса Российской Федерации; Налоговый кодекс Российской Федерации; Бюджетный кодекс Российской Федерации; Уголовный кодекс Российской Федерации; Кодекс об Административных правонарушениях; Федеральный закон о Банках и банковской деятельности; Федеральный закон о Центральном банке Российской Федерации; Федеральный закон о легализации деятельности полученной преступным путем; Инструкции и положения ЦБ РФ.

В связи с актуальностью выбранной темы в ближайшие несколько лет, так как банковский сектор страны, только-только, начинает набирать обороты и выходить из затруднительных для каждого моментов экономического упадка наиболее актуальным и потребным будет универсализация банковских механизмов. Практическая значимость данной работы представляет собой конкретное предложение по законодательному регулированию механизмов функционирования банковских счетов и как следствие универсализации работы банковского счета и банковской системы.

ГЛАВА 1. Банковская система Российской Федерации

1.1 Понятие и функции банковской системы

«Банковская система» – одно из центральных определений в понимании банковского дела. В современной Российской банковской системе коммерческие банки, в рыночной экономике, взаимосвязаны и взаимозависимы друг с другом, при осуществлении межбанковских расчетов.

Если основываться на положениях Центрального банка и Федеральных законах, банковской системе можно дать следующее определение: банковская система государства – это множество разнообразных финансово- кредитных институтов, работающих в рамках всеобщего денежно- кредитного механизма [37, с. 28]. Основой финансово- хозяйственной деятельности всей страны является банковская система страны. К ключевым задачам всех банковских систем относятся:

– организация эффективной и постоянной работоспособности системы расчетов в народном хозяйстве на территории всей страны;

– сосредоточение временно свободных денежных ресурсов в стране;

– кредитование производств, обращения товаров и потребностей физических лиц.

В соответствии с Федеральным законом «О Центральном банке РФ», составляющими банковской системы являются:

1) Центральный банк Российской федерации;

2) кредитные организации;

3) сообщества кредитных организаций.

Таким образом, банковская система в Российской Федерации представляет собой совокупность разных типов кредитных учреждений и национальных банков, функционирующих в рамках одного кредитно-денежного механизма. Банковская система охватывает Центральный банк, сеть коммерческих банков и иных кредитно- расчетных центров. Задачи ЦБ:

– проведение государственной эмиссионной политики;

– проведение валютной политики;

– регулирование экономики;

– выполнение функций ядра резервной системы.

Коммерческие банки проводят разнообразные виды банковских услуг. Конституция Российской Федерации, Федеральный закон «О Центральном банке Российской Федерации» и другие нормативные акты Банка России обеспечивают правовое регулирование банковской деятельности. Взаимозависимость банков проявляется в осуществлении межбанковских расчетов и предоставлении займов на рынке межбанковских кредитов.

В настоящее время банки предоставляют большое количеством разных операций, таких как:

– организация денежного оборота;

– обеспечение кредитных отношений;

– осуществление финансирования народного хозяйства;

– проведение страховых операции;

– купля– продажа ценных бумаг;

– посредничество;

– многие другие.

Сегодня банк представляет собой самостоятельную, независимую, коммерческую организацию, у которой, как и любой производственной организации, есть свой продукт. Банковским продуктом является формирование денежной массы и коммерческие услуги: предоставления различных кредитных продуктов, поручительств, гарантий и другие.

Благодаря тому, что банки расположены ближе всего к потребностям бизнеса, они имеют возможность подстраиваться под потребности меняющейся конъюнктуры рынка. Банк – это финансовое предприятие, которое сосредотачивает в себе свободные денежные средства, для того, чтобы в дальнейшем предоставить их организациям в виде кредитов [38, с. 86]. Также банк выступает посредником во взаимных расчетах и платежах между организациями или отдельными лицами. Одним словом, банк – это организация, созданная для привлечения и размещения денежных средств от своего имени на установленных условиях.

Следовательно, банк, как часть структуры банковской системы в целом – наиболее важный и необходимый участник рыночных отношений, приводящий в движение взаимосвязи банковской системы.

Исходя из деятельности основных взаимосвязанных элементов банковской системы, основная ее функция заключается в посредничестве в передвижении денежных средств от кредиторов к заёмщикам и от продавцов к покупателям.

1.2 Структура банковской системы в Российской Федерации

Банки в современной жизни играют роль не просто случайного набора кредитных учреждений, а действительной банковской системы, которая состоит из большого количества элементов с отношениями и связями, образующими единое целое.

В соответствии с Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации», банковская система охватывает: Центральный банк, кредитные учреждения и их сообщества [40, с. 18]. Банковская система России, в реальности, очень насыщена разнообразными финансовыми элементами.

Банки подразделяются на узкоспециализированные и универсальные. Узкоспециализированные банки сосредотачивают свою деятельность на одной или нескольких банковских операциях, универсальные же банки осуществляют широкий спектр банковских услуг.

Некоторые банки, изначально создаются как специализированные коммерческие банки, например, для обслуживания конкретной отрасли – такой как Внешторгбанк (Банк для внешней торговли); для обслуживания только розничных клиентов (Хоум кредит энд финанс Банк, ВТБ 24) и другие, в зависимости от приоритетов, поставленных собственниками банка. В настоящее время банки предоставляют почти все виды банковских операций для всех видов клиентов и различных отраслей экономики, постепенно превращаясь в универсальные. Это делается для того, чтобы расширять и развивать клиентскую базу и иметь возможность привлекать новые ресурсы.

Центральный банк – это банковское учреждение, которое выполняет функции государственного органа и полностью принадлежит государству. ЦБ обладает монопольным правом на выпуск национальной валюты, а также проводит государственную политику регулирования кредитно– денежной сферы и валютных отношений [37, с. 33]. Не маловажными функциями Центрального банка являются: содержание золотовалютных резервов, работа в направлении управления государственным долгом и бюджетное обслуживание государства (см. рисунок 1.1)

Основными участниками кредитной системы, которые выполняют большинство банковских операций, являются коммерческие банки. Основные, наиболее известные и исторически сложившиеся функции коммерческих банков это:

– предоставление займов промышленным и торговым предприятиям;

– содействие в проведении расчетов между организациями;

– прием вкладов.

Выделяют следующие отличительные критерии коммерческих банков:

– по способу формирования уставного капитала;

– по специализации;

– по направлениям осуществляемых операций;

Рисунок 1.1 – Структура банковской системы в Российской Федерации

– по территориальной принадлежности;

– другие принципы.

Страховые компании, инвестиционные фонды, брокерские, дилерские конторы представляют собой специализированные кредитно– финансовые учреждения, как и банки, которые осуществляют переведение денежных средств внутри рынка.

Банки имеют два существенных отличительных признака относительно других финансовых учреждений. Во-первых, банки размещают свои собственные долговые обязательства, а во-вторых – банки принимают на себя обязательства с постоянным объемом долга перед корпоративными и частными клиентами, например, при размещении денежных средств клиентами банка на депозит.

Усиление позиций и роли ассоциаций, как саморегулирующих организаций, представляющих интересы субъектов хозяйствования того или иного сектора экономики, является одной из важнейших особенностей национальной банковской системы России. Это связано с тем, что объединения банков позволяют высвободить учреждения государственной власти от многих функций. К таким функциям можно отнести разработку и введение норм регулирования и контроля отдельных элементов деятельности таких как: принципы этики бизнеса, стандартизация, подготовка высококвалифицированного персонала или качество услуг, оказываемых банками, и многие другие.

Банковская ассоциация – это общественная некоммерческая организация, членами которой являются коммерческие банки. Ассоциации создаются с целью согласованности и улучшения деятельности, входящих в нее банков, в том числе для отстаивания интересов в органах исполнительной, законодательной или судебной власти [55, с. 18]. Можно определить следующие ключевые направления работы сообществ банков.

Взаимодействия с различными институтами государственной власти, которые позволяют оказывать влияние на ход принятия решений, связанных с регулированием различных сторон деятельности банков.

С целью оказания влияния на принятие законодательных актов, которые могут оказать воздействие на интересы банковских учреждений и их потенциальных и действующих клиентов, банковские ассоциации часто представляют свои интересы в органах законодательной власти. В данном случае, не исключается создание союзов с аналогичными ассоциациями и объединениями, для более эффективного лоббирования общих интересов.

Защита интересов банков в судах, в случаях, когда рассматриваемые дела затрагивают аспекты арбитражной и судебной практики, имеющие общенациональную важность для банковской отрасли всей страны.

Для объективного отражения реального положения в банковском секторе и конкурентных возможностей банков, банковские ассоциации тесно взаимодействуют и регулярно контактируют с Центральным банком РФ и другими государственными учреждениями, которые ответственны за принятие нормативных актов, в значительной степени влияющих на работу коммерческих банков.

Для опубликования точек зрения представителей банковского сектора о принципах и результатах работы банков; их взаимоотношениях с клиентами и деловой средой ассоциации банков тесно сотрудничают со средствами массовой информации. Также эти действия помогают сформировать в обществе доверительные отношения к банковскому сектору в целом, и к отдельным финансовым институтам, в частности.

Постоянный процесс профессиональной подготовки специалистов банковского сектора. Сюда относятся не только профильное обучение, но и частое развитие квалификации, путем организации и проведения конференций и семинаров, на которых у лучших сотрудников банков есть реальная возможность обменяться своим идеями и опытом. Вышеуказанные мероприятия проводятся для сотрудников банков, занятых в различных направлениях деятельности банков, от топ- менеджеров до рядовых специалистов.

Предоставление платных услуг банкам-членами ассоциаций, которые позволяют не только улучшить качество, но и понизить себестоимость оказываемых услуг.

1.3 Банковское регулирование и надзор на территории Российской Федерации

Центральный Банк Российской Федерации (далее ЦБ РФ) является основным органом, выполняющим функции надзора и регулирования в банковском секторе на территории всей России. Вне зависимости от того, на территории какой страны расположен Центральный банк, он всегда совмещает в себе черты государственного учреждения и коммерческой банковской организации. Практически всегда уставный капитал Центрального банка принадлежит государству, но возможность участия коммерческих банков и иных финансовых учреждения в качестве акционеров не исключается законодательством. Наиболее распространенная форма собственности для центрального банка – акционерное общество, наделенное специальными полномочиями. Руководитель Центрального банка назначается либо главой государства, либо парламентом, а сам Центральный банк подчиняется либо парламенту, либо специальной комиссии, образованной парламентом. В законодательстве многих развитых стран Запада, правительству предоставлена возможность отбора кандидатов на должность руководителя Центрального банка.

Уровень самостоятельности центральных банков различается в зависимости от страны – от Банка Франции, который находится в полной зависимости от правительства, до максимально автономного Немецкого Федерального банка. Банки России и Англии расположены в этом ряду в середине списка. В вопросе самостоятельности Центральных банков, ключевое значение имеет понятное законодательное разграничение банковской системы и государственных финансов, а именно ограничение возможности использования средствами Центрального банка правительством [49, с. 81].

Имущество Центрального Банка и его Уставный капитал в Российской Федерации являются федеральной собственностью, которую ЦБ РФ использует на правах владения, использования и распоряжения. Банк России обеспечивает свои расходы собственными доходами.

Центральный Банк РФ осуществляет регулирование банковской сферы, путем создания обязательных нормативных актов. Правовое место и фактическое положение, занимаемые ЦБ РФ в финансово– кредитной системе России, в настоящее время, практически не отличаются от аналогичного положения в странах, которые входят в семерку наиболее развитых. Те небольшие отличия, которые существуют, объяснятся историческим развитием банковской системы в нашей стране.

Совет директоров является Высшим органом Центрального Банка РФ. Он является коллегиальным органом, определяющим стратегические направления деятельности Банка России и осуществляющим управление и руководство Банком России.

Кандидатура для назначения на позицию Председателя Банка России представляется президентом РФ, а после этого простое большинство голосов депутатов Государственной Думы, определяет Председателя Банка России и назначает на эту должность на срок четыре года.

В систему Банка России включатся:

– центральный аппарат;

– территориальные организации (например, Национальные банки республик);

– расчетно- кассовые центры;

– вычислительные центры;

– подразделение безопасности;

– Российское объединение инкассации (Росинкасс);

– учебные организации;

– другие учреждения, наличие которых необходимо для бесперебойной работы Банка России.

Организация и поддержание стабильной банковской системы, защита интересов заемщиков и вкладчиков – главные цели банковского регулирования и надзора, которые стоят перед ЦБ РФ [56, c 19].

C целью поддержания стабильности кредитных организаций, расположенных на территории Российской Федерации, ЦБ РФ осуществляет непрерывный контроль за соответствием, кредитными учреждениями, банковских нормативных актов. Банк России имеет возможность установления обязательных нормативов для кредитных учреждений, например, такие:

– минимальный размер уставного капитала для новых кредитных организаций;

– минимальный размер собственных средств для действующих кредитных организаций;

– минимальный размер резервов, создаваемых под активы с высокой степенью риска;

– максимальный размер риска на одного кредитора (вкладчика);

– максимальный размер риска на одного заемщика/группу связанных заемщиков;

– максимальный размер крупных кредитных рисков;

– максимальный размер привлеченных денежных вкладов населения;

– максимальный размер кредитов, гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам.

– нормативы ликвидности кредитной организации;

– нормативы достаточности капитала;

– нормативы использования собственных средств банков для приобретения долей других юридических лиц;

– предельный размер неденежной части уставного капитала.

Важнейшими задачами для Банка России являются: защита и обеспечение устойчивости национальной валюты (рубля), в том числе его покупательской способности и курса по отношению к иностранным валютам (в первую очередь, к доллару и евро); рост и развитие банковской системы Российской Федерации; обеспечение эффективной и бесперебойной работы системы расчетов [57, c. 188].

Из основных целей и задач деятельности Центрального Банк России вытекают следующие функции:

1) разработка и проведение единой государственной кредитно-денежной политики, обращенной на обеспечение стабильности рубля, совместно с Правительством РФ;

2) проведение монопольной эмиссии наличных денежных средств и организация их обращения;

3) организация системы рефинансирования, являясь заимодателем для кредитных организаций;

4) установление правил ведения расчетов на территории Российской Федерации;

5) установление правил осуществления банковских операций, бухгалтерской отчетности и учета для всей банковской системы;

6) государственная регистрация новых кредитных организаций и перерегистрация действующих;

7) лицензирование кредитных организаций и организаций, которые занимаются их аудитом;

8) осуществление надзора за работою кредитных учреждений;

9) регистрация эмиссию ценных бумаг кредитными организациям;

10) осуществление всех видов банковских операций, для исполнения основных задач Банка России;

11) валютное регулирование;

12) определение порядка осуществления расчетов с иностранными государствами;

13) разработка прогноза платежного баланса Российской Федерации;

14) проведение анализа и прогнозирование состояния экономики России;

15) опубликование статистических данных .

Единственным законным средством платежа на территории Российской Федерации являются банкноты и монета Банка России, они принимаются по нарицательной стоимости при осуществлении всех видов расчетов. Обеспечены монеты и банкноты активами Центрального Банка.

Печать наличных денежных средств, обеспечение их обращения и изъятия из обращения на территории России, в целях осуществления денежного обращения Российской Федерации, могут осуществляться только Банком России по решению Совета директоров. Эта функция является одной главных для него.

Для организации грамотного, упорядоченного обращения денежной наличности в стране, на Банк России возложен следующий функционал:

– организация и прогнозирование производства, хранение и перевозка монет и банкнот, формирование их резервных фондов;

– регламентация правил перевозки, инкассации и хранения наличных денег для кредитных организаций;

– определение признаков подлинности денежных знаков, а также порядка их замены;

– установление режима ведения кассовых операций для кредитных учреждений.

Нормативы обязательных резервов, депонируемых в Банке России, а также процентные ставки по операциям Банка России являются центральными методами и инструментами ведения кредитно- денежной политики ЦБ РФ. Процентная политика используется Банком России для влияния на рыночные процентные ставки с целью укрепления курса рубля.

В международной практике часто встречаются ситуации, когда многие административные полномочия, направленные на управление финансово- кредитной системой, распределены между всевозможными финансовыми и нефинансовыми институтами. В то время как, российское законодательство делегировало этот функционал только на Центральный банк Российской Федерации. В результате такой организации кредитной системы Российской федерации Банк России и коммерческие банки оказываются в приневоленном противостоянии, что, очевидно, значительно снижает доверие ко всей действующей системе.

Банковская система РФ в настоящее время является одной из важнейших сфер национального хозяйствования государства. Банковская система управляет системой расчетов и платежей в стране, в чем и заключается ее практическая роль. Взаимозависимые и взаимосвязанные друг с другом коммерческие банки, действуют на основании утвержденной денежно-кредитной политикой государства; урегулируют движение денежных средств; влияют на быстроту оборота, эмиссию и общую массу денежных средств, включая объем наличных денег, которые находятся в обращении.

Рыночные отношения могут эффективно воздействовать на экономику народного хозяйства, только в случае стабильного роста денежной массы, который, в свою очередь, является залогом понижения темпов инфляции, а также обеспечения устойчивого уровня цен [60, c.39]. В современной банковской системе банки предлагают своим клиентам многопрофильные продукты и услуги. Спектр предлагаемых продуктов широк: от традиционных расчетно- кассовых и судно- депозитарных операций, являющихся основой банковского дела, до последних форм кредитно– денежных и финансовых инструментов, которые используются банковскими структурами.

ГЛАВА 2. Банковские счета в Российском праве

2.1 Понятие и виды банковских счетов

Банковский счет является основой взаимоотношений банка и клиента. Банковский счет представляет собой записи о денежных средствах клиента, эти записи могут свидетельствовать о наличии денежных средств и соответствующем размере требований клиента к банку, либо о недостаточности денежных средств и соответствующем размере требований банка к клиенту.

Банковский счет можно рассматривать как способ бухгалтерского учета денежных средств и материальных ценностей. Счета, на которые клиенты помешают свои вклады, кроме отмеченной функции выполняют и другую роль [39, c. 282]. Это, прежде всего договоры. Можно выделить счета, предназначенные для расчетных операций: расчетные, текущие, текущие валютные, корреспондентские и счета финансирования капитальных вложений. Их открытие всегда сопровождается заключением договора банковского счета. Именно о них идет речь в гл. 45 Гражданского Кодекса Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации (далее ГК РФ).

Производство наличных и безналичных расчетов через банк осуществляется на основании договора банковского счета (ст. 845 ГК РФ).

Договор банковского счета получил законодательное регулирование на уровне ГК РФ, чему посвящена глава 45.

Субъектами сделки являются, с одной стороны, юридическое или физическое лицо, с другой – банк. Банк обязан заключать договор банковского счета с любым клиентом, обратившимся с предложением открыть счет, на основе установленных банком правил, а клиент вправе открывать несколько счетов, в том числе одинаковых (одного вида), в различных банках.

В соответствии со статьей 845 ГК РФ по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

Договор банковского счета является разновидностью договора присоединения, т.е. одна из сторон сделки принимает условия другой без изменений (ст. 428 ГК РФ). Предлагалось рассматривать договор банковского счета в качестве разновидности договора иррегулярного хранения, договора займа, договора об оказании особого рода услуг. Имеется точка зрения, согласно которой договор банковского счета является самостоятельным видом гражданско- правового договора [42, c.143]. Наиболее дискуссионным продолжает оставаться вопрос о правовой природе безналичных денежных средств, являющихся предметом договора банковского счета [53, c. 221]. Основной вопрос в том, можно ли считать денежные средства объектом вещных прав либо же они являются правами требования клиента к банку.

В качестве денег, а не формы их существования, как наличные, так и безналичные денежные средства выполняют совершенно одинаковую роль. Деньги – это всегда деньги, а безналичная форма, только лишь форма их существования. Следует решать вопрос не о правовой природе безналичных денег, а о природе денег в целом, основываясь на тех функциях, которые они выполняют. В этом свете оправданно рассматривать деньги в качестве самостоятельного, специфического объекта гражданских прав.

Договор банковского счета можно охарактеризовать как консенсуальный, он считается заключенным с момента достижения согласия сторон по существенным условиям договора. В дополнение, договор банковского счета характеризуют как двусторонний, поскольку права и обязанности существуют у каждой стороны.

По общему правилу договор банковского счета является возмездным, причем обязанность оплаты может возникать как у одной, так и у другой сторон. Так, у клиента возникает обязанность оплаты услуг банка по управлению счетом, а у банка – обязанность начисления процентов на остаток денежных средств на счете. Данные правила являются диспозитивными, и стороны в договоре могут предусмотреть иные правила.

Банковский счет в Российском праве понимается – документ, оформление которого на определенное лицо (клиента, «владельца» счета) является составной частью предмета заключенного между кредитной организацией и определенным физическим лицом – клиентом, который предназначен для отражения денежных обязательств кредитной организации перед этим клиентом.

Таким образом, для банковского счета характерно наличие совокупности четырех определяющих признаков:

1) банковский счет – это счет по учету денежных средств;

2) он открывается и ведется в кредитных организациях;

3) он, составная часть предмета договора банковского счета;

4) он используется для отражения обязательств кредитной организации перед клиентом.

С таких счетов может производиться принудительное списание средств, вводится ограничения по распоряжению средствами на счете. Для открытия таких счетов требуется извещения налогового органа. При совершении операций по ним необходимо оформление клиентом расчетного документа. Именно на счета, отвечающие данным признакам, распространяются положения Гражданского кодекса РФ и Налогового кодекса РФ.

Разграничение понятия банковского счета от других понятий «счет», необходимо в первую очередь из- за особенности признания безналичных денежных средств, с юридической точки зрения, безналичные денежных средств, как средства платежа, соответственно для их использования с целью погашения денежного обязательства необходимо согласие кредитора. Но получение контрагентом (кредитором, получателем) означает прекращение денежного обязательства.

Это является основанием для классификации счетов по объекту учета. Банковские счета как счета, предназначенные для учета денежных средств, необходимо отличать от счетов кредитных организаций: счетов по учету прав на драгоценные металлы, правовой режим которых определяется специальными актами Банка России, регулирующими операции с драгоценными металлами; счетов по учету прав на ценные бумаги, правовой режим которых определяется законодательством о ценных бумагах; счетов по учету иных объектов, правовой режим которых определяется законодательством о бухгалтерском учете.

Но, среди счетов по учету денежных средств, которые ведутся в кредитных организациях, необходимо отличать от банковских счетов, счета для отдельных видов расчетных операций. Операций которые не являются частью предмета договора и открываются кредитными организациями в силу существующих для них публичных обязанностей и соблюдению порядка проведения банковских операций: депозитные счета – счета по учету вкладов; счета кредитных организаций по учету резервов; транзитные валютные счета, счета межфилиальных расчетов.

При отсутствии прямых указаний в законе, на эти счета не распространяются положения Гражданского кодекса РФ и Налогового кодекса РФ, их правовой режим устанавливается на подзаконном уровне Банком России;

Все банковские счета являются счетами бухгалтерского учета – лицевыми счетами. Но их открытие обусловлено заключением договора банковского счета (т. е. для их открытия требуется волеизъявление клиента), что влечет возникновение дополнительных функций, а также ограничений, защищающих права данного клиента (например: списание средств может проводится кредитной организацией, банком только при наличии определенных правовых оснований).

Объем операций, проводимых по банковскому счету, напрямую зависит от вида счета. Между банковскими счетами и операциями по счетам существует прямая связь и их необходимо рассматривать в совокупности друг с другом.

Предметом договора банковского счета является открытие клиенту банковского счета определенного вида и оказание услуг по проведению по нему расчетных операций, характерных для счета данного вида. При заключении договора банковского счета свобода проявляется в возможности выбора: кредитной организации; времени заключения договора; вида счета; определения уполномоченных лиц распоряжаться средствами на счете; каких– либо исключений операций, проводимых по счету, из числа характерных для этого вида счета и других. Именно правовое регулирование этих вопросов относится к частноправовой сфере. В остальном стороны договора банковского счета подчиняются публично– правовому регулированию.

В зависимости от характера операций по счету среди банковских счетов можно выделить общие счета (универсальные) и целевые счета (специальные). На общие (универсальные) счета гл.45 Гражданского кодекса РФ и положения Налогового кодекса РФ распространяются в полном объеме. По целевым (специальным) счетам осуществляются только операции, предусмотренные их назначением. Положения гл.45 Гражданского кодекса РФ и положения Налогового кодекса РФ могут применяться к ним только, если это не влечет нарушения принципа целевого использования средств.

Более подробно рассмотрим виды банковских счетов. В соответствии с договором между клиентом – физическим или по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый владельцу счета (клиенту), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче со счета денежных средств и проведении других операций по счету [42, c. 81].

Выделяют следующие виды счетов хозяйствующих субъектов:

– расчетный;

– валютный;

– бюджетный;

– текущий;

– аккредитивный;

– депозитный (счет вклада);

– ссудный;

– карточный (счет пластиковой карты);

– другие.

Часто используемыми видами банковского счета являются – расчетный и текущий. В связи с переходом на казначейскую систему исполнения федерального бюджета в банках открываются счета по учету доходов и средств бюджета органов федерального казначейства Министерства финансов РФ.

Основными счетами кредитных организаций являются корреспондентские счета и корреспондентские субсчета.

Расчетные счета открываются коммерческим организациям (хозяйственным товариществам и обществам, организациям, производственным кооперативам, и т. д.). При присвоении балансового номера счёту клиента используются критерии в зависимости от организационно-правовой формы и статуса клиента (коммерческая; некоммерческая; государственная организации) (см. приложение А).

Данные счета используются для:

– зачисления выручки от предпринимательской деятельности и осуществления связанных с этой деятельностью платежей поставщикам и контрагентам по гражданско-правовым сделкам;

– зачисления сумм полученных кредитов;

– расчетов с работниками по заработной плате и другим выплатам;

– расчетов с банками по полученным кредитам и процентам по ним;

– платежей по решениям судов и других органов, имеющих право принимать решения о взыскании средств со счетов юридических лиц в бесспорном порядке;

– других расчетных операций.

Текущие счета используются преимущественно некоммерческими организациями, а также субъектами хозяйственной деятельности, не являющимися юридическими лицами [61, с. 66]. Таким образом, текущие счета открываются: общественным организациям; учреждениям; обособленным подразделениям организаций (филиалам, представительствам). Подобно, при открытии текущих счетов используются критерии формы собственности и статуса клиента.

Валютный счет открывается для зачисления и расчетов денежными средствами, выраженными в иностранной валюте. При этом под иностранной валютой понимаются денежные знаки, признаваемые в качестве законного платежного средства в соответствующем иностранном государстве [42, c. 66]. Не считаются иностранной валютой денежные знаки иностранных государств, которые в соответствии с законодательством этого государства признаны выведенными из обращения или ограниченными в обороте.

Депозитный счет (счет вклада) предназначен для хранения временно свободных денежных средств. Такой счет открывается клиенту банка на основании заключенного договора банковского вклада. По договору банковского вклада (депозита) одна сторона (кредитная организация), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных этим договором. Таким образом, кредитная организация хранит переданные ей клиентом денежные средства и выплачивает по ним проценты в оговоренном размере по договору; Кредитная организация обязуется выдать денежные средства вкладчику в срок, оговоренный сторонами в договоре (по истечении определенного времени или по требованию, первому требованию клиента).

Со своей стороны, вкладчик передает кредитной организации денежные средства на хранение, вправе требовать возврата своих денежных средств, в любой момент и получить свои денежные средства по первому требованию, но если иное не указано в договоре [42, c. 115]. В случае их истребования до определенной даты (в определенный период времени) – теряет право на получение всех или части начисленных на сумму вклада процентов.

2.2 Банковские операции по счетам

Банковский счет является основой взаимоотношений банка и клиента. Банковский счет, со стороны наглядности, представляет собой записи о денежных средствах клиента, записи могут свидетельствовать о наличии денежных средств и размере (в денежном выражении) требований клиента к банку, либо о недостаточности денежных средств и соответствующем размере требований банка к клиенту.

Банковский счет можно рассматривать как способ бухгалтерского учета денежных средств и материальных ценностей. Счета, на которые клиенты-депозитеры размещают свои вклады, кроме отмеченной функции выполняют и другую роль [64, c. 282]. Это договоры, прежде всего. Выделяют счета, предопределенные для расчетных операций: расчетные, текущие, текущие валютные, корреспондентские и счета финансирования капитальных вложений. Их открытие всегда сопровождается заключением договора банковского счета. Именно о них идет речь в гл. 45 Гражданского Кодекса Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации.

Осуществления наличных и безналичных расчетов через банк происходит на основании договора банковского счета (ст. 845 ГК РФ).

Договор банковского счета принял законодательное регулирование на уровне ГК РФ, чему посвящена глава 45.

Понятие банковских операций в официальных законодательных документах не зафиксировано, но является важным в системе института «банковского права». Это представляется серьезным изъяном, поскольку отношения, возникающие по поводу таких операций, составляют сущность банковской деятельности и влияют на предмет правового регулирования банковского законодательства.

Из анализа законодательства следует, что банковские операции являются сделками кредитных организаций. Об этом говорит статья 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 № 395-1 (далее Закон о банках). Данная статья подразделяет все сделки, которые вправе осуществлять кредитные организации, на три группы, не смотря на то что в название присутствуют только две категории «банковские операции и другие сделки кредитной организации», группы следующие: банковские операции; сделки, помимо банковских операций; иные сделки, которые кредитная организация вправе осуществлять в соответствии с законодательством РФ.

В соответствии со ст.153 ГК РФ, сделки – это действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. [64, c. 159].

Анализ данных положений позволил сформулировать следующее определение: «Банковские операции – это сделки, систематически проводимые кредитными организациями в соответствии с принципом исключительной правоспособности, объектом которых могут выступать деньги, ценные бумаги, драгоценные металлы, природные драгоценные камни, на основании следующих нормативных актов: для кредитных организаций – Закона о банках; положениям Центрально Банка Российской Федерации (далее ЦБ РФ) и лицензии ЦБ РФ на осуществление банковских операций; для ЦБ РФ (его учреждений) – Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (далее Закон о Банке России). Правила осуществления данного вида сделок являются обязательными для кредитных организаций и устанавливаются Банком России в соответствии с федеральными законами».

Из данного определения следует, что субъектами банковских операций являются кредитные учреждения, имеющие соответствующую лицензию, и Банк России.

Объектами банковских операций могут выступать деньги, ценные бумаги, драгоценные металлы, природные драгоценные камни.

В соответствии со ст.5 Закона о банках и банковской деятельности, к банковским операциям относятся:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

3) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

4) размещение указанных в пункте 1 части первой настоящей статьи привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) выдача банковских гарантий;

8) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов.

В статье 5 Закона о банках также указано, что кредитная организация помимо перечисленных банковских операций вправе осуществлять следующие сделки:

1) выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

2) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

3) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;

5) лизинговые операции;

6) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

7) оказание консультационных и информационных услуг.

Таким образом, данные сделки по смыслу закона не считаются банковскими операциями. С другой стороны, анализ данной статьи закона позволил сделать вывод, что законодательство не разграничивает понятия операция и сделка и употребляет их как тождественные [65, c. 126].

Правила осуществления банковских операций, в том числе правила их материально-технического обеспечения, устанавливаются Банком России в соответствии с федеральными законами.

Закон о Банке России определяет список банковских операций. В соответствии со ст. 45 Закона о Центральном Банке, ЦБ РФ имеет право осуществлять следующие операции:

1) покупать и продавать чеки, простые и переводные векселя, имеющие, как правило, товарное происхождение, со сроками погашения не более шести месяцев;

2) представлять кредиты на срок не более одного года под обеспечение ценными бумагами и другими активами, если иное не установлено федеральным законом о федеральном бюджете;

3) покупать и продавать облигации, депозитарные сертификаты и иные ценные бумаги со сроками погашения не более одного года;

4) покупать и продавать государственные ценные бумаги на открытом рынке;

5) покупать, хранить, продавать драгоценные металлы и иные виды валютных ценностей;

6) покупать и продавать иностранную валюту, а также платежные документы и обязательства в иностранной валюте, выставленные российскими и иностранными кредитными организациями;

7) проводить расчетные, кассовые и депозитные операции, принимать на хранение и в управление ценные бумаги и иные ценности;

8) выдавать гарантии и поручительства;

9) осуществлять операции с финансовыми инструментами, используемыми для управления финансовыми рисками;

10) открывать счета в российских и иностранных кредитных организациях на территории Российской Федерации и иностранных государств;

11) выставлять чеки и векселя в любой валюте;

12) осуществлять другие банковские операции от своего имени, если это не запрещено законом.

В соответствии с данным законом, ЦБ РФ вправе осуществлять операции на комиссионной основе, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Таким образом, банковское законодательство Российской Федерации предусматривает определенный фиксированный набор банковских операций, которые разрешено осуществлять коммерческим банкам и Банку России [39, c. 181].

Банковские операции относятся либо к активным, либо к пассивным. Пассивные операции служат для мобилизации денежных средств, активные - для их размещения.

Пассивные операции сводятся в основном к привлечению вкладов (депозитных, сберегательных), получению кредитов от других банков и эмиссии собственных ценных бумаг. Если собственный (уставный, акционерный) капитал лишь отправная точка для создания банка, то заемные средства, получаемые в результате пассивных операций – основа банковской деятельности.

Депозитные операции – это срочные и бессрочные вклады клиентов банка (физических и юридических лиц), производимые в целях сохранности и преумножения денежных средств. Депозиты размещаются на счетах предприятий, на счетах заработной платы, на счетах государственных учреждений и т.п. Средства, которые могут быть востребованы в любой момент (вклады до востребования), размещаются на текущих счетах. Различаются обычные депозитные счета до востребования и текущие счета. В первом случае клиент имеет право пользоваться лишь остатком средств на собственных счетах, во втором можно уйти в «минус», т.е. следует получение банковского кредита (особенно распространенно при использовании кредитных карточек и чеков, «кредитная операция» носит название «овердрафт»).

Деньги, хранящиеся на счетах до востребования, предназначаются для осуществления текущих платежей – наличными или через банк при помощи кредитных карточек, чеков, аккредитивов [64, c. 73]. По этим счетам банки выплачивают крайне низкие проценты (ставка депозитов «до востребования» на сегодняшний день 0,01% годовых). Это связано как раз с тем, что банки берут на себя работу по ведению платежных операций клиентов. Одновременно существует и другое объяснение: вклады до востребования не дают банкам возможности их реинвестирования (размещения) и использования в течение длительного времени, что снижает возможность элементарно заработать.

Другую группу депозитов образуют срочные вклады, принимаемые в большинстве западных стран на срок не менее месяца. Вкладчики привлекаются в этом случае более высоким процентом, как правило, зависящим от срока вклада. Банки, таким образом, могут распоряжаться этими средствами в течение более длительного времени. Для текущих платежей срочные вклады обычно не используются, хотя допускается их долгосрочное изъятие на дополнительных условиях, таких как неснижаемый остаток на счете.

Сберегательные операции изначально концентрировались в специальных учреждениях – сберегательных кассах, в настоящее же время сберегательным делом занимаются и другие банковские учреждения. Сберегательные депозиты служат для накопления средств, и их отличительной особенностью является выдача клиенту свидетельства о наличии депозита – сберегательной книжки. В современных реалиях сберегательную книжку заменяет депозитный договор.

Активные операции коммерческого банка можно разделить на 4 большие группы: кредитные операции (или ссуды); инвестиции в ценные бумаги; расчетно-кассовые операции; посреднические операции.

Существует ряд определений понятия «кредит», наиболее распространенным считается определение – сделка о предоставлении определенной суммы денежных средств (иногда имущества) на условиях платности, возвратности и срочности. Платность, возвратность и срочность – основные принципы кредитования. Наличие спроса и предложения на кредитные средства судило формирование кредитных рынков. Совершаемые на данных рынках кредитные сделки производятся банками, которые берут займы и привлекают ссуды.

Кредитные отношения предполагают движение ссудного капитала от банка – кредитора к клиенту – дебитору и обратно. Заемщиками выступают предприятия всех форм собственности (государственные предприятия, акционерные предприятия и фирмы, частные предприниматели и т.д.), а также физические лица.

Кредитные операции занимают наибольшую долю в структуре статей банковских активов. Кредиты могут быть использованы в сфере производства и обращения на формирование и увеличение капитала, как основного, так и оборотного. На практике принято различать: ссуды на пополнение оборотных средств (временные), на конкретные цели (потребительские, целевые кредиты). Банки могут фиксироваться отраслевую структуру кредитных вложений в зависимости от отраслевой принадлежности самого клиента клиентов (в сельское хозяйство, промышленность, торговлю, и т.п.).

Кредиты могут быть классифицированы по категориям заемщиков: банки и кредитно-финансовые учреждения, коммерческие и промышленные предприятия, местные органы власти и правительство, индивидуальные предприниматели, физические лица. В отдельных случаях, другие кредитные организации.

Кредиты по срокам делятся на кредиты долгосрочные (свыше 3-х лет), среднесрочные (от 1 года до 3-х лет), краткосрочные (до 1 года) [37, c. 255].

Кредиты по способу погашения бывают: выделяются ссуды до востребования (онкольные), без четко обозначенного срока погашения ссуда, может быть возвращена по требованию банка и заемщика; с определенным графиком погашения (ориентируюсь на сезонную специфику работы клиента).

По методу погашения кредитов: основной долг и процент могут погашаться единым платежом в конце периода, либо периодически (ежемесячно, ежеквартально и т.д.). Могут содержать гашение основного долга единым платежом в конце кредитного периода, а процент - периодическими платежами, и т.д.

Традиционно применяются следующие виды краткосрочного кредитования предприятий: кредитные линии (в том числе, сезонные и возобновляемые); кредит в виде овердрафта (кредитование расчетного счета); ссуды в форме учета и залога векселей; другие. Среднесрочные и долгосрочные кредиты предоставляются предприятиям под долговые обязательства.

Виды кредитов для индивидуальных заемщиков: ссуды под залог недвижимость (ипотека); ссуды под ценные бумаги, депозиты; возобновляемые ссуды (овердрафт, кредитные карточки); потребительские ссуды.

По наличию и виду обеспечения: обеспеченные ссуды – выдаваемые под залог товарно-материальных ценностей, гарантии, поручительства, кредит под страховую гарантию за непогашение кредита (кредитование ответственности заемщика); необеспеченные ссуды (бланковые) – выдаваемые на основе доверия к заемщику (как правило, первоклассным заемщиком, имеющим устойчивое финансовое положение, репутацию и т.п.).

Значительное влияние на изменение структуры оказывает финансово-кредитная политика государства, которая может вводить ограничения или предоставлять льготы по видам кредита - осуществлять регулирование экономики, влияющее на проводимые банками кредитные операции [44, c. 83].

Завершая анализ понятия и сущности банковских операций, нельзя не упомянуть о том, что банковские операции обладают следующими важными качествами:

– осуществляются постоянно без временного ограничения;

– участники правоотношений (субъекты операций) находятся в неравном юридическом положении;

– в значительной степени обладают свойством доверительности, начиная с выбора банка и заканчивая трастовыми сделками;

– осуществляются по стандартным правилам, в том числе и в международных масштабах, в силу чего нуждаются в единстве правового регулирования как на уровне законодательства, так и на уровне локальных актов банков [61, с. 66].

Главным предметом стратегического и оперативного управления, условием жизнедеятельности банка, является рациональное сочетание активных и пассивных операций, их четкое структурирование, отсутствие дисбаланса при привлечении и размещении средств. Решению этих вопросов служит систематический анализ проводимых банком операций.

ГЛАВА 3 Правовые основы функционирования банковских счетов

3.1 Правовое регулирование банковских счетов

Многие годы обсуждается проблема: является ли договор расчетного счета самостоятельным договором или представляет собой разновидность договора, уже известного гражданскому праву. Некоторые авторы рассматривали договор расчетного счета как сложную совокупность самостоятельных договоров, объединяемых расчетным счетом, другие – как особый самостоятельный договор [24, c. 83].

Рассмотрим правовую природу договора банковского счета на основе изучения банковской практики и современного законодательства Российской Федерации.

Банковский счет является основой взаимоотношений банка и клиента. Банковский счет – это, по факту, записи о денежных средствах клиента либо требований выставленных клиентом, либо предъявленные требования к клиенту.

Банковский счет можно рассматривать как способ бухгалтерского учета денежных средств и материальных ценностей (к примеру: депозитный счет, ссудный (кредитный) счет), а можно, как способ совершения расчетных операций (текущие, текущие валютные, расчетные, корреспондентские и счета финансирования капитальных вложений), их открытие всегда сопровождается заключением договора банковского счета. Именно о них идет речь в главе 45 ГК РФ.

Наиболее дискуссионным продолжает оставаться вопрос о правовой природе безналичных денежных средств, являющихся предметом договора банковского счета. Основной вопрос в том, можно ли считать денежные средства объектом вещных прав либо же они являются правами требования клиента к банку. В качестве денег, а не формы их существования, как наличные, так и безналичные денежные средства выполняют совершенно одинаковую роль.

Следует решать вопрос не о правовой природе безналичных денег, а о природе денег в целом, основываясь на функциях, которые они выполняют. В этом свете оправданно рассматривать деньги в качестве самостоятельного, специфического объекта гражданских прав.

Проведение операций по клиентским счетам. Приему, оформлению и отражению по счетам бухгалтерского учета в тот же день подлежат все расчетные и кассовые документы, поступившие в банк в течение операционного дня. Поручения клиентов на перечисление средств с их счетов, могут представляться в банк в виде платежных документов на бумажных носителях подписанных собственноручными подписями уполномоченных лиц и заверенных оттиском печати клиента, а также электронных платежных документов, передаваемых по каналам связи через одну из систем дистанционного банковского обслуживания («Положение о безналичных расчетах в Российской Федерации» №2-П утв. ЦБ РФ 03.10.2002г. (далее Положение 2-П)

Основания списания денежных средств со счета. Списание денежных средств со счета осуществляется кредитной организацией на основании поручения клиента. Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом (ст. 854 ГК РФ).

Статья 46 НК РФ предусматривает, в каких случаях списание может быть произведено без распоряжения клиента.

Согласно изменениям, которые внесены в Налоговый кодекс и Федеральный закон «Об обязательном пенсионном страховании в РФ», налоговые органы получили право списывать в бесспорном порядке мелкие штрафы (5 тыс. руб. – с индивидуальных предпринимателей, 50 тыс. руб. – с организаций) со счетов должников без решения суда.

Очередность списания денежных средств. Законодательством установлены два вида очередности списания средств со счета: календарная очередность и обязательная очередность.

Календарная очередность означает, что распоряжения клиента о списании средств со счета выполняются в порядке их поступления в банк. Календарная очередность действует в том случае, когда денежных средств на счете достаточно для удовлетворения всех требований, предъявленных к счету.

Обязательная очередность применяется тогда, когда денежных средств, находящихся на счете, недостаточно для удовлетворения всех предъявленных к счету требований. Для таких случаев закон устанавливает уровни приоритетов. Гражданским законодательство (ст. 855 ГК РФ) была установлена следующая обязательная очередность списания денежных средств со счета:

– первая очередь: списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств со счета для удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требований о взыскании алиментов;

– вторая очередь: списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, по выплате вознаграждений по авторским договорам;

– третья очередь: списание по платежным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, а также отчисления в Пенсионный и иные государственные внебюджетные фонды РФ;

– четвертая очередь: списание по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и внебюджетные фонды, отчисления в которые не предусмотрены в третьей очереди;

– пятая очередь: списание по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение других денежных требований;

– шестая очередь: списание по другим платежным документам в порядке календарной очередности.

Хочу обратить внимание на то, что связи с тем, что по первой и второй очередям (в части оплаты труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту)) может осуществляться списание денежных средств по денежному чеку и выдача наличных со счета, в картотеку ставится заявка на получение наличных денежных средств свободной формы с указанием суммы выплаты, группы очередности, предоставлением подлинников (либо копий) исполнительных документов (в случае первой и второй очереди), согласно которых производится списание, и срока выплаты [79, c. 75]. Данная заявка ставится в картотеку по календарной очередности внутри группы, без оприходования по счету 90902, так как данный документ не является расчетным документом. При наступлении срока платежа по данной заявке, клиент обязан ежедневно предоставлять денежный чек на получение наличных денежных средств, в пределах остатка сумм на утро. Бронирование средств, для полного или частичного исполнения заявки на получение денежных средств недопустимо. При наличии картотеки неоплаченных документов остаток на утро каждый день должен обнуляться.

Если списание по первой и второй очередям (в части оплаты труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту)) осуществляется на картсчета или счета «до востребования», то в Банк предоставляется платежное поручение с общим списком перечислений в разрезе физических лиц. Однако, в случае частичных оплат платежного поручения, клиент обязан предоставлять реестр под каждую частичную оплату в тот же операционный день.

Исполнительский сбор, взыскиваемый судебным приставом– исполнителем, подлежит списанию в третью очередь. На основании постановления судебного пристава– исполнителя ответственный сотрудник формирует инкассовое поручение на списание основного долга и исполнительского сбора. На суммы основного долга и исполнительного сбора формируются разные расчетные документы. Если основной долг и исполнительский сбор подлежат списанию в пределах одной очереди, то на эти суммы может быть оформлено одно инкассовое поручение.

Очередность списания денежных средств со счета бюджета и лицевых счетов получателей бюджетных средств отображена в ст. 255 Бюджетного кодекса РФ. Лицевые счета в валюте Российской Федерации бюджетных организаций для учета средств от приносящей доход деятельности, а также для учета средств, поступающих во временное распоряжение, открываются и ведутся в территориальных органах Федерального казначейства. Средства, полученные от приносящей доход деятельности, не могут направляться федеральными бюджетными учреждениями на создание других организаций, покупку ценных бумаг и размещаться на депозиты в кредитных организациях.

Центральный Банк устанавливает особенности расчетно– кассового обслуживания органов Федерального казначейства. Обслуживание производится на основании договоров банковского счета. Банк вправе открывать счета бюджетным организациям только для обеспечения бюджетополучателей наличными денежными средствами.

Органам Федерального казначейства лицевые счета открываются на балансовом счете 40204 «Средства местных бюджетов». Назначение счета: учет средств местных бюджетов на счетах органов, осуществляющих кассовое обслуживание исполнения бюджетов всех уровней бюджетной системы Российской Федерации в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации.

3.2 Нормативно – правовое регулирование договора банковского счета

Производство наличных и безналичных расчетов через банк осуществляется на основании договора банковского счета (ст. 845 ГК РФ).

Договор банковского счета получил законодательное регулирование на уровне ГК РФ, чему посвящена гл. 45. Субъектами сделки являются, с одной стороны – банк, юридическое или физическое лицо – с другой.

Банк обязан заключать договор банковского счета с любым клиентом, обратившимся с предложением открыть счет, на основе установленных банком правил, а клиент вправе открывать несколько счетов, в том числе одинаковых (одного вида), в различных банках.

В соответствии со ст. 845 ГК РФ по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства.

Как было сказана в части первой главы третьей настоящей работы, правовая природа договора банковского счета длительное время являлась предметом дискуссии. Договор банковского счета является разновидностью договора присоединения (ст. 428 ГК РФ). Предлагалось рассматривать договор банковского счета в качестве разновидности договора хранения (иррегулярного хранения), договора займа, договора об оказании особого рода услуг [47, c. 44]. Существует точка зрения, при которой договор банковского счета является самостоятельным видом гражданско- правового договора.

По договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, денежные средства, открытый клиенту. Клиент – владелец счета. Банк обязуется выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету. Банк может использовать имеющиеся на счете денежные средства, гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами.

Заключение договора банковского счета:

1) при заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами;

2) банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.

Банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами.

При необоснованном уклонении банка от заключения договора банковского счета клиент вправе предъявить ему требования, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса.

Банк не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению.

Договор банковского счета традиционно считается консенсуальным – обоюдным [51, c. 97]. Поэтому возможна ситуация, когда после заключения договора, на счете некоторое время сохраняется нулевой остаток. Этот договор является двусторонне обязывающим, поскольку порождает права и обязанности у каждой стороны правоотношения. Он заключается банками в ходе их предпринимательской деятельности и поэтому считается возмездным.

Сторонами договора банковского счета являются: банк, небанковская кредитная организация, получившая лицензию ЦБ РФ на право осуществления банковских операций, а также сам ЦБ РФ; клиент – любое лицо (государство, российские и иностранные юридические и физические лица, лица без гражданства), которое пользуется услугами банка по открытию и ведению счетов и совершению расчетных операций.

По договору банковского счета банк обязан вести счет клиента, своевременно и правильно совершать расчетно-кассовые операции, платить клиенту за остаток средств на его счете (если такое условие предусмотрено договором банковского счета) и хранить банковскую тайну.

Стоимость банковских услуг по открытию и обслуживанию счета, порядок оплаты банковских услуг определяются тарифами Банка, действующими на момент совершения операции. Стоимость банковских услуг, не предусмотренных Тарифами Банка, устанавливается договорами между сторонами.

Оплата банковских услуг осуществляется путем безакцептного списания стоимости услуг мемориальным ордером со счета Клиента. В большинстве банков плата за обработку следующих расчетных документов не взимается:

– перечисление налогов и иных обязательных платежей в бюджеты различных уровней и государственные внебюджетные фонды, а также других платежей на счета по учету средств бюджетов и внебюджетных средств (балансовые счета 401 – 404);

– перечисление денежных средств на доходные счета Банка, а также любые документы, связанные с оплатой комиссии, гашению процентов и т.п.;

– документы на обязательную продажу валютной выручки.

Юридические лица и граждане – резиденты Российской Федерации вправе иметь валютные счета в уполномоченных банках Российской Федерации, а в банках за пределами Российской Федерации – в случаях и на условиях, установленных ЦБ РФ.

Законодательство предоставило юридическим лицам – резидентам следующие возможности по открытию счетов за пределами Российской Федерации. Открытие счетов в банках за пределами Российской Федерации в случаях, не оговоренных Гражданским Кодексом РФ, осуществляется на основании предварительного разрешения ЦБР в каждом конкретном случае. Уполномоченные банки Российской Федерации открывают юридическим лицам – резидентам Российской Федерации три вида валютных счетов: текущий, транзитный и специальный транзитный валютный счет.

Юридические и физические лица – нерезиденты Российской Федерации могут иметь счета валюте Российской Федерации и в иностранной валюте и в уполномоченных банках. Порядок открытия и ведения уполномоченными банками счетов нерезидентов в иностранной валюте и валюте Российской Федерации устанавливает ЦБ РФ (пп. 1 и 2 ст. 7 Закона о валютном регулировании).

Корреспондентские счета открываются кредитными организациями для организации межбанковских расчетов.

Допускается возможность заключения договоров банковского счета не только банками, но и другими небанковскими кредитными организациями. В соответствии со ст. 1 Закона о банках, небанковская кредитная организация имеет право осуществлять отдельные банковские операции, допустимые сочетания которых устанавливаются ЦБ РФ. Из всех известных видов небанковских кредитных организаций правом на открытие и ведение банковских счетов юридических лиц обладают только расчетные небанковские кредитные организации. Небанковские кредитные организации не вправе открывать и вести счета физических лиц. Такое право принадлежит только тем банкам, которые имеют соответствующие лицензии.

Если существуют договорные отношения, то обязательно должна существовать и ответственность. Но при этом необходимо понимать, что договорные отношения в банковском законодательстве РФ имеют свои отличительные особенности.

Договор банковского счета – по общему правилу – нельзя признать публичным. В соответствии со ст. 426 ГК РФ коммерческая организация обязана заключить такой договор по требованию потребителя при наличии у нее соответствующих возможностей (первый признак публичного договора); цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей (второй признак).

Первый признак публичного договора в правовом режиме договора банковского счета имеется (п. 2 ст. 846), а второй – отсутствует.

Договор банковского счета на практике оформляется, как правило, двумя способами: путем составления и подписания договора в виде единого документа; без такого документа.

Статья 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115- ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем» (далее 115-ФЗ) возложила на банки обязанность идентифицировать по предъявленным документам личность клиента, который открывает счет. Кредитным организациям запрещено открывать счета (вклады) на анонимных владельцев.

Этой же статьей 115– ФЗ определено, что для открытия счета клиенту необходимо представить в банк следующие документы: 1) заявление; 2) копию решения о создании организации; 3) копию устава (положения), 4) карточку образцов подписей и оттиска печати. В банк должны быть представлены: 5) свидетельство о постановке налогоплательщика – владельца счета на учет в налоговом органе (п. 1 ст. 86 НК РФ); 6) документ, подтверждающий его регистрацию в качестве страхователя в исполнительных органах Фонда социального страхования Российской Федерации

Банки обязаны в течение 5-ти дней сообщать об открытии счетов организаций и индивидуальных предпринимателей налоговым органам (п. 1 ст. 86 НК РФ) и исполнительному органу Фонда социального страхования РФ по месту регистрации владельцев счетов. Статья 132 НК РФ предусматривает ответственность в виде взыскания штрафа за несообщение банком налоговому органу сведений об открытии счета. Ответственность за несвоевременное сообщение банком об открытии счета НК РФ не предусмотрена. Расширительное толкование положений ст. 132 НК РФ недопустимо.

При реорганизации юридического лица его счет закрывается, новый расчетный счет должен быть открыт на балансовом счете, соответствующем изменившемуся правовому положению клиента. При этом договор банковского счета не прекращается. Однако в него при необходимости могут быть внесены соответствующие изменения. Одновременно клиент должен представить в банк документы, подтверждающие реорганизацию: учредительные документы в новой редакции, документ, подтверждающий государственную регистрацию реорганизованного юридического лица, справки из соответствующих фондов и т.п.

Статьей 15.7 Кодекса об административных правонарушениях (далее КоАП) установлена административная ответственность банков за открытие организации или индивидуальному предпринимателю счета: без предъявления ими свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, или органе государственного внебюджетного фонда; при наличии у банка (иной кредитной организации) решения налогового, либо таможенного органа о приостановлении операций по счетам данного лица. Основания списания денежных средств со счета. Списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента. Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.

Согласие владельца счета на списание средств является основанием для совершения банком этой расходной операции. Списание средств без его согласия является исключением и допускается только в трех случаях, перечисленных.

По решению суда банк может списать сумму долга без согласия должника на основании исполнительного листа:

– юридические лица – взыскатели должны представить в обслуживающий банк инкассовое поручение (пп. 8.3, 12.1, 12.2, ч.1 Положение № 2-П);

– взыскание средств с бюджетных счетов на основании исполнительных листов судебных органов имеет особенности (см., например, ст. 239, 286 – 288 Бюджетного кодекса Российской Федерации);

– списание денежных средств без согласия владельца счета может осуществляться также в случаях, предусмотренных в законе.

Бесспорное или безакцептное списание средств со счета клиента банка в случаях, предусмотренных договором с его контрагентом, регулируется п. 2 ст. 854 и п. 2 ст. 847 ГК РФ. Безакцептное списание допускается в случаях, установленных договором между владельцем счета и банком (п. 2 ст. 854) и договором владельца счета со своими контрагентами (п. 2 ст. 847 ГК). Несмотря на редакционную разницу, п. 2 ст. 847 ГК РФ и п. 2 ст. 854 ГК РФ регулируют один и тот же случай. Владелец счета заключает договор со своим контрагентом и предоставляет ему право списать с принадлежащего ему счета соответствующую сумму денег, не получая при этом его согласия непосредственно перед совершением указанной операции. Затем он ставит в известность обслуживающий банк о праве, предоставленном указанному контрагенту.

Ответственность банка за ненадлежащее совершение операций по счету. В случаях несвоевременного зачисления на счет поступивших клиенту денежных средств, либо их необоснованного списания банком со счета, а также невыполнения указаний клиента о перечислении денежных средств со счета, либо об их выдаче со счета, банк обязан уплатить на эту сумму проценты в порядке и в размере, предусмотренных статьей 395 ГК РФ.

Ответственность, предусмотренная статьей 359 ГК РФ, применяется при наличии между банком и клиентом договора банковского счета. Ответственность за ненадлежащее перечисление банком безналичных денег со счета на счет регулируется правилами о соответствующих формах расчетов (ст. 866, 872 ГК РФ, п. 3 ст. 874 ГК РФ).

Санкции, установленные ч. 3 ст. 31 Закона о банках, применяются в случае нарушений, за которые ст. 856 ГК РФ ответственности не устанавливает.

Согласно ст. 395 ГК РФ размер процентов определяется существующей в месте жительства (нахождения) кредитора учетной ставкой банковского процента. Судебная практика понимает под «учетной ставкой банковского процента» процентную ставку ЦБ РФ, ставку рефинансирования, которая установлена только для рублевых обязательств [37, c. 23].

Кредитная организация может быть привлечена к ответственности за следующие виды нарушений:

– несвоевременное зачисление банком денежных средств, причитающихся владельцу счета и поступивших на корреспондентский счет банка– плательщика вместе с документами, определяющими получателя платежа;

– необоснованное списание средств со счета, под которым следует понимать списание, произведенное банком при отсутствии соответствующего основания (ст. 854 ГК РФ), например, в сумме большей, чем предусматривалось платежным документом, а также списание без соответствующего платежного документа либо с нарушением требований законодательства

– невыполнение указаний клиента о перечислении денежных средств.

При списании банком денежных средств со счета клиента и неперечислении их по назначению, клиент вправе требовать привлечения банка к ответственности, предусмотренной несколькими статьями ГК РФ – ст. 856 и ст. 866.

Взыскание убытков производится, если клиент докажет наличие состава гражданского правонарушения, а также факт принятия им мер по уменьшению размера убытков. Следует иметь в виду, что ведение банковского счета осуществляется в рамках предпринимательской деятельности. Поэтому банк отвечает за допущенное им нарушение без вины, если не докажет, что ненадлежащее исполнение было вызвано непреодолимой силой (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Арбитражная практика считает невозможным принуждение банка реально исполнить свои обязательства по перечислению денежных средств, если он по каким- либо причинам от этого уклоняется.

Далее указаны возможные варианты удостоверение права распоряжения денежными средствами, находящимися на счете:

1) права лиц, осуществляющих от имени клиента распоряжения о перечислении и выдаче средств со счета, удостоверяются клиентом путем представления банку документов, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и договором банковского счета;

2) клиент может дать распоряжение банку о списании денежных средств со счета по требованию третьих лиц, в том числе связанному с исполнением клиентом своих обязательств перед этими лицами. Банк принимает эти распоряжения при условии указания в них в письменной форме необходимых данных, позволяющих при предъявлении соответствующего требования идентифицировать лицо, имеющее право на его предъявление;

3) договором может быть предусмотрено удостоверение прав распоряжения денежными суммами, находящимися на счете, электронными средствами платежа и другими документами с использованием в них аналогов собственноручной подписи, кодов, паролей и иных средств, подтверждающих, что распоряжение дано уполномоченным на это лицом.

Лицами, имеющими право распоряжаться счетом, являются:

– его владелец в том порядке, который согласован в договоре с помощью «бумажных» или электронных расчетных документов, с использованием разного рода банковских карт и т.п.;

– иные лица: органы юридического лица и представители владельца счета (по доверенности).

Комментируемая статья охватывает все указанные случаи. Она предписывает соблюдать установленную законом или договором процедуру идентификаций лиц, уполномоченных распоряжаться денежными средствами, а также указанные выше и иные условия доступа к счету.

Действующее законодательство и практика знают несколько способов оформления прав распоряжению денежными средствами, находящимися на банковских счетах.

По общему правилу (п. 2.14 ч. 1 Положения № 2-П) лицо может распоряжаться счетом организации, если: 1) оно занимает соответствующую должность; 2) его подпись имеется на карточке образцов подписей и оттиска печати, представленной в банк. Исключение из этого правила предусмотрено п. 3 комментируемой статьи.

Кроме того, право распоряжаться счетом юридического или физического лица может быть предоставлено на основании доверенности (ст. 185 ГК РФ). Например, с помощью доверенности могут оформляться полномочия сотрудников юридического лица по распоряжению его счетом при выдаче корпоративных дебетных карточек.

Договором банковского счета может быть предусмотрено, что распоряжение денежными средствами, находящимися на счете, осуществляется путем представления расчетных документов в электронной форме, а также с использованием иных видов связи, например факса. Однако в этом случае представленные документы должны:

– содержать согласованные сторонами признаки, позволяющие достоверно установить, что они исходят от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ);

– быть подписаны уполномоченными лицами (ст. 160 ГК РФ).

В этих целях на практике часто используется электронная цифровая подпись (ЭЦП), которая позволяет установить подлинность, авторство и целостность документа и одновременно является аналогом физической подписи уполномоченного лица. Аналогичные результаты могут быть достигнуты при использовании персонального идентификационного номер (ПИН) при расчетах с помощью кредитных и дебетных карточек. Порядок использования ЭЦП регулируется Федеральным законом от 10.01.2002 № 1– ФЗ «Об электронной цифровой подписи» (СЗ РФ, 2002, № 2, ст. 127). Правила использования ЭЦП и иных аналогов собственноручной подписи при расчетах определяются Временным положением ЦБР от 10.02.98 № 17– П «О порядке приема к исполнению поручений владельцев счетов, подписанных аналогами собственноручной подписи, при проведении безналичных расчетов кредитными организациями».

Банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета не предусмотрено иное. Допустимо выделить две группы банковских счетов – с общим правовым режимом и специальным. Для счетов первой группы круг операций определен законом лишь примерно. Стороны вправе как сократить его, так и увеличить. Специальный правовой режим устанавливается, во– первых, путем императивного перечисления круга банковских операций по счету, который не может быть изменен соглашением сторон, и, во– вторых, путем указания на отдельные правовые особенности банковских счетов. Например, норма права может запретить осуществление каких– либо банковских операций или предписать их выполнение каким– либо особым способом, отличным от общего порядка, и т.п.

Сроки операций по счету, банк обязан зачислять поступившие на счет клиента денежные средства не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета.

Банк обязан по распоряжению клиента выдавать или перечислять со счета денежные средства клиента не позже дня (ст. 849 ГК РФ), следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если иные сроки не предусмотрены законом, изданными в соответствии с ним банковскими правилами или договором банковского счета.

Под термином «день», следует понимать «банковский» или операционный день (ст. 31 Закона о банках), т.е. часть рабочего времени банка, когда он осуществляет соответствующие расчетно- платежные операции.

Банк обязан зачислять адресованные клиенту средства не позднее дня, следующего за датой поступления в банк соответствующего расчетного документа. Расчетный документ должен определяться по-разному в зависимости от вида приходной операции (расчетная или кассовая), используемой формы безналичных расчетов и способа передачи межбанковской информации (бумажного или электронного)

Установленные сроки исчисляются от даты представления документов только при выполнении клиентом следующих условий: 1) остаток счета клиента достаточен, чтобы выполнить поручение; 2) представленные расчетные и кассовые документы оформлены надлежащим образом.

Сроки выдачи и перечисления денег могут быть увеличены или уменьшены законом, банковскими правилами, договором банковского счета, а также платежным документом (ст. 31 Закона о банках).

Кредитование счета. В случаях, когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета несмотря на отсутствие денежных средств (кредитование счета), банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа.

Взаимные выплаты между банком и клиентом. По договору банковского счета клиент обязан платить банку вознаграждение за расчетно-кассовое обслуживание, предоставлять денежное покрытие для осуществления расчетно-кассовых операций и соблюдать правила их выполнения.

Оплата расходов банка на совершение операций по счету, в случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете. Плата за услуги банка, предусмотренная пунктом 1 ст. 31. «Закона о банках» статьи, может взиматься банком по истечении каждого квартала из денежных средств клиента, находящихся на счете, если иное не предусмотрено договором банковского счета.

Расчетно- кассовое обслуживание клиента на практике осуществляется не безвозмездно, если в договоре банковского счета определен размер вознаграждения. В соответствии со ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности стоимость банковских услуг должна быть указана в договоре клиента с банком.

Введена плата за расчетные услуги, оказываемые ЦБ РФ, за исключением случаев, предусмотренных законодательством. При наличии встречных платежных обязательств в отношении обязанности клиента произвести оплату услуг по расчетно– кассовому обслуживанию в силу ст. 853 ГК РФ может применяться зачет.

Проценты за пользование банком денежными средствами, находящимися на счете, если иное не предусмотрено договором банковского счета, за пользование денежными средствами, находящимися на счете клиента, банк уплачивает проценты, сумма которых зачисляется на счет.

Сумма процентов зачисляется на счет в сроки, предусмотренные договором, а в случае, когда такие сроки договором не предусмотрены, по истечении каждого квартала. Проценты, уплачиваются банком в размере, определяемом договором банковского счета, а при отсутствии в договоре соответствующего условия в размере, обычно уплачиваемом банком по вкладам до востребования (ст. 838 ГК РФ).

В данном случае сформулирована презумпция обязанности банка платить проценты по остатку счета, если в договоре прямо не предусмотрено иное. Это вознаграждение исчисляется, в виде процентов годовых. Его сумма зачисляется на счет клиента ежемесячно, ежеквартально, ежегодно. В договоре может быть указан иной (любой не противоречащий законодательству) период начисления и выплаты процентов.

Зачет встречных требований банка и клиента по счету. Денежные требования банка к клиенту, связанные с кредитованием счета (ст. 850 ГК РФ) и оплатой услуг банка (статья 851), а также требования клиента к банку об уплате процентов за пользование денежными средствами (ст. 852 ГК РФ) прекращаются зачетом (статья 410), если иное не предусмотрено договором банковского счета.

Зачет указанных требований осуществляется банком. Банк обязан информировать клиента о произведенном зачете в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором, а если соответствующие условия сторонами не согласованы, то в порядке и в сроки, которые являются обычными для банковской практики предоставления клиентам информации о состоянии денежных средств на соответствующем счете.

Банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных законом. В случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков.

«Банковская тайна» – особый правовой режим информации о клиентах и их операциях. Он обязывает банк не разглашать полученные сведения, а также определяет порядок и условия предоставления банком указанной информации третьим лицам без согласия своих клиентов.

Обязанность хранить банковскую тайну возлагается на банк или небанковскую кредитную организацию в качестве одного из условий договора банковского счета, предусмотренного законом (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Однако круг субъектов, обязанных обеспечивать соблюдение правового режима охраны информации, называемого банковской тайной, значительно шире. Статья 26 Закона о банках возложила такую обязанность на кредитные, аудиторские организации, ЦБР и Комитет по финансовому мониторингу, уполномоченный осуществлять меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем (уполномоченный орган).

Кредитные организации гарантируют тайну сведений о счетах и вкладах, операциях по счетам и вкладам, сведений о своих клиентах (п. 1 ст. 857 ГК РФ) и корреспондентах, а также иной информации, устанавливаемой кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону (ст. 26 Закона о банках).

Таким образом, обязанность хранить банковскую тайну носит договорный характер, а объектом ее охраны являются сведения о личности клиента, его операциях и состоянии счета. Следовательно, кредитная организация не обязана хранить в тайне сведения о контрагентах своих клиентов, а также другую информацию, не имеющую непосредственного отношения к банковскому счету (кроме сведений о клиенте), если она не взяла на себя дополнительные обязательства. Перечень операций по счету, на которые распространяется действие банковской тайны, определяется на основании ст. 848 ГК РФ, специального законодательства и договора. Тайна распространяется и на движение вкладов (размер, время и сумма поступления или изъятия, от кого и по каким основаниям поступают суммы и пр.). Сведения, составляющие банковскую тайну, должны быть получены кредитной организацией в процессе осуществления ею банковского обслуживания своего клиента.

Аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентах и корреспондентах, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Статьей 26 Закона о банках предусмотрено, что орган, уполномоченный противодействовать легализации (отмыванию) доходов, – Комитет РФ по финансовому мониторингу – не вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную от банков в соответствии с Законом о противодействии отмыванию доходов.

Пределы раскрытия банковской тайны (порядок и условия предоставления указанной информации) без согласия владельцев счетов определяются законодательством.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора – органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном в кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан – иностранным консульским учреждениям.

Таможенные органы получают сведения, составляющие банковскую тайну, в порядке, установленном п. 6 Положения о Государственном таможенном комитете Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 25.10.94 № 2014, и ст. 336 Таможенного кодекса Российской Федерации (далее НК РФ); налоговые органы – в соответствии с подп. 11 п. 1 ст. 31 НК РФ.

Органы налоговой полиции вправе получать сведения, составляющие банковскую тайну, только в порядке, установленном для органов предварительного следствия, т.е. по возбужденным уголовным делам с согласия прокурора (письмо Верховного Суда РФ от 19.11.01 № 110– 5, адресованное в Ассоциацию российских банков).

Кредитные организации представляют сведения, составляющие банковскую тайну, в Комитет РФ по финансовому мониторингу в порядке, установленном ст. 6, 7 закона 115-ФЗ и Положением ЦБ РФ от 28.11.2001 № 161– П «О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем».

В соответствии со ст. 13 Федерального закона от 11.01.95 № 4-ФЗ «О Счетной палате Российской Федерации» – Счетной палате предоставлено право требовать от ЦБ РФ, банков и иных кредитно- финансовых учреждений представления всей необходимой документации и информации по вопросам, входящим в ее компетенцию. Контрольные полномочия Счетной палаты распространяются на банки и другие финансово- кредитные учреждения, если они получают, перечисляют, используют средства из федерального бюджета или используют федеральную собственность либо управляют ею, а также имеют предоставленные федеральным законодательством или федеральными органами государственной власти налоговые, таможенные и иные льготы и преимущества (ст. 12 Закона о банках).

За разглашение банковской тайны ЦБ РФ кредитные, аудиторские и иные организации, уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом (ст. 26 Закона о банках).

Указанные организации могут быть привлечены к гражданско– правовой ответственности в форме возмещения убытков. Кроме того, клиент вправе потребовать возмещения морального вреда в порядке, предусмотренном ст. 151 и 152 ГК РФ.

Незаконное получение и разглашение сведений, составляющих банковскую тайну, могут повлечь уголовную ответственность соответствующих лиц в случаях, предусмотренных в ст. 183 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Ограничение прав клиента на распоряжение денежными средствами, находящимися на счете, не допускается, за исключением наложения ареста на денежные средства, находящиеся на счете, или приостановления операций по счету в случаях, предусмотренных законом.

Установлены две формы ограничения права владельца счета свободно распоряжаться своими денежными средствами: арест денежных средств и приостановление операций.

Арест налагается компетентным органом не на счет, а на остаток средств на банковском счете, который представляет собой имущество владельца счета, находящееся у третьего лица, т.е. в банке. Поэтому арест ограничивает не только право владельца счета свободно распоряжаться своим имуществом, но и обязанность банка по его возврату путем совершения расходных банковских операций (ст. 27 Закона о банках). В отличие от ареста приостановление расходных операций – иная мера. Она затрагивает только порядок исполнения договора банковского счета и может быть применена как при наличии, так и при отсутствии остатка средств на счете. Эта мера может касаться приостановления всех расходных операций или какой– либо одной из них [72, c. 44]

Пределы ареста средств на счете по сумме должны быть указаны в решении о наложении ареста. Судебная практика признала неправомерным наложение ареста на весь остаток счета без учета размера задолженности его владельца. При наличии в банке нескольких счетов одного и того же клиента в решении необходимо уточнить, средства на каких счетах подлежат аресту.

Приостанавливать операции по счетам вправе:

1) таможенные органы – до момента фактической уплаты таможенных платежей (ст. 124 Таможенного кодекса Российской Федерации);

2) руководитель налогового органа – чтобы обеспечить решение, по которому взыскивается налог или сбор (ст. 76 НК РФ);

Указанное ограничение не распространяется на платежи более льготных очередей;

3) органы казначейства – в отношении средств республиканского бюджета Российской Федерации, государственных (федеральных) внебюджетных фондов, а также внебюджетных (федеральных) средств, в случаях непредставления (или отказа предъявить) бухгалтерских и финнансовых документов, связанных с использованием указанных средств (ст. 282 Бюджетного кодекса Российской Федерации);

4) Центральный банк – в отношении операций, осуществляемых кредитными организациями по их корреспондентским счетам (ст. 75 Закона о ЦБ РФ);

5) органы и агенты валютного контроля – в случае непредставления обязанными лицами документов, необходимых для осуществления такого контроля, и сведений по вопросам, возникающим при проверках. Сама эта санкция должна быть направлена исключительно на то, чтобы предотвратить нарушение (подп. «б» п. 1ст. 15 Закона о валютном регулировании).

6) вопрос о возможности приостановления операций по счетам в банках по решению органов налоговой полиции вызывает споры в правоприменительной практике. Федеральным органам налоговой полиции предоставлено право приостанавливать операции налогоплательщиков по счетам в банках и кредитных учреждениях на срок до одного месяца в случаях непредставления документов, связанных с исчислением и уплатой налогов.

Однако с момента вступления в силу части первой НК РФ органы налоговой полиции утратили функции, связанные с осуществлением налогового контроля, в частности с исчислением и уплатой налогов, что является основанием для приостановления операций по п. 4 ст. 11 указанного Закона о валютном регулировании.

Законом о банкротстве предусмотрено, что применение к должнику ряда процедур в рамках процесса о банкротстве изменяет порядок введения мер по ограничению его права распоряжаться имуществом. Так, в соответствии с п. 1 ст. 81 указанного Закона с момента вынесения определения о введении финансового оздоровления арест имущества должника (иные ограничения) может быть наложен исключительно в рамках процесса о банкротстве. Аналогичные последствия установлены при введении внешнего управления (п. 1 ст. 94). С открытием конкурсного производства снимаются ранее наложенные ограничения по распоряжению имуществом должника. Введение (наложение) новых арестов, иных ограничений не допускается (п. 1 ст. 126 Закона о банкротстве).

Расторжение договора банковского счета – закрытие банковского счета в кредитной организации, прекращение требований от банка клиенту и от клиента к банку:

1) договор банковского счета расторгается по заявлению клиента в любое время;

2) по требованию банка договор банковского счета может быть расторгнут судом в следующих случаях:

– когда сумма денежных средств, хранящихся на счете клиента, окажется ниже минимального размера, предусмотренного банковскими правилами или договором, если такая сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения банка об этом;

– при отсутствии операций по этому счету в течение года, если иное не предусмотрено договором;

3) остаток денежных средств на счете выдается клиенту либо по его указанию перечисляется на другой счет не позднее семи дней после получения соответствующего письменного заявления клиента;

4) расторжение договора банковского счета является основанием закрытия счета клиента.

3.3 Проблемы правового регулирования банковских счетов

Рассматривая банковскую деятельность банковской системы Российской Федерации на предмет существования проблемы, не вольно задумываешься, можно ли найти «узкое место» в огромно законодательно урегулированном до основания массиве банковских актов, положений применимо к реальной жизненной ситуации. Оказывается можно.

Вспомним, как впервые появилась Инструкция ЦБ РФ от 14.09.2006 N 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» (далее №28-И). Первые месяцы применения новой Инструкции №28-И выявили многочисленные недостатки ее редакции, послужившие причиной длительной переписки между кредитными организациями, Ассоциацией российских банков и Банком России относительно толкования Инструкции №28-И и корректного устранения обнаруженных пробелов.

При разработке Инструкции №28-И ее авторы ставили цель собрать в едином документе все правила об открытии и закрытии всех клиентских счетов, открываемых во исполнение договора банковского счета, а также договора банковского вклада, как в рублях, так и в иностранной валюте [85, c. 198]. Эта идея реализована в Инструкции №28-И лишь частично, поскольку из ее преамбулы следует, что она не распространяется на открытие некоторых видов счетов. Инструкция №28-И устанавливает порядок открытия и закрытия в Российской Федерации кредитными организациями (филиалами), подразделениями расчетной сети Банка России банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам) юридических лиц, физических лиц, индивидуальных предпринимателей, а также физических лиц, занимающихся в установленном порядке частной практикой, в валюте Российской Федерации и в иностранных валютах. Действие Инструкции не распространяется на порядок открытия и закрытия счетов кандидатов на выборные должности различных уровней, счетов избирательных комиссий различных уровней, счетов, открываемых для внесения избирательного залога, счетов по вкладам военнослужащих, открываемых в полевых учреждениях Банка России, а также счетов, открываемых по иным основаниям, отличным от договора банковского счета, вклада (депозита).

Все виды счетов, порядок открытия и закрытия которых регулируется Инструкцией №28-И, поименованы в п. 2.1, где предусмотрено следующее правило. Банки открывают в валюте Российской Федерации и иностранных валютах:

– текущие счета;

– расчетные счета;

– бюджетные счета;

– корреспондентские счета;

– корреспондентские субсчета;

– счета доверительного управления;

– специальные банковские счета;

– депозитные счета судов, подразделений Службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов;

– счета по вкладам (депозитам).

Соответственно предполагается, что другие виды клиентских и депозитных счетов банки открывать не вправе. При применении указанной нормы банки обнаружили, что в указанном перечне отсутствуют многие ранее использовавшиеся счета.

Так, в п. 2.1 Инструкции №28-И не поименован расчетный субсчет (или субрасчетный счет). Последний согласно ранее действовавшей Инструкции Госбанка СССР должен был открываться для обособленных подразделений юридического лица. Поэтому у практиков возникли вопросы: можно ли открывать субрасчетные счета в будущем, если нет, то какие счета следует открывать обособленным подразделениям юридических лиц, и как поступить с ранее открытыми субрасчетными счетами? Например, можно ли их закрыть и в каком порядке? Эти вопросы были поставлены перед Центральным банком РФ в письме Ассоциации российских банков от 26 декабря 2006 г. № А– 02/5– 681. В ответ, в письме, Юридический департамент Банка России сослался на Положение Банка России от 5 декабря 2002 г. № 205– П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации», которое не предусматривает возможности ведения банками субрасчетных счетов обособленным подразделениям юридических лиц. В связи с этим был сделан вывод, что субрасчетные счета обособленных подразделений юридического лица подлежат исключению из документов бухгалтерского учета банка. Пункт 4.3 Инструкции №28-И предусматривает возможность открытия расчетного счета обособленному подразделению юридического лица (филиалу, представительству). При этом банкам рекомендовано заблаговременно известить клиента о предстоящем изменении реквизитов его банковского счета, а клиенту в свою очередь – своих контрагентов.

Таким образом, расчетный субсчет, который ранее открывался для обособленных подразделений юридических лиц, теперь открываться не должен. Однако привычка иметь такой счет, потребность в его открытии у юридических лиц осталась. В связи с этим полагаем, что желание юридического лица, чтобы расчетный счет его обособленного подразделения «работал» в режиме прежнего субрасчетного счета (операции по выплате заработной платы, зачисление выручки и ежедневное перечисление ее на основной счет юридического лица), может быть реализовано иным образом. Круг операции по расчетному счету, открытому обособленному подразделению юридического лица, может быть ограничен в договоре банковского счета (п. 3 ст. 845 ГК РФ). Поэтому именно в договоре банковского счета рекомендуется предусмотреть желаемый правовой режим расчетного счета обособленного подразделения юридического лица. Для исключения возможных недоразумений право открывать и распоряжаться именно такими счетами должно следовать из доверенности, выданной юридическим лицом на имя руководителя обособленного подразделения.

В пункте 2.1 Инструкции №28-И отсутствует еще один очень востребованный на практике счет. Известно, что на учредителей некоторых организаций, находящихся в процессе создания, возложена обязанность внести весь или часть ее уставного капитала в денежном выражении на счет в банке. Это необходимо, чтобы продолжить процедуру регистрации организации. Ранее на практике банк открывал так называемый временный (или накопительный) счет. Так, например, в соответствии с прежней Инструкцией учредителям акционерного общества открывался временный расчетный счет для зачисления первоначальных взносов учредителей и лиц, участвующих в подписке на акции. Этот счет имел ограниченный правовой режим, который допускал осуществление только операций по внесению средств. Интересно, что этот счет открывался на имя еще не зарегистрированного, т.е. юридически несуществующего, юридического лица на том же балансовом счете, который должен быть использован для открытия расчетного счета действующему юридическому лицу той же организационно- правовой формы. Интересно также, что после регистрации юридического лица банк не перезаключал договор и не изменял использованный им балансовый счет. Учредители обязывались представить банку пакет документов, подтверждающих регистрацию юридического лица, и банк начинал проводить операции в полном объеме. Очевидно, что такая практика не соответствовала гражданскому законодательству. Незарегистрированное юридическое лицо не обладает правосубъектностью и поэтому не может быть стороной договора банковского счета. Однако исключение временного (накопительного) из числа разрешенных к открытию видов счетов выявило пробел правового регулирования, который необходимо было устранить. Заинтересованные банки обратились в Банк России за соответствующими разъяснениями. В ответ на конкретные запросы банков ЦБ РФ, как правило, дает следующее разъяснение. Исходя из преамбулы Инструкции №28-И, ее действие не распространяется на порядок открытия и закрытия счетов, открываемых по иным основаниям, отличным от договора банковского счета (вклада). Поскольку накопительный счет, открываемый не на основании договора банковского счета (вклада), не является банковским счетом, на порядок его открытия указанная Инструкция не распространяется. Вопросы открытия, ведения и закрытия накопительного счета могут быть решены кредитной организацией самостоятельно по соглашению с лицом (уполномоченным учредителем создаваемого юридического лица), обратившимся в банк с целью открытия накопительного счета, с соблюдением требований п. 1.16 ч.1 Положения Банка России от 5 декабря 2002 г. № 205- П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации». Право кредитной организации осуществлять такие сделки основано на ч. 4 ст. 5 Закона о банках и п. 1.16 ч. 1 Положения Банка России «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации». Из Положения ЦБ РФ № 205- П следует, что кредитные организации имеют право открывать юридическим и физическим лицам (клиентам) на определенный срок накопительные счета.

Таким образом, по мнению Банка России, во- первых, временный (накопительный) счет не является договором банковского счета, во- вторых, он квалифицируется как внутренний счет бухгалтерского учета банка, на котором учитываются деньги внесшего их учредителя. Данная позиция соответствует законодательству и позволяет решить «проблему правосубъектности» организации, находящейся в процессе создания, о которой речь шла выше. Отношения, складывающиеся между банком и учредителем, вносящим деньги, следует квалифицировать как непоименованный договор, в результате заключения которого между его сторонами возникают обязательственные правоотношения. В соответствии с заключенным договором банк принимает средства учредителя, которые составят уставный капитал (или его часть) будущего юридического лица. Банк обязуется предоставить учредителю справку о внесении указанных средств, которая необходима для представления в регистрирующий орган, а в случае успешной регистрации – зачислить внесенную сумму на счет вновь созданного юридического лица. Если создаваемое юридическое лицо не будет зарегистрировано, банк обязан вернуть внесенную сумму тому лицу, которое внесло эти средства. Иные учредители незарегистрированного юридического лица, как правило, не являются стороной указанного выше непоименованного договора с банком. Если при заключении договора с банком вноситель средств представит в банк доверенность от имени всех учредителей, то их также следует считать сокредиторами банка. В данном случае возникнет множественность лиц на стороне клиента банка. Вопрос о том, являются ли данные кредиторы долевыми или солидарными, не может быть решен однозначно. Представляется необходимым различать несколько случаев. При отсутствии иного в договоре с соучредителями банк может выдать всю сумму только солидарно всем учредителям вместе, поскольку он не осведомлен, в какой части каждый из них участвовал в формировании уставного капитала создаваемого юридического лица. Представляется, что для правильного заключения такого договора с несколькими учредителями в банк необходимо представлять учредительный договор, подтверждающий долю каждого учредителя в формировании уставного капитала юридического лица. Если внесенная сумма совпадает с суммой, указанной в учредительном договоре, либо каждый из соучредителей самостоятельно внес свою часть средств в уставный капитал будущего юридического лица, что оформлено документами банка, то учредителей можно считать долевыми кредиторами. В этом случае при отказе регистрирующего органа в регистрации юридического лица банк вправе вернуть внесенные средства каждому из соучредителей в отдельности в соответствии с его долей согласно учредительному договору или документам банка, подтверждающими ее внесение.

Инструкция №28-И не содержит специальных правил для открытия счета нерезиденту– предпринимателю. В связи с этим у банков возник вопрос, вправе ли банк открыть счет индивидуальному предпринимателю– нерезиденту. В соответствии со ст. 13 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. № 173– ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» нерезиденты на территории Российской Федерации вправе открывать банковские счета (банковские вклады) только в уполномоченных банках. Порядок открытия и ведения банковских счетов (банковских вкладов) нерезидентов, открываемых на территории Российской Федерации, устанавливает ЦБ РФ. Такой порядок определен Инструкцией №28-И. Указанная Инструкция распространяется на счета и вклады любых клиентов как резидентов, так и нерезидентов, что следует из ее преамбулы. Если для открытия некоторых видов счетов нерезидентов требуется представить дополнительные документы, то в Инструкцию №28-И включаются специальные нормы. Например, в соответствии с п. 4.2 для открытия расчетного счета юридическому лицу – нерезиденту в банк должны быть представлены документы, предусмотренные п. 4.1 для юридических лиц – резидентов, а также документы, подтверждающие правовой статус юридического лица – нерезидента по законодательству страны, на территории которой создано это юридическое лицо, в частности документы, подтверждающие государственную регистрацию юридического лица – нерезидента. Отсюда следует, что если Инструкция №28-И не содержит таких специальных правил для открытия счетов иностранных юридических лиц или граждан, то должно применяться общее правило.

Так, п. 4.7 Инструкции №28-И установлены единые требования для открытия расчетного счета индивидуальному предпринимателю. Они должны одинаково применяться при открытии счетов как российским, так и иностранным гражданам или лицам без гражданства [48, c. 15]. Представляется, что для такого вывода имеются также основания, вытекающие из иных нормативных правовых актов, регулирующих деятельность иностранных граждан и лиц без гражданства на территории Российской Федерации. Из Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115– ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» следует, что иностранный гражданин может заниматься на территории Российской Федерации предпринимательской деятельностью. Для этого он должен зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя и получить разрешение на работу в случаях, указанных в упомянутом Законе. Порядок регистрации иностранного гражданина в качестве индивидуального предпринимателя определяется ст. 22.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129– ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». В частности, в число документов, представляемых иностранным гражданином в регистрирующий орган, входит копия документа, подтверждающего право физического лица – иностранного гражданина, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации. Следовательно, если иностранный гражданин представляет в банк документ о государственной регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя, как это предусмотрено в подп. «д» п. 4.7 Инструкции №28-И, то миграционная карта или вид на жительство у иностранного гражданина уже имеется. Поэтому можно согласиться с Банком России, который не устанавливает какой– либо обязанности иностранного гражданина представлять в банк указанные документы для открытия ему счета индивидуального предпринимателя.

Вопрос о необходимости представления в банк копии разрешения на работу для открытия расчетного счета индивидуальному предпринимателю может показаться спорным. Иностранный гражданин не вправе осуществлять на территории Российской Федерации индивидуальную предпринимательскую деятельность без разрешения на работу за исключением случаев, перечисленных в п. 4 ст. 13 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Иными словами, разрешение на работу требуется не всегда и может быть получено после регистрации иностранного гражданина в качестве индивидуального предпринимателя.

По нашему мнению, разрешение на работу не требуется представлять в банк для открытия индивидуальному предпринимателю– иностранцу расчетного счета по следующим формальным основаниям. Как уже было сказано выше, право устанавливать порядок открытия счетов нерезидентов принадлежит Банку России в соответствии со ст. 13 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле». Банк России реализовал свое право и не посчитал нужным указать разрешение на работу в качестве одного из документов, которые должны быть представлены в банк. В противном случае банку пришлось бы в каждом конкретном случае выяснять, требуется ли этот документ индивидуальному предпринимателю для осуществления его трудовой деятельности на территории России. По общему правилу п. 3 ст. 845 ГК РФ банк лишен права контроля над денежными средствами своего клиента. Следовательно, банк вправе открыть расчетный счет индивидуальному предпринимателю – иностранцу на балансовом счете № 40802 после представления им документов, перечисленных в п. 4.7 Инструкции №28-И, т.е. таких же документов, какие обязаны представить физические лица – резиденты, являющиеся индивидуальными предпринимателями.

Много вопросов вызвали нормы Инструкции №28-И, определяющие порядок работы с клиентурой, который изложен в главе 1 «Общие положения».

Так, в соответствии с п. п. 1.4 – 1.7 Инструкции №28-И непосредственная работа с клиентурой возложена Банком России на должностных лиц банков. Например, в п. 1.4 указано, что исполнительный орган банка должен издать приказ и определить в нем круг должностных лиц, ответственных за работу с клиентами по открытию и закрытию счетов. Эти должностные лица банка обязаны непосредственно осуществлять прием документов, необходимых для открытия счета соответствующего вида, проверку надлежащего оформления документов, полноты представленных сведений и их достоверности. В указанных целях должностные лица банка непосредственно взаимодействуют с клиентами и их представителями, запрашивают и получают необходимую информацию, проводят оценку полученных сведений и выполняют иные действия, предусмотренные Инструкцией №28-И и банковскими правилами. Должностные лица банка могут быть также уполномочены оформлять карточку с образцами подписей и оттиска печати. Понятие «должностные лица банка» в Инструкции №28-И не раскрывается. Поэтому для толкования указанного термина по традиции применяется определение, содержащееся в прим. 1 кп. 3 ст. 285 Уголовного кодекса Российской Федерации. Под «должностными лицами» УК РФ предлагает понимать лиц, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющих функции представителя власти либо выполняющих организационно– распорядительные, административно– хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. Применительно к банку это означает, что к числу его должностных лиц должны быть отнесены любые руководящие работники, которые выполняют «организационно- распорядительные или административно- хозяйственные функции». На практике руководящие работники банка (например, председатель правления банка, руководители различных подразделений) не вступают в непосредственный контакт с клиентурой, если отсутствует конфликтная ситуация. Непосредственную работу по оформлению договоров, проверке документов, удостоверяющих личность, обычно выполняют операционисты, работающие в клиентском зале. Если указанной деятельностью, согласно Инструкции №28-И, должны заниматься только должностные лица банка, то неясно, какую работу обязан выполнять рядовой персонал. Проблема осложняется тем, что некоторые банки довольно часто привлекают к работе по оформлению договоров банковского вклада лиц, которые вообще не являются сотрудниками банка. Например, это могут быть работники ФГУП «Почта России», действующие на основании доверенности банка. Находясь на почте, т.е. на своем рабочем месте, они помогают банку привлекать вкладчиков, расширяя тем самым клиентскую сеть банка. Поэтому сотрудникам ФГУП «Почта России» приходится оформлять договоры банковского вклада, они принимают суммы вкладов и проводят работу по идентификации клиентов. Последняя обязанность предусмотрена не только п. 1.5 Инструкции №28-И, но и п. 1 ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115– ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». По определенным причинам банки не желают принимать своих представителей ни на руководящие должности, ни просто в штат банка. В результате правила п. п. 1.5 – 1.7 Инструкции №28-И фактически лишают кредитные организации возможности действовать через представителей, что вряд ли обоснованно и законно (см. п. 2 ст. 1 ГК РФ). Учитывая неудачный характер рассматриваемых норм, Ассоциация российских банков обратилась в Банк России за соответствующими разъяснениями.

В настоящее время Банк России издал официальное разъяснение от 13 июля 2007 г. № 32- ОР «О применении пунктов 1.4, 1.5 и 1.11 Инструкции Банка России от 14 сентября 2006 г. №28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)», в котором разъяснил, что п. п. 1.4, 1.5 и 1.11 Инструкции №28-И не содержат ограничений для осуществления приема документов, проверки полноты представленных сведений и их достоверности, заверения копий документов лицам, не являющимся должностными лицами банка.

Отсюда следует, что банк вправе действовать через представителей, которые могут выполнять всю работу по оформлению договоров банковского вклада и банковского счета, включая идентификацию вкладчика (клиента) или выгодоприобретателя, руководствуясь доверенностью банка. Пункт 1.4 Инструкции №28-И разрешил кредитным организациям утверждать внутренние банковские правила, определяющие порядок открытия и закрытия банковских счетов и вкладов. В связи с этим полагаем, что в указанном внутреннем документе можно уточнить некоторые правила работы с клиентурой, нечетко изложенные в Инструкции №28-И. Например, банк мог бы определить несколько стадий преддоговорной работы с клиентурой, определив в какой момент должен привлекаться руководящий сотрудник банка. Например, всю подготовительную работу по оформлению юридического дела по открытию счета или по оформлению банковского вклада мог бы выполнять рядовой операционист банка, а проверку его работы – соответствующее должностное лицо банка.

Пункт 1.5 Инструкции №28-И возложил на банки, открывающие счета клиентам, обязанность проверять наличие у клиента дееспособности и правоспособности. Данная норма обычно порождает недоумение у банковских юристов. Последние утверждают, в связи с тем, что они не в состоянии получить всю информацию о лицах, признанных недееспособными в судебном порядке, они не могут точно определить, обладает ли конкретное лицо дееспособностью или нет. Отвечая на сходный вопрос, поставленный Ассоциацией российских банков, в письме от 12 февраля 2007 г. № 31– 1– 6/363 Юридический департамент Центрального банка РФ отвечает следующее: что отталкиваясь из общих положений Гражданского кодекса РФ, сделка должна быть совершена лицом, обладающим необходимой дееспособностью. При этом, в силу ст. 171 и 172 ГК РФ, сделки, совершенные физическими лицами, такой дееспособностью не обладающими, являются не имеющими силы. Обязанность банка по проверке наличия у клиента – физического лица дееспособности будет считаться исполненной, например, при проверке банком достижения гражданином установленного и предусмотренного законом, возраста и наступления обстоятельств, с которыми закон связывает наступление полной дееспособности граждан (вступление в брак, эмансипация) в соответствии с требованиями п. п. 1.1 и 1.5 Инструкции №28-И.

С учетом процитированного выше разъяснения Юридического департамента Банка России предполагается обоснованной следующая позиция банка. У любого клиента – физического лица, обратившегося в банк для заключения договора банковского счета или договора банковского вклада, необходимо потребовать паспорт или любой другой документ, удостоверяющий личность. У лица, достигшего 18 лет, правоспособность и дееспособность предполагаются, если у банка отсутствуют иные сведения. В отношении лиц, не достигших 18 лет, рекомендуется поступать по– разному в зависимости от следующих обстоятельств [83, c. 202]. Лица, не достигшие 14 лет, правоспособны, но не могут заключать договоры банковского вклада и банковского счета. Эти договоры в их интересах может заключить только опекун. Лица, достигшие возраста 14 лет, вправе самостоятельно без согласия попечителя вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими (подп. 3 п. 2 ст. 26 ГК РФ). Поэтому при заключении таким несовершеннолетним договора банковского вклада согласия попечителя не требуется. Однако закон делает исключение только для вкладов, внесенных самими несовершеннолетними. Поэтому для заключения договора банковского счета, а также для распоряжения вкладом, внесенным на имя несовершеннолетнего иным лицом (ст. 841 и ст. 842 ГК РФ), должно применяться общее правило п. 1 ст. 26 ГК РФ. Следовательно, договор банковского счета может открываться только при наличии предварительного согласия попечителя несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет. На основании изложенного представляется не соответствующей законодательству практика некоторых банков, которые заключают с несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет договоры банковского счета, предназначенные для использования банковских платежных карт (карточные счета) без согласия попечителей. Такая практика приобретает массовый характер, если «карточные» счета открываются несовершеннолетними – учащимися различных учебных заведений для систематического зачисления причитающейся им стипендии. По нашему мнению, эти договоры представляют собой разновидность договора банковского счета.

Для того, чтобы несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет доказать банку, что они получили дееспособность в абсолютном объеме им необходимо представить банку надлежащий документ: свидетельство о браке, решение суда об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) или решение органа опеки и попечительства.

Пункт 1.8 Инструкции №28-И возлагает на банки обязанность иметь в наличии и хранить копии документов, удостоверяющих личность лица, идентифицируемого банком, или личность которого нужно определить при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту). Термин «копия» обычно понимается на практике как документ, который, во– первых, удостоверен в установленном порядке и, во– вторых, точно воспроизводит содержание подлинника. Опираясь на указанный способ, банки зачастую требуют от клиентов – физических лиц обязательного представления нотариально заверенных копий общегражданских паспортов. Предполагаю, что такие требования не вполне соответствуют дословному смыслу Инструкции №28-И. Кроме того, известно, что нотариусы отказываются заверять копии общегражданских паспортов, но на сегодняшний день их позиция не основана на законодательных актах.

Во- первых, Основы законодательства РФ от 11 февраля 1993 г. № 4462- 1 «О нотариате» не содержат нормы, которая бы запрещала свидетельствование подлинности копии общегражданского паспорта. Аналогичные правила отсутствуют также в Указе Президента РФ от 13 марта 1997 г. № 232 «Об основном документе, удостоверяющем личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации» и в Постановлении Правительства РФ от 8 июля 1997 г. № 828 «Об утверждении Положения о паспорте гражданина Российской Федерации».

Во- вторых, единственное ограничение такого рода заключалось ранее в п. 122 Инструкции Минюста РСФСР «О порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР», однако она потеряла силу в связи с изданием Приказа Минюста России от 26 апреля 1999 г. № 73.

Таким образом, в настоящее время нотариусы не вправе отказываться свидетельствовать верность копии с общегражданского паспорта физического лица. Однако полагаю, что банкам не следует рекомендовать своим клиентам вступать в конфликтные отношения с такими нотариусами. Буквальное толкование п. 1.8 Инструкции №28-И не дает основания для вывода, что копию общегражданского паспорта гражданина следует удостоверять нотариально. Такой вывод основан на системном толковании п. 1.8 Инструкции №28-И и п. 1 ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115– ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». Последний нормативный акт возлагает на банк обязанность установить в отношении физических лиц ряд сведений:

– фамилию;

– имя;

– отчество (при наличии);

– гражданство;

– реквизиты документа, удостоверяющего личность;

– адрес места жительства (регистрации) или места пребывания;

– другие сведения о физическом лице.

Таким образом, Закон № 115– ФЗ обязывает банки собрать все необходимые сведения о клиенте, а не копии документов, которые бы их подтверждали. При этом часть из этих сведений может быть получена из общегражданского паспорта клиента, но на практике выписывать их вручную неудобно. Именно поэтому в п. 1.8 Инструкции №28-И предложен наиболее удобный способ получения необходимой информации о клиенте – сотруднику банка достаточно сделать ксерокопию общегражданского паспорта клиента. При этом какого– либо удостоверения такой ксерокопии не требуется, учитывая, что в п. 1.8 отсутствует соответствующее требование применительно к копии общегражданского паспорта.

Карточка с образцами подписей руководителей организации и оттиска печатей (далее по тексту – банковская карточка или карточка) является одним из обязательных документов, которые необходимых для заключения договора банковского счета каждому клиенту. Глава № 7 Инструкции №28-И прописывает требования, в соответствии с которыми должна быть оформлена банковская карточка. Существуют три исключения из этой общей нормы, предусмотренные пунктом 1.12 Инструкции №28-И:

– во- первых, в случаях, когда договор банковского счета предусматривает, что перечисление денежных средств с указанного счета осуществляется только на основании заявления клиента – физического лица, а расчетные документы, которые необходимы для проведения таких банковских операций, формируются и удостоверяются банком, то банковская карточка может не предоставляться при открытии банковского счета или счета по вкладу физическому лицу;

– во-вторых, банк может получить образец собственноручной подписи клиента в установленном банковскими правилами порядке, без оформления банковской карточки, при открытии физическим лицам текущих счетов для проведения расчетов только с использованием платежных карточек;

– в- третьих, возможно представление альбома образцов подписей по форме, обычаями делового оборота или установленной договором при открытии корреспондентских счетов некоторым известным банкам вместо банковской карточки.

Карточка представляет собой документ, содержащий удостоверенные образцы подписей лиц, уполномоченных распоряжаться счетом, и образец оттиска печати клиента (при наличии) [43, c. 118]. Соответственно, возникает вопрос, является ли карточка тем документом, который удостоверяет права лиц, подписи которых она содержит, распоряжаться счетом другого лица. Иными словами, является ли карточка полномочием на распоряжение счетом в смысле ст. 847 ГК РФ или такие функции выполняют другие документы.

Согласно установившейся традиции счетом юридического лица могут распоряжаться одновременно два уполномоченных лица – обладатели первой и второй подписи. Счетом физического лица – потребителя, физического лица – предпринимателя или физического лица, занимающегося в установленном порядке частной практикой (т.е. нотариуса, адвоката), может распоряжаться одно лицо, которому должно принадлежать только право первой подписи. Количество представителей физического лица, уполномоченных распоряжаться счетом, не ограничено. Однако им может принадлежать только право первой подписи. Инструкция №28-И не требует, чтобы карточка к счету физического лица содержала образец подписи лица, наделенного правом второй подписи.

Применительно к счетам юридических лиц обладание правом первой или второй подписи напрямую связано с той должностью, которую занимают уполномоченные лица. В соответствии с п. п. 7.5 и 7.6 Инструкции №28-И Право первой подписи может принадлежать любому должностному лицу за исключением главного бухгалтера юридического лица или иных лиц, на которых возложено ведение бухгалтерского учета. В случаях и в порядке, предусмотренных законодательством Российской Федерации, право первой подписи может быть передано управляющему или управляющей организации. Право второй подписи может принадлежать только главному бухгалтеру или иному сотруднику клиента, на которого возложено ведение бухгалтерского учета. Кроме этого представителю специализированного юридического лица, на которое согласно договору возложено ведение бухгалтерского учета (например, централизованная бухгалтерия) также может предоставлено право второй подписи. Одновременно несколько сотрудников юридического лица могут быть наделены правом первой или второй подписи, а вот предоставление одному физическому лицу одновременно права первой и второй подписи запрещается. Вместе с банковской карточкой в банк должны передаваться документы, которые подтверждают полномочия лиц, которым предоставляется право подписи документов на распоряжение денежными средствами, находящимися на банковском счете, что прописано с главах 3, 4, 6 Инструкции №28-И.

В соответствии с п. 7.5 Инструкции №28-И право первой подписи на расчетных документах может принадлежать самому клиенту – физическому лицу. Поскольку он является стороной договора банковского счета, ему не требуется никаких особых дополнительных полномочий, чтобы распоряжаться собственным счетом. Соответственно, в этом случае банковская карточка определенно не может считаться полномочием на распоряжение счетом.

Во всех других перечисленных выше случаях банковская карточка также не предоставляет лицам, подписи которых она содержит, никаких полномочий на распоряжение счетом. Согласно Инструкции №28-И для подтверждения их полномочий вместе с банковской карточкой должны быть дополнительно представлены иные документы. Таким образом, банковская карточка представляет собой документ технического характера, который необходим банку, чтобы идентифицировать подписи лиц, уполномоченных распоряжаться счетом. Разница между банковской карточкой и полномочием на распоряжение счетом наиболее наглядно проявляется в случаях, когда полномочия лица носят временный характер. Например, единоличный исполнительный орган общества избран на один год. В этом случае правом распоряжаться счетом такое лицо должно быть наделено так же только в течение одного года. Если срок полномочий лица, обладающего правом первой подписи, не отражен в карточке, но представлен соответствующий протокол общего собрания, банк обязан прекратить выполнять распоряжения единоличного исполнительного органа после истечения срока избрания, если новое полномочие не будет представлено в банк.

Таким образом, к банковской карточке должны быть приложены документы, предоставляющие соответствующие полномочия лицам, наделенным правом первой или второй подписи, если они являются представителями или органами клиента – юридического лица. В указанном случае такими документами могут быть: устав юридического лица и протокол общего собрания о назначении определенного лица единоличным исполнительным органом общества или товарищества; доверенность, распорядительный акт руководителя юридического лица (п. п. 7.5 и 7.6 Инструкции №28-И). Владельцу счета – физическому лицу никаких полномочий не требуется. Поэтому только для целей легитимации себя как надлежащего кредитора банка физическое лицо обязано представить паспорт. Однако физическое лицо – владелец счета может предоставить третьему лицу право распоряжаться своим счетом. Такое полномочие может следовать только из доверенности. Вполне допустима ситуация, когда представитель, уполномоченный особой доверенностью, не только распоряжается счетом другого физического лица, но также выполняет все действия, необходимые для заключения договора банковского счета, оформления всех необходимых документов и представления банку сведений для идентификации клиента и его представителя. При этом владелец счета может даже не являться в банк.

Истолкование норм главы 8 Инструкции №28-И о «Закрытии банковского счета» в сравнении с правилами ст. 859 ГК РФ представляет немалые проблемы на практике. Инструкция №28-И не регулирует порядка расторжения договора банковского счета. Он определяется ст. 859 ГК РФ. Так, п. 1 ст. 859 ГК РФ установлено, что клиент вправе по своему заявлению досрочно и без объяснения причин, в одностороннем порядке расторгнуть договор банковского счета. В этом случае, с момента получения банком письменного заявления клиента о расторжении договора (закрытии счета), договор должен считаться прекращенным, если более иной срок не указан в заявлении. В пункте 1.1 ст. 859 ГК РФ устанавливается специальный порядок расторжения договора банковского счета по инициативе банка в одностороннем внесудебном порядке. При одновременном наличии следующих условий, банк вправе отказаться от дальнейшего исполнения договора банковского счета:

1) отсутствие денежных средств на счете клиента в течение двух лет;

2) отсутствие операций по этому счету в течение такого же срока;

3) предупреждение клиента о предстоящем расторжении договора за два месяца;

4) отсутствие факта поступления на счет денежных средств в течение срока предупреждения.

При отсутствии особых оснований для внесудебного порядка расторжения договора банковского счета, предусмотренных п. 1.1 ст. 859 ГК РФ, банк может в одностороннем порядке расторгнуть договор только в суде и только в случаях, перечисленных в п. 2 ст. 859 ГК РФ.

Инструкция №28-И регулирует порядок закрытия счетов после расторжения договора банковского счета или, как в ней указано, – порядок исключения счетов из книги регистрации открытых счетов.

В действительности, при использовании п. 8.5 Инструкции №28-И на практике, обнаружилось большое количество сомнений. Для сопоставления напомню, что основанием для закрытия клиентского счета в соответствии с п. 4 ст. 859 ГК РФ является прекращение договора банковского счет. Также, у практикующих юристов породил много вопросов пункт 8.5 Инструкции №28-И, который определяет следующий порядок закрытия клиентских счетов банками. Счет подлежит исключению из книги регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за днем расторжения договора банковского счета, в случае отсутствия денежных средств на банковском счете. При присутствии ограничений на распоряжение денежными средствами на банковском счете, предусмотренных законодательством Российской Федерации, таких как, приостановление операций или арест средств на счете клиента (согласно ст. 858 Гражданского кодекса РФ), при отсутствии на банковском счете денежных средств не мешает исключению банковского счета из книги регистрации открытых счетов. Счет исключается из книги регистрации не позднее рабочего дня, следующего за днем списания денежных средств со счета, в ситуации, когда на день прекращения договора на счете есть остаток денежных средств. В случае прекращения договора банковского счета и при наличии ограничений на распоряжение денежными средствами на банковском счете, предусмотренных законодательством РФ, и наличии денежных средств на счете, исключение соответствующего счета из книги регистрации открытых счетов производится после отмены указанных ограничений не позднее рабочего дня, следующего за днем списания денежных средств со счета (т.е. за днем обнуления счета).

Последнее правило абзаца четвертого п. 8.5 Инструкции №28-И, определившее порядок и сроки закрытия счета клиента при наличии неотмененных мер по аресту или приостановлению операций по счету, вызвало следующие вопросы у банков. Ответы на них содержатся в письме Юридического департамента Банка России, адресованном Ассоциации российских банков.

Кредитным организациям не понятны гражданско- правовые основания нахождения денежных средств на счете, если их владелец клиентом банка уже не является. В соответствии с императивным правилом п. 3 ст. 859 ГК РФ остаток денежных средств на счете выдается клиенту либо перечисляется на указанный им счет не позднее семи дней после получения письменного заявления клиента о расторжении договора банковского счета. При применении абз. 4 п. 8.5 с большой степенью вероятности можно утверждать, что установленные компетентными органами ограничения распоряжения счетом не будут отменены в семидневный срок. Поэтому банк, не перечисливший остаток денежных средств в установленный после расторжения договора банковского счета срок, может быть привлечен к гражданско– правовой ответственности.

Для ответа на настоящий вопрос, Юридический департамент Банка России сделал вытекающий вывод. В соответствии со ст. 859 Гражданским кодексом РФ предусматривается возможность возникновения денежного обязательства банка по возвращению (перечислению) денежных средств клиенту в размере остатка средств, которые находятся на банковском счете клиента, после прекращения действия договора банковского счета с клиентом и, соответственно, учета данного денежного обязательства в документах бухгалтерского учета банка.

В соответствии с абз. 3 п. 8.5 Инструкции №28-И в случае, если в день прекращения договора банковского счета, на банковском счете имеются денежные средства, то данный клиентский счет исключается из книги регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за днем списания денежных средств со счета (т.е. обнуления счета клиента).

Таким образом, утверждает Банк России, Инструкция №28-И устанавливает только максимальный срок проведения банком мероприятий, которые будут направлены на исключение банковского счета клиента из книги регистрации открытых счетов после прекращения соответствующего договора банковского счета.

При этом, инструкция №28-И не разъясняет последовательность действий бухгалтерского учета денежного обязательства банка перед клиентом по возвращению ему оставшихся денежных средств с банковского счета, который подлежит закрытию.

Банкам неясно, какие расходные операции могут осуществляться по такому счету. На основании каких документов и по чьему распоряжению могут списываться денежные средства со счета бывшего клиента банка и что должно указываться в поле расчетного документа «Плательщик»? Согласно п. 8.2 Инструкции №28-И после прекращения договора банковского счета приходные и расходные операции по счету клиента не осуществляются. Означает ли это, что, не исключив счет из книги регистрации открытых счетов до отмены установленных ограничений и перечисления остатка бывшему клиенту, банк не вправе производить такие расходные операции, как проведение платежей по уплате, взысканию налога и сбора при приостановлении операций по счетам налогоплательщика либо операции по списанию ранее арестованных денежных средств, а также платежи, имеющие в соответствии с законодательством преимущество в очередности исполнения (ст. 855 ГК РФ) перед платежами в бюджет? В этом случае и арест денежных средств на счете, и приостановление операций по счету налогоплательщика теряют свою обеспечительную роль и к банку могут быть предъявлены претензии, связанные с непроведением названных платежей. Неясно, что должен делать банк с поступающими к такому счету исполнительными документами об аресте и списании, инкассовыми поручениями, решениями о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, учитывая, что в налоговых органах счет числится, согласно ст. 86 НК РФ, как открытый. Сведения о данном счете предоставляются взыскателям, судебным приставам– исполнителям на основании п. 3 ст. 46 Федерального закона «Об исполнительном производстве». Должен ли банк возвращать представленные к счету исполнительные документы взыскателям и приставам– исполнителям и на каком основании?

Исполнительное производство в Российской Федерации осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 02.10.2007 «Об исполнительном производстве» № 229– ФЗ (далее ФЗ № 229). Принудительное исполнение судебных актов, актов других органов и должностных лиц возлагается на Федеральную службу судебных приставов, т.е. исполнительные документы предъявляются в банк судебными приставами- исполнителями. Исполнительный документ о взыскании денежных средств или об их аресте может быть направлен в банк непосредственно взыскателем. Одновременно с исполнительным документом взыскатель представляет в банк или иную кредитную организацию заявление, в котором указываются:

1) реквизиты банковского счета взыскателя, на который следует перечислить взысканные денежные средства;

2) фамилия, имя, отчество, гражданство, реквизиты документа, удостоверяющего личность, место жительства или место пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), данные миграционной карты и документа, подтверждающего право на пребывание (проживание) в Российской Федерации взыскателя– гражданина;

3) наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и юридический адрес взыскателя – юридического лица.

Исполнительными документами могут являются:

1) исполнительные листы, выдаваемые судами общей юрисдикции и арбитражными судами на основании принимаемых ими судебных актов;

2) судебные приказы;

3) нотариально удостоверенные соглашения об уплате алиментов или их нотариально удостоверенные копии;

4) удостоверения, выдаваемые комиссиями по трудовым спорам;

5) акты органов, осуществляющих контрольные функции, о взыскании денежных средств с приложением документов, содержащих отметки банков или иных кредитных организаций, в которых открыты расчетные и иные счета должника, о полном или частичном неисполнении требований указанных органов в связи с отсутствием на счетах должника денежных средств, достаточных для удовлетворения этих требований;

6) судебные акты, акты других органов и должностных лиц по делам об административных правонарушениях;

7) постановления судебного пристава– исполнителя;

8) акты других органов в случаях, предусмотренных федеральным законом.

В исполнительном документе, за исключением постановления судебного пристава- исполнителя, судебного приказа и нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов, должны быть указаны:

1) наименование и адрес суда или другого органа, выдавшего исполнительный документ, фамилия и инициалы должностного лица;

2) наименование дела или материалов, на основании которых выдан исполнительный документ, и их номера;

3) дата принятия судебного акта, акта другого органа или должностного лица;

4) дата вступления в законную силу судебного акта, акта другого органа или должностного лица либо указание на немедленное исполнение;

5) сведения о должнике и взыскателе:

– для граждан – фамилия, имя, отчество, место жительства или место пребывания, а для должника также – год и место рождения, место работы (если оно известно);

– для организаций – наименование и юридический адрес;

– для Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования – наименование и адрес органа, уполномоченного от их имени осуществлять права и исполнять обязанности в исполнительном производстве;

6) резолютивная часть судебного акта, акта другого органа или должностного лица, содержащая требование о возложении на должника обязанности по передаче взыскателю денежных средств и иного имущества либо совершению в пользу взыскателя определенных действий или воздержанию от совершения определенных действий;

7) дата выдачи исполнительного документа.

Если до выдачи исполнительного документа предоставлена отсрочка или рассрочка исполнения, то в исполнительном документе указывается, с какого времени начинается срок исполнения содержащихся в нем требований

Юридический департамент Банка России считает, что, данное обстоятельство не определено на законодательном уровне. Выводы о том, что с момента прекращения договора банковского счета у банка отсутствует обязательство по исполнению любых расчетных документов, предъявленных к соответствующему банковскому счету, можно сделать рассмотрев нормы ГК РФ о договоре банковского счета. Так, в частности, взыскание налога по постановлению налогового органа совершается следующим способом: в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента), направляется поручения налогового органа, в котором налоговый орган вверяет списать и перечислить на бюджетные счета РФ необходимые суммы денежных средств с соответствующих клиентских счетов (п. 2 ст. 46 НК РФ). Практическое исполнение банками поручения налогового органа на перечисление денежных средств со счета клиента после расторжения договора банковского счета невозможно считать подобающим. Поскольку, в соответствии с Налоговым кодексом РФ (ст. 11 НК РФ), под «счетом» подразумевают расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты и других предприятий.

Анализ ответа Банка России позволяет сделать следующий вывод. Лицевой счет клиента, который в силу п. 8.5 Инструкции №28-И не может быть исключен из книги регистрации открытых счетов, после расторжения договора банковского счета уже нельзя далее считать «клиентским» счетом, т.е. счетом в смысле ст. 11 НК РФ. Видимо, его следует квалифицировать как счет внутреннего бухгалтерского учета денежного долга банка перед клиентом. Поэтому остаток такого счета не может быть списан в бесспорном порядке по правилам, установленным для безналичных расчетов по банковским счетам.

Неясно, когда должны возвращаться плательщику и взыскателям расчетные документы, помещенные в картотеку документов, неоплаченных в срок (картотека № 2). Если такой возврат должен осуществляться после расторжения договора, но до фактического закрытия лицевого счета, то по какому основанию, учитывая, что счет фактически не закрыт?

Ответ Юридического департамента Банка России на данный вопрос был следующим. Так как, в соответствии с Инструкцией №28-И (п. 1.3) именно путем внесения записи о закрытии соответствующего банковского счета, счета по вкладу (депозиту) в книгу регистрации открытых счетов производится закрытие любого банковского счета, в том числе счета по вкладу (депозиту). Из этого вытекает, что возвращение расчетных документов из картотеки 2 (90902) расчетных документов, не оплаченных в срок, проходит так, как это предусмотрено в п. 2.20 Положения № 2– П после исключения соответствующего счета из книги регистрации открытых счетов.

Банки высказали сомнение, что использование абз. 4 п. 8.5 Инструкции №28-И может привести к нарушению п. 4 ст. 859 ГК РФ, в которой предусмотрено, что расторжение договора банковского счета является основанием для закрытия клиентского счета. Ситуация с неснятыми ограничениями по распоряжению счетом может длиться долгое время, и в результате основанием закрытия счета клиента будет не расторжение договора, а уже снятие введенных ранее ограничений.

Юридический департамент Банка России, сославшись на п. 4 ст. 859 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которой, расторжение договора банковского счета является основанием закрытия счета клиента, подобает использовать в системной связи с п. п. 1 и 3 ст. 859 ГК РФ. Следовательно, наличие денежных обязательств банка перед клиентами по возвращению ему остатка денежных средств, в бухгалтерском учете банка, по смыслу Гражданского кодекса РФ, не мешает прекращению между ними договорных отношений. Процесс исключения клиентского счета из документов бухгалтерского учета банка после расторжения договора банковского счета Гражданским кодексом РФ, в частности п. 4 ст. 859 ГК РФ не регламентирован. Данное обстоятельство позволяет рассматривать норму абз. 4 п. 8.5 Инструкции №28-И как не противоречащую п. 4 ст. 859 ГК РФ. Абзац 4 п. 8.5 Инструкции №28-И соответствует норме ст. 858 ГК РФ и п. 1 ст. 76 НК РФ, согласно которой приостановление операций по счету означает прекращение банком всех расходных операций по данному счету до отмены указанного ограничения.

В соответствии с ответом, который дает Юридический департамент Банка России, делаем следующий вывод: пункт 4 ст. 859 ГК РФ содержит правило о том, что «расторжение договора банковского счета является основанием для закрытия счета клиента». Таким образом, ГК РФ не устанавливает ни порядка закрытия счета клиента, ни срока. Абзац 4 п. 8.5 Инструкции №28-И противоречит норме п. 4 ст. 859 ГК РФ, а урегулирует вопросы, не проясненные Гражданским кодексом РФ. Получается, что он устанавливает порядок и срок закрытия счета клиента после расторжения договора банковского счета. Отмечу, что правило о внесении в книгу регистрации открытых счетов соответствующей записи о закрытии счета, также нужно отнести к порядку закрытия счета клиента. Периоды для совершения данной записи, в соответствии с п. 8.5 Инструкции №28-И отличаются в зависимости от разных ситуаций.

К сожалению, необходимо признать, что при неформальном анализе ситуации счет клиента после расторжения договора банковского счета действительно продолжает числиться как открытый со всеми вытекающими отсюда последствиями и проблемами. Утверждая правило абз. 4 п. 8.5 Инструкции №28-И, ЦБ РФ легализовал сложившуюся практику, собственные разъяснения и разъяснения налоговых органов на вопросы банков о том, что делать с заявлениями клиентов о расторжении договора банковского счета, если к счету применена мера по приостановлению операций. В пункте 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. № 5 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета» указано, что законом не предусмотрено возможности ограничения права клиента на расторжение договора. Учитывая позицию ВАС РФ, Банк России не мог прямо указать, что факт приостановления операций по счету является основанием для отказа клиенту в расторжении договора банковского счета. Поэтому он предусмотрел критикуемое «половинчатое» правило: договор банковского счета расторгнуть, а лицевой счет бухгалтерского учета числить как открытый с непонятными последствиями о круге операций. Нетрудно предположить, что налоговые органы будут настаивать на исполнении своих инкассовых поручений, угрожая банку применить санкции, поскольку счет фактически открыт. Судебные приставы– исполнители, получившие в налоговых органах информацию о незакрытом счете должника, также будут требовать списания средств с юридически недействующего счета. В результате складывается ситуация «жизни после смерти» в отношении счета клиента, к которому применена мера по ограничению распоряжения счетом. Для исключения указанной ситуации необходимо, во– первых, разграничить меры по аресту средств на счете и по приостановлению по нему операций. Далее необходимо установить, что после расторжения договора банковского счета, к которому применена мера по аресту денежных средств, лицевой счет клиента должен быть закрыт на следующий день, а остаток – переведен на внутренний счет бухгалтерского учета, определенный Банком России. Это может быть, например, счет № 47422. Предлагаемая ситуация отличается от предусмотренной абз. 4 п. 8.5 Инструкции №28-И, учитывая, что в предложенном варианте денежные средства действительно будут учитываться на внутрибанковском счете в соответствии с Планом счетов бухгалтерского учета, а не на лицевом счете клиента. Поэтому любые требования о списании средств вне установленной очередности и порядка обращения взыскания на имущество должника будут исключены. В случае приостановления операций по счету факт расторжения договора банковского счета должен приводить к отмене указанного ограничения: нет счета – нет операций, нет операций – нечего приостанавливать. Интересы налоговых органов при этом не пострадают, если они наряду с правом приостанавливать операции по счетам налогоплательщиков (ст. 76 НК РФ) будут активнее использовать свое право производить арест средств на счете в соответствии со ст. 77 НК РФ.

Сегодняшняя банковская система – это законодательная «крепость» собранная по кусочкам истории развития и практики банковских организаций. Но у каждой крепости есть свои потайные ходы. Не смотря на положения инструкции 28-И многие особенности правового регулирования упрощаются самими банками, в процессе работы и практики общения с конкретными клиентами.

При безналичных расчетах допускаются расчеты платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, расчеты по инкассо, а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

На основании статьи 862 ГК РФ стороны по договору вправе избрать и установить в договоре любую из указанных форм расчетов.

Общие положения, касающиеся расчетов, определены главой 46 ГК РФ. Вместе с тем, безналичные расчеты могут регулироваться также и банковскими правилами, в связи с чем следует обратить внимание на «Положение о порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации», утвержденное Центральным Банком Российской Федерации 1 апреля 2003 года №222-П (далее Положение №222-П), которое действует с 1 июля 2003 года.

В соответствии с Положением №222-П, безналичные расчеты осуществляются физическими лицами через кредитные организации, их филиалы, имеющие лицензию Банка России, предусматривающую открытие и ведение банковских счетов физических лиц и осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов.

При осуществлении безналичных расчетов по текущим счетам физическими лицами могут применяться установленные законодательством формы безналичных расчетов (расчеты платежными поручениями, расчеты по аккредитиву, расчеты чеками, расчеты по инкассо).

Списание денежных средств с текущего счета физического лица осуществляется банком по распоряжению владельца счета либо без его распоряжения в случаях, предусмотренных законодательством, на основании расчетных документов в пределах имеющихся на счете денежных средств.

Картотека неоплаченных расчетных документов к текущему счету физического лица не ведется.

В случае отсутствия денежных средств на текущем счете физического лица на момент списания средств, а также права на получение кредита, включая овердрафт, предусмотренного договором между банком и физическим лицом, расчетные документы исполнению не подлежат и возвращаются плательщикам или взыскателям в порядке, установленном Положением Центрального Банка Российской Федерации от 3 октября 2002 года №2-П «Положение о безналичных расчетах в Российской Федерации».

Взыскание на имущество должника по исполнительным документам обращается в первую очередь на его денежные средства в рублях и иностранной валюте и иные ценности, в том числе находящиеся на счетах, во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях. Взыскание на денежные средства должника в иностранной валюте обращается при отсутствии или недостаточности у него денежных средств в рублях.

При отсутствии или недостаточности у должника денежных средств взыскание обращается на иное имущество, принадлежащее ему на праве собственности, хозяйственного ведения и (или) оперативного управления, за исключением имущества, изъятого из оборота, и имущества, на которое в соответствии с федеральным законом не может быть обращено взыскание, независимо от того, где и в чьем фактическом владении и (или) пользовании оно находится. (ст. 68-70 Федерального закона «Об исполнительном производстве». Существует дополнительная дилемма: При наложении ареста и обращении на денежные средства должника как физического лица, не установлен законодательно порядок списания денежных средств со счета, кроме календарного. ст. 885 ГК РФ содержит свой определенный порядок, очередность списания денежных средств, в свою очередь только в порядке очередности применяется календарное списание средств. Со стороны банков: Если на денежные средства, находящиеся на счетах должника, наложен арест, то судебный пристав-исполнитель в постановлении указывает, в каком объеме и порядке снимается наложенный им арест с денежных средств должника. Банк или иная кредитная организация обязаны в течение трех дней со дня получения постановления сообщить судебному приставу-исполнителю об исполнении указанного постановления.

Банк или иная кредитная организация, осуществляющие обслуживание счетов должника, исполняют содержащиеся в исполнительном документе требования о взыскании денежных средств в течение трех дней. Таким образом если накладывается арест сразу на несколько вариантов выплаты денежных средств (к примеру: и на заработную плату сотруднику и на выплаты в бюджет) с решением провести выплаты до определенного момента времени обозначенного взысканием, банковской организации приходится самостоятельно вести так называемую «тетрадь ведения счета», что приносит свои неудобства.

В исполнительном производстве наличие данной практике дополнительно вызывает неудобства и создает определенные проблемы, которые требуют решения на законодательном уровне.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Современное банковское законодательство, как мы выяснили, содержит целый ряд проблем мешающих беспрепятственному функционированию различных видов банковских счетов, но банковская практика, многолетний опыт, с первого взгляда, не позволяют увидеть эти проблемы. Ориентация на клиента; скорость, качество и цена – вот основные параметры банковской системы сегодняшнего дня. С другой стороны, выживает сильнейший – такая же обще признанная практика применима и к банкам, ведь какой бы идеальной не была банковская система в целом, в первую очередь она состоит из конкурентов – коммерческих банков, целью которых является извлечение прибыли. Данная ремарка была внесена для того, чтобы показать, что с проблемами законодательства приходится справляться собственными силами и в первую очередь юридическому отелу конкретного банка.

Правовые механизмы функционирования различных видов банковских счетов – это, прежде всего те самые законы и законодательные акта, положения ЦБ РФ которые должны в полной мере регулировать деятельность банковских счетов.

Данная выпускная квалификационная работа посвященная комплексному анализу правовых механизмов функционирования различных видов банковских счетов. Решила в полном объеме поставленные перед работой задачи.

Анализ механизмов работы и механизмов правового регулирования деятельности банковской системы в целом и отдельных структурных частей на территории Российской Федерации. Данная задача описана в первой главе выпускной работы. Банковская система представляет собой совокупность разных типов кредитных учреждений и национальных банков, функционирующих в рамках одного кредитно-денежного механизма. Банковская система охватывает Центральный банк, сеть коммерческих банков и иных кредитно- расчетных центров. Основными задачами банковской системы являются задачи ЦБ РФ: проведение государственной эмиссионной политики; проведение валютной политики; регулирование экономики; выполнение функций ядра резервной системы. Таким образом понятие банковской системы в целом, позволяет определить место, особенности правового регулирования различных видов банковских счетов.

Исследование особенностей функционирования, возникновения, контроля и регулирования различных видов банковских счетов банковских счетов – данная задача поставленная перед выпускной работой в полной мере раскрыта во второй главе. Банковский счет является основой взаимоотношений банка и клиента. Банковский счет можно рассматривать как способ бухгалтерского учета денежных средств и материальных ценностей. Счета, на которые клиенты помешают свои вклады, кроме отмеченной функции выполняют и другую роль [69, c. 282]. Это, прежде всего договоры. Можно выделить счета, предназначенные для расчетных операций: расчетные, текущие, текущие валютные, корреспондентские и счета финансирования капитальных вложений. В обязательно порядке необходимо помнить про внутренние банковские счета, которые регулируются положениями ЦБ РФ и используются в качестве дополнительных счетов.

Производство наличных и безналичных расчетов через банк осуществляется на основании договора банковского счета. А основание регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации и другими законодательно-нормативными актами, Федеральными законами (Закон о банках), нормативными актами ЦБ РФ (115-ФЗ, 2-П, 222-П и др.). Изучение нормативно-правовой базы института «банковского счета» на территории Российской Федерации, данная задача имеет развернутое представление в третьей главе данной работы.

На основании действующей нормативно правовой базы были и существующей действительности банковского сектора в Новосибирской области, на примере работы юридического отдела коммерческого банка. Были изучены и выявлены некоторые «узкие места» существующей нормативной базы правового регулирования банковских счетов. Основная суть которых изложена в третьей главе данной дипломной работы. Обобщая существующие проблемы можно сделать вывод, что реальная практика работы и нормативная база в большинстве нестандартных случаев не стыкуются между собой напрямую, юристам каждый раз приходится пересматривать новые положения, инструкции и нормы, пересматривать действующие положения и не отбрасывать далеко уже вышедшие и замененные. Но при всем, не находя порой необходимой информации, юристу приходится самостоятельно решать проблему. Одной из таких проблем существует очередность списания денежных средств со счета клиента – физического лица.

В результате комплексного исследования проведенного в течение подготовки данной выпускной квалификационной работы. В результате исследования и определения понятий правовых механизмов функционирования различных видов банковских счетов, в части исполнительно производства деятельности, вносится предложение по совершенствованию существующего нормативно-правового регулирования деятельности банковских счетов. Предложение – дополнить существующую положения ЦБ РФ № 222-П «О порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами на территории Российской федерации внести следующую поправку:

Пункт 1.1.3. Положения № 222-П: «Списание денежных средств с текущего счета физического лица осуществляется… банком без его (клиента) распоряжения в случаях, предусмотренных законодательством… в пределах имеющихся на счете денежных средств… В случае отсутствия денежных средств на текущем счете физического лица на момент списания средств, … предусмотренного договором между банком и физическим лицом, расчетные документы исполнению не подлежат и возвращаются плательщикам или взыскателям в порядке установленном Положением № 2-П. При недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание средств осуществляется по мере их поступления в очередности, установленной законодательством - статьей 855 Гражданского кодекса Российской Федерации применимой как к ИП, физическим лицам, так и организациям.